TRANSCRIPCIÓN DERECHO PENAL II

DEL 26 DE JULIO HASTA 23 DE AGOSTO

26 DE JULIO
ARTICULO 123º.- (SEDICION). Serán sancionados con reclusión de uno a
tres años los que sin desconocer la autoridad del Gobierno legalmente
constituido, se alzaren públicamente y en abierta hostilidad, para deponer a
algún funcionario o empleado público, impedir su posesión u oponerse al
cumplimiento de leyes, decretos o resoluciones judiciales o administrativas,
ejercer algún acto de odio o de venganza en la persona o bienes de alguna
autoridad o de los particulares o trastornar o turbar de cualquier otro modo el
orden público.

Los funcionarios públicos que no hubieren resistido una rebelión o sedición

por todos los medios a su alcance incurrirán en reclusión de uno a dos años.

Entramos a analizar el tipo penal de “sedición” como una conducta a

diferencia del otro que es el anterior tipo penal que nos habla de
“alzamientos armados”, noten ustedes que este tipo penal se encuentra
dentro de los delitos contra “la seguridad interior del estado”. Cuando
hablamos de la seguridad interior inicialmente el criterio de clasificación,
donde la parte especial está en función de la “objetividad jurídica”, está en
función de los tipos penales y sus bienes jurídicos, no tanto de la
descripción de la conducta, sino, de los bienes jurídicos que se están
tutelado, protegiendo en el tipo penal por eso empezamos con delitos contra
la seguridad interior del estado, con este tipo penal.

ARTÍCULO 121º.- (ALZAMIENTOS ARMADOS CONTRA LA

SEGURIDAD Y SOBERANIA DEL ESTADO). Los que se alzaren en
gobierno establecida en ella, deponer algunos de los poderes públicos del
gobierno nacional o impedir, aunque sea temporalmente, el libre ejercicio de
sus facultades constitucionales o su renovación en sus términos legales,
serán sancionados con privación de libertad de cinco (5) a quince (15) años.

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Los que organizaren o integraren grupos armados irregulares, urbanos o
rurales, bajo influencia interna o externa, para promover enfrentamientos
armados con fuerzas regulares o de seguridad pública, o para cometer
atentados contra la vida y seguridad de las personas, la integridad territorial
o la soberanía del Estado, serán sancionados con la pena de quince (15) a
treinta (30) años de presidio.

Saben, este tipo penal puede recibir el nombre de “Rebelión”, en la

constitución de 1967 se utilizaba como una especie de sinónimo
“alzamiento armado” como “rebelión”, más adelante como lo vamos a ver,
aquí en el artículo 125 “DISPOSICIONES COMUNES A DELITOS DE
REBELIÓN Y SEDICIÓN”, tenemos que entender, no sé si tenemos que
entender pero, empezamos a ver que cuando se habla de delitos de rebelión,
¿dónde está el delito de rebelión?, nosotros vamos a poder buscar un
sinónimo a rebelión cuando hablamos de alzamiento armado, entonces
rebelión parece entender para este legislador parece entenderse como si
fuera alzamiento armado, ¿porque colocar “rebelión”? ¿porque no colocaron
en este tipo penal 121 rebelión? en vez de decir “alzamientos armados”.

En todo caso hay una comprensión no tan uniforme, pero de todos modos es
un sinónimo que aparentemente esta comisión legislativa que construyo este
tipo penal, ha utilizado no entendiendo que alzamientos armados contra la
seguridad y soberanía del estado es también rebelión inscrito dentro de los
delitos contra la seguridad interior del estado.

Entonces a partir de esta aclaración, lo que hay que decir recordando sobre
este tipo penal ART. 121 de Alzamientos armados es que básicamente a
colocado en un acápite denominados seguridad interior del estado tratando
de detectar las conductas que van a ir en contra del sistema político, ya no
hablamos tanto de la seguridad exterior si no de la seguridad interior en su
nombre lo dice pero se está especificando mejor en estos delitos, que cosas
se va a presionar o se va a poner en peligro, y en este caso podemos ver el
sistema político, el resguardo del sistema político que queremos precautelar
dentro de un tipo penal, el principio democrático, el sistema constitucional
vigente, que hace ver los intereses que tiene el estado dentro de esta

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organización política, también hay que ver ese sistema político y ese sistema
constitucional, en función de los órganos de poder o en función de las
instituciones estatales, bien por esa razón muchos de los tipos penales, tiene
que ver con las autoridades con poderes, se está refiriendo a ese sistema de
organización del poder político.

El doctor Benjamín Miguel, señala que en este tipo de delitos contra la

seguridad interior del estado se está protegiendo el régimen constitucional,
está protegiéndose el principio democrático que rige a los órganos de poder
del estado, se está protegiendo el desarrollo normal, correcto y el
funcionamiento adecuado de los poderes del estado, se está protegiendo en
base del principio democrático la alternatividad del poder a partir de la ley,
eso va en contra de esas condiciones normales con las que se pueden
plantear la alternabilidad de poder de un estado constitucional de derecho,
vamos a hablar de delitos que van en contra del estado constitucional, su
organización, sistema político, repito, alternatividad de poder, régimen
constitucional, principio democrático, eso repasando lo que hemos dicho en
general.

Ya que para cada tipo penal debe encontrar un Bien jurídico especifico, que
la conducta que se desate en el tipo penal o se describa, tiene que afectar o
poner en peligro ese bien jurídico en los hechos, cuando hablamos de
afectación de lesión al bien jurídico, estamos halando de una conducta que
en los hechos ya ha afectado al bien jurídico o lo ha puesto en peligro de
acuerdo al tipo el penal, y ese tipo penal solo nos da una idea del bien jurídico
que se esta protegiendo, y de la conducta que podría afectar ese bien jurídico.
Ya cuando tratemos de determinar la lesión o puesta en peligro, tenemos que
determinar ahí en el caso concreto determinar la antijuricidad.

La premisa básica es encontrar en el tipo penal el bien jurídico que se

protege.

En el caso concreto la premisa es encontrar la conducta ilícita o antijuridica

que va lesionar el bien jurídico.

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Por eso separamos el caso penal y nuestro entendimiento respecto al tipo
penal aquí tratamos de encontrar el bien jurídico, es la base y la premisa
básica para poder encontrar una conducta antijuridica.

Bien, normalmente en estos tipos penales vamos a utilizar una

NOMENCLATURA PLURAL, miren aqui “los que se alzaren”, esto también
va constituirse en un requerimiento importante dentro del tipo penal , en
algunos tipos penales, utilizan que a este como sujeto activo lo describen
como un sujeto activo PLURAL, otras veces como ya lo hemos visto
anteriormente se describe al sujeto activo de manera singular en algunos
casos se describe de manera plural pero utilizando el género masculino o
femenino, aquí aparentemente dice “los que”, si entendemos esta cuestión
de genero utiliza actualmente la C.P.E. aquí tendríamos que entender por
ejemplo que los que se alcen en armas seria solamente los hombre, porque
tendría que involucrarse a la mujer utilizando “las que y los que”, medio
complicado, esto a partir de estas cuestiones de género que hay que utilizar
a partir de la Constitución.

Ejemplo

Como abogado defensor le diría al fiscal: Señor fiscal usted está

imputando a mis defendidas por el delito de alzamientos armados tengo que
hacerle conocer que el tipo penal con este elemento constitutivo exige bajo
el principio de tipicidad y legalidad, que se acredite claramente al sujeto activo
en el hecho concreto, mis defendidas son mujeres por tanto no podría
adecuarse típicamente a lo que señala este articulo 121.

¿Qué me dirían ustedes estoy en lo correcto?

¿Ustedes como fiscales que me dirían?

¿Qué importancia tiene utilizar este artículo, “los o las”?.

Si yo soy abogado defensor, y mis clientes que estaban en alzamiento

armado son mujeres, le diría al señor fiscal que usted está equivocándose,
“hay principio de tipicidad, un requerimiento especifico en el sujeto activo”
está utilizando “los” y no “las”, género masculino, por tanto, mis defendidas

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son mujeres, así que no pueden procesarlas, así de portentoso es el principio
de legalidad.

Doctor: ¿Que diría usted Genesis como fiscal si yo le planteó esto? estamos
hablando de los o del ojo mis defendidas son mujeres por tanto no se pueden
adecuar inicialmente en virtud de la exigencia del sujeto activo a este tipo
penal que diría ¿tengo razón? ¿El fiscal no podría imputar a mis defendidos
por ese delito?

Estudiante: si podría porque el tipo penal lo está generalizando dice que

puede ser mujeres tanto con varones.

Doctor: ¿de dónde saca esa conclusión? ¿cuál es el fundamento?

Estudiante: podemos basarnos en la constitución

Doctor: la constitución es mucho más específica cuando dice la, y, el hay

una distinción de genero ahí.

Entonces el fiscal no podrá imputar a mis defendidas con este tipo penal por
que son mujeres por que el tipo penal pide que sean hombres

¿qué opina el resto? intercambien criterios

Estudiante: doctor podríamos apoyarnos en el diccionario de la Real

Academia Española donde generaliza donde “los” se refiere tanto a varones
como a mujeres

Doctor: pero en nuestra constitución usa el término de los y las, lean la

constitución, que tal si se pone ese argumento, que argumentos más puede
haber.

Estudiante: yo creo que como dijo el compañero la real academia generaliza

los términos además tenemos que tomar en cuenta que el código penal se
ha escrito mucho antes de la nueva constitución política del estado. Eso
podría decirle.

Doctor: pero la constitución tienes reformas entonces por eso tenemos que
empezar a distinguir, en el caso concreto podemos decir al fiscal, señor fiscal
no podemos procesar al imputado por qué el tipo penal dice un los, no dice

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las, que creen que diría el fiscal, no olviden que el juez tiene la obligación de
resolver, como creen que resolvería podemos ampliar como abogados
defensores más los argumentos así que hay una obligación por parte del juez
resolver, dirá este código es anterior a la constitución esa respuesta es simple
simple espero se den cuenta de lo que le estoy diciendo.

No prevé la imputación para mujeres, sólo para hombres así que señor fiscal
usted está apartándose del principio de legalidad, también en su vertiente de
taxatividad porque este tipo penal tiene que ser clarísimo y ahí dicen los y no
dice las entonces usted esta cometiendo una actividad procesal defectuosa,
por tanto susito incidente de actividad procesal, señor juez responda tengo
o no tengo razón y le pasamos el problema al juez pero como es juez un
juez tiene que estar bien formado él no va especular él tiene que estar
formado en todo lo que estamos analizando por eso es juez en materia penal.
Bueno esto solamente es un intercambio de criterios.

La introducción a este tipo penal ART. 121 siempre está en función en

general veremos con relación a los delitos políticos ustedes hicieron un
trabajo de delitos políticos, los delitos políticos tienen una noción muy
interesante, muchos de estos delitos contra la seguridad del interior del
Estado, hemos dicho podrían confundirse con eso que conocemos como
delitos políticos, da lugar también a esa confunción con la persecución
política ustedes han debido escuchar que cuando una persona de la
oposición esta siendo perseguida normalmente el argumento es “estoy
siendo perseguido políticamente”, entonces esto viene de la posibilidad de
definir qué ¿es un delito político? ¿es persecución política? O es una
persecución penal por que un político también puede cometer un delito ¿por
qué tiene que decir que es un delito político? o ¿porque tiene que decir que
es persecución política? todo el mundo tiene que responder por sus actos
más aun cuando son servidores públicos en este gobierno, en el anterior o
sea todos los gobiernos deben de responder por los actos y resultados de su
actividad así que también pueden cometer delitos, ahora esos son delitos
políticos o es persecución política o simplemente persecución penal o
podemos combinarlo con una persecución política o es una persecución

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política mediante una persecución penal como podríamos determinar esto.
Eso tenemos que aclarar quizá talvez no ahora.

Hay una responsabilidad del fiscal para aplicar adecuadamente estos

elementos especificadores del injusto penal en el caso concreto, pero
podemos hablar que el concepto de político o politización de la justicia y con
estos delitos en particular por la judicialización de la política donde los jueces
se prestan para servir a los políticos de turno o la justicia se politiza se podría
hablar esos términos en función de los llamados delitos políticos ,por tanto
es importante definir qué es un delito político, cuando yo utilizo un tipo penal
cualquiera sea este incluso los delitos contra la seguridad interior del Estado
no puede ser inmediatamente la respuesta que me están persiguiendo
políticamente o está en función de esas características del llamado delito
político no lo puede ser bueno como les decía también los servidores
públicos aun en los cargos más altos cometen delitos, por eso también el
Presidente y vicepresidente pueden someterse a juicios de responsabilidad
por la comisión de delitos en el ejercicio de sus funciones no podríamos decir
que es persecución política bueno hay que determinar, cómo ven ustedes
esto es muy complejo esto da lugar a un verdadero seminario

Bueno aquí solamente vamos a llegar a la conclusión inicial para poder

acceder a este análisis vamos allegar a la conclusión de que no se trata de
delitos políticos, se trataría de delitos políticos en la medida en que no
tuviéramos un estado constitucional de derecho, en la medida que no exista
Estado constitucional de derecho y exista conductas como esta.

EJEMPLO

ALZAMIENTOS ARMADOS en la medida en que no exista estado

constitucional podríamos talvez hablar de un delito político por el móvil o la
finalidad, pero no tanto con el bien jurídico que se protege, pero eso siempre
y cuando se de en un estado que no garantiza derechos civiles seria en
gobiernos dictatoriales, es más factible hablar de un delito político creer en
un estado donde se han negado derechos y libertades porque en un estado
constitucional de derecho donde nos niegan derechos y libertades
tranquilamente puedo tener disensos puedo tener opiniones contrarias a ese

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gobierno por tanto no tengo que alzarme en armas para cambiar la
constitución política o la forma de gobierno tengo ahí los mecanismos que la
propia constitución establece, revocatoria de mandato , referéndum, tengo
posibilidades de utilizar esos mecanismos democráticos pero si no hay un
Estado de derecho o estado constitucional de derecho talvez seria factible
talvez si se puede hablar de delitos políticos cuando alguien se alzare en
armas contra ese gobierno despótico, dictatorial ahí va maso menos como
una conclusión esta consideración de los delitos políticos que no lo vamos
a analizar con mucho detalle

En resumen, cuando se habla de delitos políticos donde existen actos de

persecución política ideológica mediante la persecución penal lo hacen los
gobiernos dictatoriales, confinamientos exilios, desaparición de personas eso
es la característica de un gobierno dictatorial. Entonces las personas que son
perseguidas podemos aceptar y permitir que tengan que cometer estos
delitos de alzamientos armados como una forma de manifestar sus
discrepancias políticas ideológicas porque no tienen otro modo no pueden
manifestar sus libertades, parecería que está permitido hablar de un delito
político pero en gobiernos dictatoriales en estados donde autoritarios, donde
no se permite derechos ni garantías fundamentales por tanto podíamos ver
a un delincuente político que trata de modificar un sistema político opresor
eso es una línea de análisis que más adelante talvez lo utilicemos cuando
analizamos un caso penal bueno ya vamos a analizar casos penales a partir
de mañana algunos casos para análisis aplicando todos los conocimientos
que tenemos en derecho penal.

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 2 DE AGOSTO
SEDICIÓN
2 de agosto, Buenos días. No toca el artículo de sedición, entonces ratificando
nuestro avance vamos a ver este nuevo tipo penal, yo creo que a partir de ahora
vamos a ir escogiendo los tipos penales que sean más importante que van a
permitir un análisis por la complejidad que pueda haber en el tipo penal. Esto
para poder ir abordando los capítulos del Código Penal y la ley penal especial.
Entonces este es el tipo penal que tenemos transcrito, que es el que vamos a
analizar, vamos a, también recordar sus elementos constitutivos.
ARTÍCULO 123. (SEDICIÓN). Serán sancionados con reclusión de uno a tres
años los que sin desconocer la autoridad del Gobierno legalmente constituido,
se alzaren públicamente y en abierta hostilidad, para deponer a algún funcionario
o empleado público, impedir su posesión u oponerse al cumplimiento de leyes,
decretos o resoluciones judiciales o administrativos, ejercer algún acto de odio o
de venganza en la persona o bienes de alguna autoridad o de los particulares o
trastornar o turbar de cualquier otro modo el orden público.

Los funcionarios públicos que no hubieren resistido una rebelión o sedición por
todos los medios a su alcance incurrirán en reclusión de uno a dos años.

Bien, haber como ustedes ya tienen en pantalla, si nosotros comparamos con el

tipo penal de alzamiento armados como lo hemos establecido en la última cesión,
estamos hablando de una conducta de alzarse en armas, con la finalidad de
cambiar la constitución, la forma de gobierno, estamos hablando de la seguridad
interna, y en particular por supuesto estamos tratando de representar en el
análisis de la protección que tiene este tipo penal. Estamos establecido que el
bien jurídico, la seguridad interna, en su forma de gobierno y sistema
Constitucional, en definitiva, es la organización social, la organización jurídica, la
organización política, que tiene el Estado y en el que vamos a ver como se
expresa esa organización a través de un gobierno de turno.
ARTÍCULO 121. (Alzamientos Armados Contra La Seguridad Y Soberanía
Del Estado). Los que se alzaren en armas con el fin de cambiar la Constitución
Política o la forma de gobierno establecida en ella, deponer algunos de los
poderes públicos del gobierno nacional o impedir, aunque sea temporalmente, el

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libre ejercicio de sus facultades constitucionales o su renovación en sus términos
legales, serán sancionados con privación de libertad de cinco a quince años.

Los que organizaren o integraren grupos armados irregulares, urbanos o rurales,

bajo influencia interna o externa, para promover enfrentamientos armados con
fuerzas regulares o de seguridad pública, o para cometer atentados contra la
vida y seguridad de las personas, la integridad territorial o la soberanía del
Estado, serán sancionados con la pena de quince a treinta años de presidio.

Este tipo penal de alzamientos armados, entonces al estar dentro de los delitos
de la seguridad interna e interior de Estado, tiene específicamente que
identificarnos la forma de organización política y jurídica que tiene el Estado. No
tiene mucha relación con los conflictos externos o la seguridad externa que
puede estar posiblemente afectado o puede ser afectado de los delitos de la
seguridad exterior del Estado. Este tipo penal cómo el resto que vamos, está
tratando de enfocarse en los delitos contra la seguridad interior del Estado, esa
es la diferencia. Pero claro los tipos penales identifican tipos penales específicos
bienes jurídicos específicos que van a tener un titular específico y que van a ser
puestos en peligro o van a ser lesionados en un caso concreto. Aquí solamente
estamos viendo el objeto de protección, no estamos viendo la lesión o puesta en
peligro, estamos tratando de establecer que es lo que protege este tipo penal o
los tipos penales, y luego los casos penales vamos a establecer lo que
representa la lesión o puesta en peligro del bien jurídico, esas diferencias son
importantes. Entonces este tipo penal de alzamiento armado atenta o va en
contra de la seguridad del Estado y el bien jurídico, si es que se realizará este
tipo penal se lesionaría ese bien jurídico que es objeto de tutela.
Lo mismo ocurre con el delito de sedición, en el delito de sedición a diferencia
de alzamiento armados podría ser considerado como rebelión en alguna parte
del Código también se establece que alzamiento armado. No se establece, en
realidad nosotros vamos a deducir que se trata de un delito de rebelión En el
delito de sedición estamos frente a un alzamiento pero que no es armado. En el
tipo penal habla de un alzamiento público y en abierta hostilidad, también con
alguna finalidad. Un alzamiento público y en abierta hostilidad hay que hacerse
de manera dolosa, pero se tenía que tratar del mismo alzamiento armado.

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En este tipo penal entonces, cuando empezamos a identificar el bien jurídico, el
bien jurídico de este tipo penal tiene que referirse por supuesto a la
seguridad interna del Estado. Estamos hablando de un bien jurídico que tiene
una particularidad, va a poder identificarnos el desarrollo normal de las funciones
de un gobierno determinado, del gobierno de turno, va a poder identificarnos las
normales funciones que cumple o debe cumplir la administración pública, esas
atribuciones que están dadas por ley para los servidores públicos, vamos a
identificar varios bienes jurídicos. El orden jurídico, la seguridad del orden
jurídico, el orden público también en este tipo penal, vamos a hablar de la
integridad y de la seguridad de los funcionarios públicos porque estamos
hablando de un funcionario público. Estamos refiriéndonos también incluso a
la seguridad o a la integridad de los particulares. Vamos a ver como alzarse
públicamente puede también afectar, cuando se ejerce odio, venganza en lo que
son los bienes particulares dice aquí. Así que encontramos varios bienes
jurídicos aquí, en ese tipo penal, desarrollo normal de las funciones de la
administración pública, funciones con su correcto respeto a las funciones
y atribuciones que se les otorga a los servidores públicos, la seguridad del
orden jurídico, el orden público y la integridad y seguridad de los
funcionarios, la seguridad e integridad de los particulares. Como bien
jurídico eso es lolo que podemos determinar, por tanto vamos a ver que el tipo
penal es complejo, hay varios bienes jurídicos, es pluri-ofencivo.
El sujeto activo, aquí el sujeto activo inicialmente vamos a ver que es plural,
es general en la primera parte, por qué cualquiera puede cometer este delito.
Es un sujeto activo indeterminado general, pero pluralmente tiene que ser
determinado, tiene que ser establecido cuando la Comisión de este delito
comprometa la participación de varias personas. Dice Serán sancionados con
reclusión de uno a tres años los que sin desconocer. Sí alguien se alza
públicamente, o sea, lleva adelante está conducta desarrollada en el artículo 123,
pero lo hace individualmente ¿podría llevarse adelante la tipicidad en su
conducta? Es decir, podremos identificar como típica en el tipo penal de
sedición, podemos calificar de típica de una sola persona ¿Qué opinan ustedes?
Univ. Raquel: no doctor porque usted dijo que es en plural, tal vez se le puede
tipificar, pero en otro artículo que sea individual no en este.

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Ya, si seguimos nosotros la vertiente de la ley estricta como una derivación del
principio de legalidad penal: «no hay delito no hay pena sin ley estricta»,
entonces cuando se pretende adecuar una conducta a la realidad del tipo penal
podríamos tropezar con esto de impedimento, de impedimento porque el tipo
penal establece un requerimiento típico, una exigencia. Estamos estableciendo
un elemento especificador del injusto penal y ese elemento tiene que ver con el
sujeto activo, y ese sujeto es plural, aunque es general, es plural. El tipo penal
ha sido redactado en la medida en que se pretende conjurar la conducta de
varios sujetos. Podría haberse redactado de otra manera si es que querían
comprometer la participación individual de las personas, pero dice aquí, «los
que sin desconocer» se está pidiendo que sean varias personas las que se
alcen públicamente y en abierta hostilidad, con estos fin, de tal modo de que
si se trata de una persona parece que no estuviera viendo el peligro el legislador,
bueno no el legislador, aquí estamos hablando de la comisión legislativa como
este tipo penal ha sido realizado en un gobierno de facto la comisión legislativa
supuestamente está viendo que el peligro, la circunstancia de poner, de alzarse
públicamente tiene que hacerse de manera plural, es decir, que tiene que
ejercerse con la participación de varias personas eso parece entenderse del tipo
penal, de tal forma que razonando lo contrario, si una persona se alza
públicamente en abierta hostilidad con estos fines o sea, ¿lleva adelante
este tipo penal?, ¿realiza el tipo penal? no podría haber el tipo penal entonces
su conducta no sería típica, pues tenía que haberse alzado en conjunto, tenía
que haberse alzado con otras personas. Así es como se presente el tipo penal,
no puedo llevar adelante el proceso si me ponen un incidente de actividad
procesal defectuosa cuando el fiscal o el ministerio publico formula su imputación
formal por este tipo de delito, tendría que ser en plural a varias personas,
principio de legalidad nada más. Esto parece un tanto extraño. Si colocamos este
impedimento ¿que sucede con esa persona que se alza públicamente y en
abierta hostilidad? para deponer un funcionario público, cualquiera de estas
finalidades o para oponerse a un decreto a una resolución, ¿tendría que ser
calificado su conducta con otro tipo penal?, si diríamos, pero cual sería su otra
conducta no hay otro tipo penal que tenga las mismas características y que
individualice al sujeto como un sujeto activo singular, tendríamos que liberarlo de
este tipo penal. Así es como de presenta el problema de este elemento

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especificador del injusto penal que puede traer este tipo de consecuencias o este
tipo de interpretaciones de un caso concreto. Entonces por eso el legislador obra
esta comisión o quien redacto este tipo penal, seguramente a colocado esto de
“los” plural. Entonces si ustedes se alzan públicamente y con hostilidad para
deponer a un servidor público o para impedir su posesión, u oponerse al
cumplimiento de leyes, decretos no podría saber cuál es su tipo de conducta de
este tipo penal porque tendrían que hacerlo con otras personas, y como lo han
hecho solo el tipo penal exige que sea entre varios. Así es como se presenta
este tipo penal y es la única forma que tenemos para poder a partir del sujeto
activo, la única forma que tenemos para poder hablar de la tipicidad, por tanto el
sujeto activo aquí cuando se habla de un sujeto activo general, plural, es una
condición sin la cual no puede haber un delito. Voy a aprovechar para
referirme a eso de la conditio sine qua non, algunos autores en algún texto, tal
vez en la enseñanza del derecho penal de algunos profesores se coloca siempre
como un elemento especificador dicen no en la descomposición del tipo la
conditio sine qua non, el sujeto activo es una conditio sine qua non. El
elemento material, es decir, alzarse públicamente es una conditio sine qua
non. Ahora si hay un accidente de la acción que se ese alzamiento público es
una condictio sine qua non. Esta conducta es dolosa o culposa, es dolosa no
por tanto esa conducta descrito en el tipo penal como dolosa es también
una condictio sine qua non “TODO ES CONDITIO SINE QUA NON” o sea no
hay porque identificar un solo elemento como conditio sine qua non solo como
conditio sine qua non, todas son condiciones sin en las cuales no se podrían
cometer este delito todos estos elementos especificadores del injusto penal.
Entonces cuando se establece que hay una conditio sine qua non, no, aquí hay
varias conditio sine qua non sin la cuales no puede haber tipicidad, por eso es
que empieza a razonar, tiene que ustedes determinar claramente que exigencias
típicas puede trae consigo el tipo penal, en todas esas exigencias típicas hay
que cumplirla en el caso penal concreto y en el caso penal concreto todas esas
exigencias se constituyen en conditio sine qua non sin la cual no podría haber
tipicidad.
Tenemos que razonar por eso es que estos criterios metodológicos permiten que
nosotros razonemos en el caso concreto, ya a partir de este tipo penal si no me
equivoco, creo que ya vamos a trabajar sobre casos penales, casos en los que

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se involucran por lo menos estos primeros delitos, delitos contra la seguridad del
Estado, para ver cómo trabajan ustedes con la tipicidad, esto va a ser en función
de la tipicidad. Luego tiene que trabajar sobre la antijuridicidad, sobre la
culpabilidad porque estamos hablando de un caso penal, vamos a hablar del
caso penal. Entonces como ven no hay que utilizar conceptos pre-concedidos o
sea sin ninguna explicación, aquí estamos explicando por qué no utilizamos ese
condictio sine qua non, porque todos los elementos son condiciones sine qua
non.
Univ. Javier: En la segunda parte también nos dicen los funcionarios públicos
¿necesariamente tienen que ser varios? y ¿qué pasaría si fuera una autoridad?
en este caso que no se resistiere.
En la segunda parte estamos hablando otro sujeto activo que lleva adelante una
conducta, pero una conducta ofensiva, pero la segunda parte tenemos también
un sujeto activo plural, ya no general, pero también es un sujeto activo plural por
tanto si se trata de un solo servidor público, estamos con las mismas
apreciaciones y exigencias de la primera parte que se trata de la necesidad de
que varios funcionarios públicos no resistan una rebelión o sedición. Si
solamente tenemos en un caso penal la conducta de un servidor público eso es
poco probable tal vez no, porque estamos hablando de funcionarios públicos,
alguna institución, hay que ver en el caso concreto qué se compromete la
participación de un servidor público, es poco probable que se dé la conducta
unilateral, la conducta individual de un solo servidor público es poco probable
quizá, sin embargo el tipo penal exigen que sean varios funcionarios públicos
que no resistan una rebelión o sedición que el tipo penal me lo exige. Por eso, la
consistencia y la trascendencia que tiene el principio de legalidad es de tal
envergadura que yo no me pueda apartar de la ley estricta, el juez no puede o
un fiscal, y el juez en definitiva no puede apartarse de esta ley estricta de la
decoración de una conducta debe ser de tal manera exacta con relación a las
exigencias del tipo penal, que sí ello no ocurre no hablaría de tipicidad por eso
hablamos de ley escrita por eso también hablamos de ley previa, ley escrita, y
por eso hablamos de ley taxativa, si esa consideración no valen que son además
importantes consideraciones del principio de legalidad entonces trabajaríamos
no más conforme a lo que entendemos, y el tipo penal si fiera un servidor público
nada más o si una persona se alzara públicamente igual no había proceso. Aquí

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el tipo penal que estamos analizando en virtud del principio de legalidad, y el
principio de legalidad de los delitos de las penas exige que se cumpla cada una
de estas exigencias típicas.
Entonces en la segunda parte tenemos un sujeto activo también plural, pero
es un sujeto también especial o indeterminado eso es lo que estamos pudiendo
establecer en este tipo penal
El sujeto pasivo. ¿Quién es el titular del bien jurídico?, de los bienes jurídicos,
inicialmente el Estado es titular, ya saben que el Estado tiene que actuar en el
caso penal para convertirse en víctima. Si el Estado con sus intereses, la entidad
que va a ser considerada víctima, entonces la procuraduría tendría que asumir
la representación en perjuicio de la representación que tenga un ministerio o una
institución pública que precisamente ha sido comprometida en este alzamiento
público. El sujeto pasivo entonces es el Estado, también tenemos que ver
como sujeto pasivo las autoridades de la administración pública, estamos
hablando de una autoridad de Gobierno legalmente constituido contra quien se
alza públicamente la persona o las personas, entonces la autoridad ¿quién será
la autoridad?, ministro, viceministros, directores, gerentes, que estén ocupando
un cargo en la administración pública, pero también como estamos hablando de
oponerse al cumplimiento de resoluciones judiciales organizativas “el
cumplimiento de leyes, decretos,” ya nos da a hablar de una autoridad como el
Estado, el Estado es el que emite la ley, los decretos, las leyes la asamblea
legislativa plurinacional, los Decreto Supremo se entiende la administración
pública como el órgano ejecutivo las resoluciones judiciales, los jueces, entonces
ahí estamos identificando también a un titular de la autoridad que trae consigo
las decisiones jurisdiccionales, también tenemos que establecer ahí a una
autoridad titular de ese bien jurídico, de una decisión jurisdiccional, los mismo
que una resolución administrativa ahí tenemos a un servidor público. El sujeto
pasivo se distribuye en función de los bienes jurídicos que se están protegiendo,
pero también podemos ver a los particulares, porque se puede ejercer un acto
de odio o venganza o de bienes de particulares. O sea, no solamente es tener
juicio para con respecto a la autoridad las decisiones de esa autoridad, el respeto
a las decisiones de una autoridad gubernamental, sino también su integridad
como hemos dicho, su integridad y seguridad, se está atentando contra la
integridad y seguridad del servidor público pero también respecto al derecho de

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propiedad o los bienes del derecho de propiedad que tienen autoridad o un
particular. Entonces como ven aquí hay varios sujetos pasivos, incluso el que
en cualquier modo altere el orden público, tenemos ahí a la colectividad como
titular también de ese orden público ¿qué es el orden público? ¿que entienden
ustedes por el concepto de orden público?, haber un concepto de orden publico
Univ. Sergio Cesar Morales: El orden público tendría que ser todo lo que está
establecido a través del estado, a través de sus órganos, en este caso el órgano
judicial establece todo lo que es en relación al ordenamiento público, con relación
al cumplimiento de las leyes
Esa es una opinión, gracias. Y que dice Raquel.
Univ. Raquel: Es una situación que estamos actualmente en una situación de
paz, donde podemos libremente ejercer nuestras funciones, y también las
instituciones publica como privadas, no estamos en una situación de guerra o
algo parecido
Ahí tenemos otra apreciación de lo que es orden público como 2 nociones que
parece similares. De todos modos, estamos hablando también de, quizá
podemos hablar de la colectividad como titular del orden público o tal vez del
mismo Estado como titular del orden público, de lo que estamos pretendiendo en
una sociedad, que haya un orden público y eso puede involucrar al Estado como
a la colectividad. Vamos a ver más adelante que significar orden público.
Entonces como ven hay varios sujetos pasivos que hay que identificarlos siempre
en función de los bienes jurídicos que se puede proteger en este tipo penal. Hay
la necesidad de identificar a la víctima en el caso penal concreto.
El elemento material. ¿qué es?, ¿cuál es?, el elemento material, nos sirve
mucho identificar el verbo nuclear o el verbo rector del tipo o la frase verbal que
pueda existir para luego identificar ese elemento material. De acuerdo a este
tipo penal hay una frase verbal “alzarse públicamente”, podría se esté el
elemento material, es en realidad, y eso nos permite hablar de este elemento
material, de alzarse públicamente y en abierta hostilidad para deponer un
funcionario. En la segunda parte estamos frente a otro elemento material,
porque no hubiera resistido a una rebelión por todos los medios a su alcance
de ese tipo penal. El elemento material es “no resistir” por todos los medios a su
alcance una rebelión o sedición, a partir de esa frase verbal, no resistir, no dar

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lugar a una resistencia o no hubiere resistido dice. Entonces aquí tenemos dos
conductas, una conducta activa y una conducta omisiva.
Accidente de la Acción. Aquí el accidente de la acción claro “alzarse
públicamente” una circunstancia de abierta hostilidad. Alzarse públicamente es
una condición, el mismo elemento material exige que ese alzamiento para
deponer algún funcionario, ese alzamiento tiene que ser público. Esta
complementando el alzarse públicamente y ahí hemos determinado alzarse
públicamente, hemos determinado el accidente de la acción que es un
complemento importante para realizar la conducta de alzarse o para deponer
algún funcionario, pero también dice en abierta hostilidad, entonces ese
alzamiento público tiene que ser en abierta hostilidad. Si nosotros graficamos
esto mediante un ejemplo esta circunstancia de modo es determinante en el caso
concreto, porque si hay varias personas que se alzan públicamente pero no lo
hacen en abierta hostilidad entonces ahí tenemos el problema de determinar en
rechazo de una denuncia por qué no se a podido acreditar la hostilidad y ahí
nuestra circunstancia de la acción vamos a tener que resentir el cumplimiento de
este elemento, de esta circunstancia de la acción que nos van a permitir realizar
la tipicidad. El fiscal puede comprobar también un alzamiento público con todos
estos elementos, para deponer un funcionario público que no ha sido en abierta
hostilidad, sino a sido en abierta hostilidad, o si no a sido público, pues no puede
haber tipicidad, así de simple tiene que ser nuestra interpretación, y así de simple
es también la exigencia de la ley estricta en el principio de legalidad de la ley
penal. Como ven hay 2 circunstancias de la acción de lugar y de modo que
hay que cumplir para hablar de tipicidad.
La conducta es dolosa o culposa, eso ya sabemos, no tenemos mayores
inconvenientes para determinar que en ambos casos estamos frente a una
conducta dolosa, tanto en la conducta de hacer como en la conducta de no
hacer, como en la conducta de la segunda parte.
El elemento subjetivo esto esta claro cuando en el elemento subjetivo estamos.
Univ. Javier Chavez: respecto a la conducta dolosa en la segunda parte creo que
hay un error del tipo penal porque nos dice: los funcionarios públicos por lo
general están en condiciones de subordinación y dependencia, en el caso de
que una autoridad decida no hacer frente a ese acto de sedición, los funcionarios

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públicos tienes que hacer caso a quienes están subordinado, en este caso la
conducta ya no sería dolosa
Esa interpretación está bien gracias Javier, en el tema de las relaciones de
jerarquía y subordinación que existen en el ámbito de la administración pública
las podemos comparar con la relación de jerarquía y subordinación que existen
en las unidades militares y policiales, o en el régimen castrense. Las podemos
comparar no se entiende que sea lo mismo, pero en todo caso en una institución
policial o en las fuerzas armadas, obedecer una orden es la parte más
significativa de la vida que tiene una entidad castrense, ahí se obedece y se
obedece es una característica fundamental el comportamiento militar, lo mismo
que en un policía, ningún policía se revela, no voy a obedecer, en realidad en la
unidades militares y policiales existe también el derecho a representar esa orden,
existe la posibilidad de que un militar dice: “dispare” contra esta persona, el
soldado dice no pero porque, yo le estoy ordenando, si pero su orden no es
legítima su orden va en contra de las leyes como quiere que dispare, dispare
están avanzando y están atacando a este puesto militar, dispare. No tiene un
derecho a resistir ese orden porque esa orden es ilegitima. La obediencia debida
es una causa de justificación dentro de la antijuridicidad para neutralizar la
antijuridicidad, por tanto, la obediencia debida puede en algún momento justificar
su conducta, la conducta del soldado, pero tiene también el derecho de
representar esa orden que es ilegal, que es inconstitucional, que, si legitima. Lo
mismo sucedería en el ámbito de la administración pública. Si una persona dice:
el jefe ordenado no hacer nada y no haremos, no usted la obligación
independientemente de la relación de subordinación que no es la misma que
tiene una entidad castrense, usted como servidor público tienen la obligación de
cumplir con las leyes independientemente de las órdenes. Lo mismo ocurre en
la administración pública con el derecho a representar, si hay una orden del
superior que dice algo y el servidor público dice: no está orden está mal, no la
puedo cumplir porque esta orden va contra las leyes, va en contra del
ordenamiento jurídico, entonces representa, tiene el derecho de representar esa
orden, decir, esta orden es ilegal ministro este instructivo es ilegal señor director
de cualquier institución, y ese derecho a representación por supuesto va a
permitirle cumplir con las obligaciones que tiene. El punto de vista de la
obediencia que tiene hacia el ordenamiento publico hace prevalecer esa relación

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más que las relaciones de jerarquía y subordinación que tiene que cumplir frente
a la autoridad, sea ministro, sea presidente, tiene que cumplir con los que el
ordenamiento publico establece, tiene la obligación de resistir una rebelión o
sedición. Ahora por supuesto estamos frente a situaciones en las que una
sedición o una rebelión ciertamente tiene connotaciones digamos graves,
alzamiento armado, en abierta hostilidad, estamos frente a una muchedumbre
que está en la puerta de una institución y por supuesto puede poner en riesgo o
puede poner en riesgo la seguridad personal, entonces por esa razón quizá,
estoy suponiendo porque no tengo la exposición de motivos de este tipo, por esa
razón creo que el legislador o la comisión legislativa a provocado una pena
menor a los que no hubieras resistido a una rebelión o sedición por todos los
medios a su alcance hay que evitar que tenga medios a su alcance, incurrían a
una pena de 1 a 2 años, o sea una pena menor, menor a la conducta de llevarse
adelante un alzamiento público de 1 a 3 años, tal vez sea esa la determinación
que tuvo quien redacto este tipo penal, porque las circunstancias a veces
impiden que el servidor público ponga en riesgo su vida, su persona si tenga
física, entonces, do todos modos tiene una obligación y hacen prevalecer la
obligación que tiene el servidor público resistir un alzamiento público y en abierta
hostilidad, esa es la única explicación que podemos dar. Por lo tanto su conducta
sigue siendo dolosa porque el sujeto sabe que no está resistiendo una rebelión
o sedición y si se demuestra que ha habido dolo, también hay que demostrar que
tuvo esa intención de no resistir una rebelión o sedición por todos los medios a
su alcance. El dolor también es una consecuencia, más bien un requisito
que debe demostrarse cuando se tiene esta conducta omisiva, así es como
se presenta el tipo penal, entonces el tipo penal eso es doloso en ambos
casos, no es culposo con las circunstancias que hemos anotado, las
circunstancias son las que a veces complican demasiado no, uno dice pero un
servidor público no puede estar arriesgando su vida, por tanto, por esa razón no
ha comprometido una conducta de resistencia frente a quienes se están
lanzando públicamente o frente a quien se alzan en armas. Cuando uno lo
entiende desde su punto de vista humano, pero el tipo penal establece
obligaciones para el servidor, entonces las conductas omisivas normalmente
siempre establecemos la existe de deber jurídico de obrar, eso representa

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las conductas omisivas. Con esa aclaración concluimos que entonces la
conducta inicial, la tipicidad subjetiva en ambos casos es dolosa.
El elemento subjetivo. Distinto al tipo subjetivo, en la primera parte
ciertamente tenemos un elemento subjetivo de tendencia interna
trascendente para deponer a algún funcionario empleado público, impedir,
ósea, este para esta marcando el propósito que tiene la conducta dolosa de
alzarse públicamente y en abierta hostilidad. Ahí entonces tenemos que
empezar a trabajar para demostrar también este el elemento subjetivo, hay que
demostrar que el sujeto además de llevar adelante una conducta dolosa en
alzamiento público y en abierta hostilidad, hay que demostrar este otro elemento
subjetivo, esa tendencia interna trascendente, para impedir la posesión para
oponerse al cumplimiento de las leyes decretos o resoluciones para ejercer un
acto de odio o venganza en la persona o los bienes de alguna autoridad o de los
particulares o para alterar, o turbar, o trastornar el orden público, o sea,
cualquiera de esas intenciones que se den en el caso concreto dependiendo
porque alternativamente estamos viendo cualquiera como elementos subjetivos
que pueden presentarse en el caso concreto y deben demostrarse, hay que
precisarlos en el caso concreto. Elemento subjetivo de tendencia interna
trascendente.
¿Elemento normativo tiene? bueno los elementos normativos están función
de los términos que nos van a permitir juicios de valoración. Podemos
hablar de funcionarios públicos y es un elemento normativo, las leyes, los
decretos, resoluciones, sí podemos decir que merecen valoraciones
jurídicas ¿qué es una ley? ¿Qué es un Decreto Supremo? ¿hay decretos
presidenciales? ¿que son resoluciones judiciales administrativas? hay una
valoración jurídica que nos va a permitir comprender exactamente el alcance que
tiene esos términos. ¿Qué elemento normativo más? No veo ningún otro
elemento, autoridad del Gobierno.
Univ. Javier: Persona doctor
Sí pero ¿podría representar una valoración jurídica necesariamente? porque
persona se diferencia de animal, en ese sentido, porque si hacemos una
apreciación de lo que es persona tenemos que relacionarlo con la conducta,
alzarse públicamente y en abierta hostilidad para ejercer algún acto de odio o de
venganza en la persona, está haciendo entender que es una persona natural,

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una persona física, de carne y hueso, o bienes de alguna autoridad o de los
particulares, tendría que interpretar también que es particular diferente a público
o algo así, yo creo que no, en realidad no tal vez orden público pero orden público
no tiene ninguna interpretación y eso nos va a llevar a considerar que el tipo
puede ser tal vez en esta parte un tipo penal abierto, pero persona no creo
que necesite una valoración jurídica, eso se entiende perfectamente, no se trata
de entender perfectamente, se entiende normalmente el concepto de persona lo
mismo que bienes, si bienes yo tengo que entenderlo a la luz del código civil,
entonces ya tengo que ver bienes muebles, bienes inmuebles, bienes de alguna
autoridad. Tenemos que entenderlo así, bienes tal vez si, tal vez ¿bienes podría
se un elemento elemento normativo? sí porque ese está en el código civil, porque
hay bienes muebles, bienes inmuebles, tal vez, yo podría decir que más bien
este concepto, termino bienes debía ser sujetó a una valoración jurídica tal vez,
eso si creo que bienes, porque puede haber bienes muebles, puede haber bienes
inmuebles. Bienes o se habla de manera general, creo que es desde el punto de
vista objetivo y patrimonial.
Univ. Javier: también puede ser bienes públicos o privados
Bienes públicos o privados, bienes de un particular, serían bienes privados,
desde ese punto de vista está claro. Si, vamos a colocar como un término
subjetivo de valoración los bienes, porque en el caso concreto tal vez
tengamos algunas dificultades, son bienes públicos y no son bienes de
particulares tal vez. Pero el tipo penal nos está dirigiendo a esa interpretación.
Clase de tipo penal. Tipo penal es compuesto por qué tiene varias
conductas, 2 conductas: una conducta activa y una conducta omisiva en la
segunda parte. Es un tipo penal complejos si, y tiene también varios bienes
jurídicos, entra también es un tipo penal abierto por este concepto de orden
público, o sea, cuando damos varios conceptos de orden público, ustedes ya
hicieron este ejercicio, podemos encontrar varias significaciones. Yo también
tengo un concepto de orden público, el ministerio público puede también tener
un concepto de orden público, ¿quién nos va a definir lo que es orden público?
no existe una norma jurídica o una ley o alguna disposición legal que defina qué
es orden público salvo que encontremos eso, entonces podemos considerarlo
como un elemento normativo. Pero como no tenemos esta definición de orden
público y cada uno tiene una definición y hay una abierta interpretación de lo que

21
es orden público, eso hace que se constituya en un elemento que se incorpora
al tipo penal y que puede permitirnos hablar en este caso, cuando se trata de
trastornar o turbar de cualquier modo el orden público, nos puede permitir nos
puede permitir hablar de una norma penal abierta, por el termino de orden
público, y la frase cuando dice: de cualquier otro modo, y ¿Cuál puede ser ese
otro modo? Trastornar o turbar de cualquier otro modo, eso sí que es muy
abierto, cualquier cosa puede ser cualquier otro modo, cualquier cosa puede
representar trastornar o turbar el orden público, cuando utiliza el tipo penal
esto es un tipo penal abierto, cualquier otro modo, o sea ustedes pueden
incorporar, el juez y el fiscal puede incorporar cualquier cosa que considere
cualquier otro modo de trastornar o turbar el orden público y ese es un tipo penal
abierto, el concepto de orden público representa ciertos problemas y la frase
cualquier otro modo también.
Que conductas tenemos aquí, por la forma de la conducta, en primer lugar,
hemos dicho que es una conducta activa omisiva, en la segunda parte estamos
frente a una conducta omisiva lo cual en ambos casos se puede proyectar
como delitos de comisión y delitos de omisión.
Vamos a ver a partir de estas formas de conducta, ya podemos establecer la
norma primaria, ¿la norma primaria en la conducta cuáles? ¿existe una norma
de prohibición o de mandato?
Univ. Javier: prohibición
Estamos hablando de la previsión de alzarse públicamente y en abierta hostilidad
con estos fines, por tanto, en estas conductas activas siempre existe una
previsión. En cambio, en la conducta omisiva, segunda parte es decir los que no
hubieran resistido por cualquier medio una sedición o rebelión, estamos ante una
conducta omisiva y ¿cuál sería la norma primaria?
Univ. Raquel: de mandato
Está exigiendo el ordenamiento jurídico que los servidores públicos resistan una
rebelión o sedición por todos los medios a su alcance, cómo no lo hacen incurren
en una conducta omisiva, por tanto, en el caso concreto, van a vulnerar, van a
infringir una norma de mandato, una obligación el deber jurídico de obrar que
trae consigo y que es el núcleo esencial de cualquier conducta omisiva. Entonces
siempre que hay una conducta omisiva, establecemos que hay una norma de
mandato que no se está cumpliendo, que hay que demostrar que no se a

22
cumplido. Por supuesto todo esto es un análisis de escritorio hay que demostrar
el caso concreto
Consecuencias de la acción. En la primera parte ¿es un delito formal o es un
delito de resultado? cuando se llegue a consumar el delito, si es que se lleva
adelante esta conducta de alzarse públicamente y de abierta hostilidad, ¿es
formal o es de resultado? que cree usted
Univ. Javier: Es formal
¿Porque es formal?
Univ. Javier: aquí dice el que se alzare públicamente o en abierta hostilidad,
entonces no está exigiendo un resultado material, no está pidiendo que haya un
resultado material, pero ahora dice continuando para deponer algún funcionario
o empleado público, tampoco está pidiendo que haya algún resultado material o
impedir.
Pero acaso ¿no estoy turbado el orden público? ¿no estoy impidiendo que las
resoluciones, decretos, leyes, se cumplan normalmente?, eso ¿no representa
una consecuencia material?
Univ. Javier: si se diera el caso puede ser, pero aquí el tipo no exige que se
concrete.
Exacto, de eso se trata no, porque esas posibilidades están en función de las
intenciones ultimas que tiene el sujeto, no estamos diciendo que se produzca
esos resultados, el acto de odio, venganza, este “para” por eso es importante,
esta ultra-intensión. El tipo penal se realiza únicamente cuando se hace
públicamente y en abierto hostilidad, y el fiscal tiene que mostrar no solo ese
elemento material, tiene que mostrar que el sujeto tuvo en ese alzamiento público
y abierto hostilidad una conducta dolosa, también tiene que demostrar que a sido
con esta ultra-intención, como demostrar esa ultra-intension es tarea del fiscal
pero no esta pidiendo que se concretice un resultado material, está diciendo que
esta es una intención que va más allá de la conducta dolosa pero eso hay que
demostrarlo pero no presenta una exigencia en la consecuencia material. Ahora
si se produce un resultado, es decir, acto de odio y venganza, hay injurias o hay
lesiones en contra de una persona o alguna una autoridad o se trastorne o turbe
de cualquier otro modo el orden público, podemos comprometer otros tipos
penales, pero eso es resultado material, aquí no, aquí estamos diciendo que hay
circunstancias ideales, están buscando estos fines más. Por tanto, no estamos

23
viendo concreción material, por eso es un delito forma de simple actividad,
no hay que confundir esto, por eso es importante determinar este elemento
subjetivo de tendencia interna trascendente, sigue en el ámbito subjetivo, ahí la
intención va más allá de todo de la conducta de alzarse públicamente o en
abierta hostilidad, por eso es un delito de simple actividad. En la segunda parte,
¿el delito es de simple actividad o es de resultado?
Univ. Mario: En la segunda parte es un delito de simple actividad omisiva
¿Por qué?
Univ. Mario: Porque no hay un resultado material
La conducta es omisiva simplemente, la conducta de no hacer nada representa
inactividad y de la nada no puede haber resultados materiales, consecuencias
materiales, entonces los delitos omisivos generalmente son de simple actividad
salvo que estemos frente a un delito de comisión por omisión, que es en el que
algunos casos vamos a ver, algunos tipos penales presentan esas
características, pero en la mayoría los casos donde se pretende determinar
comisión por omisión, como ya lo hemos visto en algunos tipo penales hay que
interpretarlo en función del resultado material que acontece a partir de una
omisión, esa es la vinculación causal que tenemos que establecer en un delito
de comisión por omisión, pero aquí no, estamos frente a un delito de omisión y
las conductas omisiva no tienen una conducta material. Así es como
determinamos las consecuencias.
Objeto material, no tiene objeto material. Podemos decir como algunos
autores dicen objeto de la acción, entonces sí está muy forzado, el objeto de la
acción generalmente lo pretenden configurar con la persona o la entidad ante el
cual se desarrolla la conducta o contra la cual se desarrolla la conducta, eso
vendría a ser el sujeto pasivo. Entonces como objeto material no existe. Objeto
de la acción. Necesitamos comprobar, no hay un pleno convencimiento de eso
no tiene objeto material
Y norma primaria ya saben ustedes que la norma que se puede vulnerar, norma
de prohibición y norma de mandato.
Ahora esto de imponer la pena al funcionario público por no haber resistido a una
rebelión o sedición, ya sabemos, se incorpora con el término rebelión que nos
está haciendo suponer que se trata de alzamientos armados que están previstos
en el artículo 121 del Código Penal. Es un delito propio por el hecho que se trata

24
de funcionarios públicos como hemos dicho. Que solo puede ser cometido
obviamente por el funcionario público.
Nada más todo lo que hemos analizado nos permite comprender lo que pide el
tipo penal, ese sería el tipo penal de sedición.
En los casos concretos que se pueden tener en la realidad, hay varios casos de
sedición, han debido escuchar que tanto lo posición como Gobierno
independientemente de la posición que tengan siempre han estado sometidos
eventualmente a amenazas de llevar adelante estos delitos de sedición. Vamos
a ver qué podemos hacer con alguno de los casos que vamos a plantearnos más
adelante.
Univ. Selaida: El artículo 122 dice concesión de facultades extraordinarias
Exacto. Concesión de facultades creo que no hemos analizado. Vemos ahora
entonces, El artículo 122 dice o señala, ¿que está bien dicho? como se debe
expresar ¿el artículo 122 dice es lo mismo que decir que el artículo 122 señala?
o está mal dicho dice.
Univ. Nadia: Yo creo que es mejor indicar que se establece en el artículo
Establece o señala, pero decir dice como si hablara no, generalmente
cometemos esos equívocos.
El artículo señala o establece:
Artículo 122. (Concesión De Facultades Extraordinarias). Incurrirán en
privación de libertad de dos a seis años los miembros del Congreso o los que en
reunión popular concedieren al Poder Ejecutivo facultades extraordinarias, la
suma del Poder Público o supremacías por las que la vida, los bienes y el honor
de los bolivianos, queden a merced del Gobierno o de alguna persona.
Vemos varios bienes jurídicos tal vez aquí, que está protegiéndose, si, conceder
facultades extraordinarias, va en contra del sistema político del orden
constitucional, del régimen constitucional y ese régimen constitucional ha sido
determinado por el pueblo, por tanto, hay un concepto de soberanía que se está
protegiendo aquí, que se puede vulnerar cuando alguien realiza este tipo de
conductas. La soberanía interna sin embargo no la soberanía externa del Estado,
la soberanía interna que está presentando la voluntad jurídica y política del poder
constituyente, es decir la voluntad jurídica del pueblo, que es el que a
determinado cuales son las funciones del órgano, los órganos de poder público
la organización política y jurídica del Estado, sus legítimas funciones, se estaría

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protegiendo esa voluntad jurídica y política del poder constituyente, que es el
que a determinado toda la estructura del poder público. La organización política
y jurídica y sus legítimas funciones de los órganos de poder. También se estaría
protegiendo los bienes jurídicos: como la vida, los bienes, el honor, eso
claramente estamos viendo porque la concesión de facultades al Ejecutivo pone
en riesgo la vida o sea pone, somete esa concesión de facultades extraordinarias
la suma del poder público o supremacías por las que la vida “los bienes, el honor”
quede a merced del gobierno. Ciertamente entonces también se está
protegiendo la vida, los bienes de los bolivianos para que no queden a merced
del gobierno o de alguna persona. Aquí dice los miembros del Congreso, los que,
en reunión popular, simple hablamos de un sujeto activo especial y plural cuando
se refiere a los miembros del Congreso y también un sujeto activo general y
plural cuando se refiere a cualquiera, a varias personas en una reunión popular.
Sujeto activo especial plural y sujeto activo general y plural
Sujeto pasivo. Estamos hablando de la voluntad del constituyente, entonces de
la voluntad del pueblo, el pueblo es las colectividades es la que se va a ver
lesionada el pueblo en el ejercicio de su soberanía interna
Ya sabemos quién representa al pueblo en este caso: “”El Estado”, quien
representa al pueblo, quien representa al Estado sabemos que es la
procuraduría, que representara al pueblo, el pueblo está representado por quien
Univ. Javier: el ministerio publico
Si, no tendría que constituirse en víctima pero el ministerio público es titular de
los delitos de acción pública. Si va a cumplir normalmente su función, pero quien
más se puede constituir en víctima, porque el sujeto pasivo se proyecta hacia
esa consideración. ¿El Defensor del Pueblo podría ser representante del
pueblo?, ¿podría se victima?, tal vez el defensor del pueblo hay que ver sus
funciones. Quien va a representar entonces al pueblo el Estado con la
Procuraduría, aqui estamos hablando de la voluntad del pueblo de la
constituyente entonces tenemos que hablar de quienes representa al pueblo.
Quién se va a constituir en victima estará arrogándose la representación del
pueblo en un proceso penal de concesión de facultades extraordinarias
Elemento Material. Aquí hay una frase verbal “conceder facultades
extraordinarias”, estamos entonces frente a una conducta, su elemento objetivo
se presenta cuando un miembro del congreso o los que reunión popular

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conceden al Ejecutivo facultades extraordinarias. Eso es lo que quiere mostrar
no. Generalmente sin embargo esta concesión de facultades tendíamos que
vernos en gobiernos democráticos y constitucionales. El actual gobierno por
ejemplo es un gobierno constitucional, de acuerdo a los resultados que trajeron
las elecciones no podríamos ver que la asamblea legislativa conceda facultades
al órgano Ejecutivo, generalmente esta concesión facultades extraordinarias se
producen en Estados de excepción. Los Estados de excepción se dan también
en gobiernos constitucionales, que son en realidad Estados en los que se puede
alargar o extralimitar las potestades para los órganos públicos y están previstos
en esta Constitución. En la constitución política del estado van a ver ustedes por
ejemplo en el articulo 137 ahí están regulados los casos de excepción:
Artículo 137. En caso de peligro para la seguridad del Estado, amenaza externa,
conmoción interna o desastre natural, la presidenta o el presidente del Estado
tendrá la potestad de declarar el estado de excepción, en todo o en la parte del
territorio donde fuera necesario. La declaración del estado de excepción no
podrá en ningún caso suspender las garantías de los derechos, ni los derechos
fundamentales, el derecho al debido proceso, el derecho a la información y los
derechos de las personas privadas de libertad.
Y sigue así regulándose el estado de excepción en ese capítulo, así que esto
estado de excepción están previsto en el artículo 137 y 138 de la Constitución,
ahí es donde se va a conceder facultades extraordinarias, pero está limitando un
poco las potestades conferidas a los órganos públicos son potestades conferidas
en un estado de excepción. Esto hay que verlo desde el punto de vista del
análisis del caso penal que es lo que nos plantea
Aquí nos interesa simplemente establecer el elemento material que se debe
demostrar “conceder facultades extraordinarias” dice el tipo penal, eso es lo que
hay que demostrar.
Ahora seguiremos viendo este tipo penal accidentes de la acción se presenta
algún accidente de la acción, incurrirá, los bienes del congreso, reunión popular,
facultades extraordinarias. No hay un accidente de la acción
La conducta es dolosa
El elemento subjetivo no se evidencia, no hay una finalidad, conceder facultades
para que la vida los bienes ¿ese sería un elemento subjetivo? Incurrirá, los
bienes Congreso, los que en reunió popular, conceden al poder ejecutivo

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facultades extraordinarias, la suma del poder público. Esto de por las que la vida,
y el honor de los bolivianos quede a merced de gobierno no se si tengo que
entenderlo como un elemento subjetivo de tendencia interna trascendente. Se
concede facultades con ese objetivo, para que la vida los bienes, diría: para que
la vida, los bienes y el honor de los bolivianos quedan a merced del gobierno, en
vez de decir por las que la vida, pero me hace entender que se trata de una
intención que va más allá, de realizar una la conducta dolosa, de conceder
facultades, ¿cómo entienden ustedes? ¿hay un elemento subjetivo o no?
podemos entenderlo así, en vez de decir por las que la vida, podemos decir para
que la vida, y el honor queden a merced del gobierno, parece un elemento
subjetivo de tendencia interna trascendente ¿o no?
Univ. Si, es de tendencia interna trascendente
¿Qué más dicen?
Univ. Guillermo: si, de tendencia interna transcendente
Por los que la vida, sí se esta concediendo facultades extraordinarias, la suma
del poder público, las supremas o supremacías dice, por los que la vida, para
que la vida los bienes y el honor queda a merced del gobierno, parece una
finalidad una ultraintencion. Sí estamos claros en que cuando tengamos un caso
penal hay que demostrar que esa concesión de concesiones extraordinarias que
tiene que ser realizada dolosamente tiene que hacerse con la finalidad además
de que la vida, los bienes y el honor de los bolivianos quede a merced del
Gobierno, porque si esto no se cumple entonces conceder facultades
extraordinarias en general, si demostrar que la vida, los bienes y el honor de los
bolivianos se encuentra a merced entonces no habría tipicidad. Yo puedo
concluir que se trata de un elemento subjetivo, asi claro hubiere sido un poco
mejor redactado desde “por las que” hubiera colocado el legislador “para que la
vida, o con el fin de que la vida” ese parece ser el objetivo. Entonces, el elemento
subjetivo de tendencia interna trascendente. Si yo creo que sí tendencia interna
trascendente “por los que la vida” “para que la vida” hay que demostrar esto es
un elemento de tendencia interna trascendente
Elementos normativos. Aquí tenemos varios elementos varios términos o
conceptos, por ejemplo: Congreso, esta es una valoración jurídica que la vamos
a tener desde un punto de vista constitucional, con el Ejecutivo también, 2
elementos normativos

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Clase de tipo penales es elemental, porque solo tiene una sola conducta, tipo
penal compuesto, miembros de congreso, confiere al, tipo penal compuesto o
tipo penal elemental
Univ. Raquel: compuesto
¿Cuáles son las 2 conductas? ¿Cuántas conductas hay? ¿hay 2? ¿hay más de
2? Univ. Nadia: Es elemental solo hemos encontrado una que es la de conceder
facultades extraordinarias
Hay una sola conducta, lo que si podemos decir que es un tipo penal complejo
porque tiene varios bienes jurídicos eso sí, es un tipo penal elemental y es un
tipo penal complejo, entonces por la existencia de varios bienes jurídicos que se
están defendiendo, que se están protegiendo
Reunión popular los que, en reunión popular, si nosotros nos reunimos en la
Facultad de Derecho, reunión penal II, y en ese momento señalamos que va a
ser una asamblea. Las reuniones que se realizan antes de las marchas de
protesta, que hemos visto en la ciudad de La Paz las manifestaciones, cualquier
tipo de reunión o asamblea que se realicen por los trabajadores popular sería
una reunión popular, ¿Que es Reunión popular? Sería una reunión popular las
reuniones que tienen los empresarios privados, nosotros sí nos reunimos en la
Facultad de Derecho ¿es reunión popular? ¿Que caracteriza a la reunión
popular? los gremialistas, los mineros, desde el punto de vista de la simple
agrupación tal vez una reunión popular
Univ. Javier: Para que sea popular debería estar de diferente rubros o estratos
sociales porque si nos vamos a las reuniones de los privados, entonces no sería
popular, no considero que sería popular
Esta es una interpretación también, otra interpretación, dice tiene que estar
representantes de varios sectores de la sociedad digamos, pero si se trata de
solamente una reunión de mineros, y listo, después se hacer las marchas, ¿no
será una reunión popular? ¿Qué es lo popular?
Univ. Guillermo: Entiendo una reunión popular porque los líderes de diferentes
sectores llamarían a reunión, a planificar u obtener para hacer un reclamo
general para tomar en cuenta una marcha, puede ser, de esa manera lo entiendo
Ahí tenemos un concepto una comprensión desde su punto de vista de los que
es reunión popular

29
Reunión popular creo que tiene ciertas connotaciones vinculadas a los sectores
sociales, pero todavía no puedo definirlo porque desde un punto de vista de lo
que representa la reunión como agrupación, sí no, pero el término popular es lo
que debe merecer una interpretación, y eso ya genera un tipo penal o genera
una interpretación abierta por tanto un tipo penal abierto.
Univ. Guillermo: Puede ser que en esa reunión popular pueda tratarse asuntos
importantes para la comunidad
También puede ser eso puede entender el fiscal, usted también, pero el abogado
defensor puede decir no, eso no es popular, eso tiene que ver con interés de la
comunidad y para que sea popular como dice su compañero Javier Chavez tiene
que aglutinar a sectores sociales, eso yo también le puede retruncar, no, basta
con que la reunión sea publica y que tenga intereses colectivos eso ya es popular
y además está concediendo facultades, así que estoy interpretando, puedo decir
eso, puedo no decir eso, ese es el problema cuando tenemos interpretaciones
abiertas y eso hace que se generen tipos penales abiertos que no permiten
definir esto de popular por ejemplo. Ahora ¿quiénes serían punibles? La reunión
popular, o sea quienes se reúnen en reunión popular ¿todos? Los que en reunión
popular dice el tipo penal. Si razonamos, los que en reunión popular, no está
hablando solo de dirigentes, está hablando de todos, o sea todos los que están
en reunión popular tendrían que ser sometidos a este tipo penal, o solamente los
dirigente, o todos los que se pongan de acuerdo y aprueban por mayoría
conceder facultades, debe ser una cantidad considerable, debe tener número de
personas tal vez, lo mismo en el caso del Congreso ¿quiénes serían punibles?
¿todos? Y los que no votan, porque no han concedido facultades entonces el
Congreso, tendrían que ver todos los que votan por dar concesiones
extraordinarias, pero en la reunión popular todos los dirigentes y todos los que
se pongan de acuerdo.
Univ. Sussy: según el diccionario se refiere al pueblo en general
Pueblo, popular si viene de pueblo no, eso dificulta mas todo sería reunión
popular nosotros seriamos el pueblo también, si nos reunimos en la Facultad de
Derecho y le damos concesiones extraordinarias al ejecutivo estaríamos
cometiendo este delito, porque somos parte del pueblo cualquiera sea la razón,
las motivaciones que tengamos. Entonces ahí está, es una dificultad que
tenemos a la hora de llevar adelante la tipicidad

30
Forma de la conducta. Es un delito de comisión claramente
Consecuencia de la acción. Delito de simple actividad porque solo se requiere
que se conceda facultades extraordinarias, las supremacías para que se pueda
consumar por tanto no hay objeto material
Y la norma primaría está representada por una norma de prohibición, una norma
que prohíbe conceder facultades extraordinarias o la suma del poder público
supremacías por las que la vida o para que la vida, los bienes y el honor de los
bolivianos queden a merced de el gobierno o de alguna persona, salvando por
supuesto las concesiones, facultades extraordinarias que se concede al
ejecutivo en estados de excepción que esta ya en la constitución política del
estado, pero con sus limitaciones. Eso tendríamos que decir del tipo penal de
concesión de facultades extraordinarias
ya para terminar veremos este articulo qué es disposiciones comunes a los
delitos de rebelión y sedición, en caso de que los rebeldes o sediciosos se
sometieran al primer requerimiento de la autoridad pública estamos hablando
de quien se alza en armas y alzan públicamente en abierto hostilidad, dice:

Artículo 125. (Disposiciones Comunes A Los Delitos De Rebelión Y Sedición).

En caso de que los rebeldes o sediciosos se sometieren al primer requerimiento
de la autoridad pública, sin haber causado otro daño que la perturbación
momentánea del orden, sólo serán sancionados los promotores o directores, a
quienes se les aplicará la de la pena señalada para el delito.

Es una circunstancia atenuante hay una modificación de responsabilidad penal

siempre y cuando se cumpla este sometimiento ante el primer requerimiento de
la autoridad pública.
Al incorporarse el termino de rebelión se esta generando alguna imprecisión en
el tipo penal, sin embargo, tenemos que concluir lamentablemente que se trata
de alzamiento armado que esta previsto en el articulo 121 o en la constitución de
1967. En la constitución de 1967 se hablaba de rebelión refiriéndose a toda
fuerza armada, pero aquí rebelión tenemos que entenderlo como si fuera un
alzamiento armado, todavía tenemos cierta imprecisión por esto es que tenemos
que concluir lamentablemente. Ahora el someterse al primer requerimiento de la
autoridad supone que una vez que se ejecute el delito porque eso representa a

31
la persona, esta reunión popular o el congreso determinan conceder facultades
extraordinarias, es un delito de simple actividad, entonces tiene el primer
requerimiento de la autoridad. Dice cuidado ya tiene conocimiento de esta
concesión de facultades, ustedes no pueden hacer eso deténganse. Ese seria el
primer requerimiento o antes de que se concedan facultades, una ves que se
tiene ese primer requerimiento se puede acatar ese requerimiento esas
instrucciones de la autoridad, una autoridad publica dice no, es decir, puede ser
una autoridad policial, una autoridad administrativa que pide deponer. Estamos
hablando de rebeldía, rebelión y sedición piden que se deponga, estamos
hablando de estos tipos penales. Entonces puede haber un primer requerimiento
para para que depongan estas conductas sediciosas o de rebelión, y los autores
acatan este requerimiento. Siempre y cuando se de ese primer requerimiento y
se acate ese requerimiento, entonces solo van a ser sancionados como
promotores o directores y se les aplicara la mitad de la pena y el resto de los
rebelde o sediciosos no, esta es la circunstancia modificativa de responsabilidad
penal a partir de este primer requerimiento que va a permitir establecer una
circunstancia atenuante. Ahora, estp también me permite establecer que
estamos frente a un delito ¿un delito continuado o un delito permanente? Esto
ya tiene que verlo a partir las diferencias que tenemos hay delito instantáneo,
delito permanente o delito continuado estamos ante un delito permanente la
ejecución de la conducta se mantiene en el tiempo, considerando la lesión al
mismo bien jurídico, la ejecución de estos delitos de rebeldía, o de rebelión, o de
alzamiento armado o sedición esta dañando el mismo, el bien jurídico se
mantiene en el tiempo con alzamiento armado, con alzamiento publico, con
abierta hostilidad, por tanto el primer requerimiento hace cesar esa conducta o
la ejecución del delito, por tanto es un delito permanente cuando hablamos del
delito de rebelión o de sedición, son delitos permanentes es la nota que podemos
nosotros determinar a partir de este artículo 125 que son delitos permanentes.
Eximente de pena para quienes sean rebeldes o sediciosos que acaten el primer
requerimiento. Aquí hay un eximente de pena, excepción de pena, pero no para
los productores o directores, a ellos si se les va a aplicar pero la mitad de la pena
simplemente por haber alcanzado el requerimiento y los demás, los que no son
directores no son promotores, de esa rebelión o sedición no se les va a imponer
ninguna pena, aquí hay un eximente de pena para los rebeldes o sediciosos,

32
salvando salvando la participación de las personas que actúen como promotores
o directores, para ellos no hay eximente de pena, solo para los que no sean
directores o promotores, y esto va a se importante en un caso que trate de
sedición, determinar si es promotor o director lo puede salvar de este delito, el
abogado defensor dirá no, el nunca a sido promotor o director si a estado de
acuerdo y a seguido a los directores y promotores, a por tanto excepción de pena
articulo 125 eso tendríamos que determinar. Ahora como se trata de un delito de
simple actividad aquí claramente estamos estableciendo que no hay
consecuencia material, no hay daño material, por tanto, perturbación
momentánea del orden público, no tendría que haber daño solo será necesario
que se sometan ante la primera autoridad al primer requerimiento de la autoridad
Sin haber causado otro daño que la perturbación del orden, eso ya representa
un resultado material, Sin haber causado otro daño que la perturbación, es una
consecuencia material ¿o no?, esta es una crítica, si los delitos de rebelión o
sedición son delitos de simple actividad, entonces el requerimiento o la
excepción de pena funcionan siempre y cuando no haya causado otro daño que
la perturbación momentánea del orden, entonces aquí nos esta asiendo ver que
hay una consecuencia material por tanto no serian delitos de simple actividad,
solo que para que opere la excepción de pena solo tiene que haber causado un
daño para que la perturbación al orden sea momentáneo, pero al fin y al cabo es
una cosa mas material, entonces es inconsistente como es un delito formal
rebelión y sedición y no existe daño material, parece que en este artículo se
añade un resultado material la perturbación momentánea del orden, que sea
momentánea pero ya hay perturbación, alteración o trastorno que se produce en
el orden público, en el desarrollo normal de una determinada situación especial,
este es el presupuesto para la excepción de la pena, por tanto aquí parece
incorporarse, reitero, una especie de consecuencia material hace que los delitos
de rebelión y sedición no sean de resultado, o mejor dicho no sea de simple
actividad parece que aquí nos está permitiendo hablar de delito de resultado. Así
es como se presentan los tipos penales. La perturbación del orden, resultado
material es un presupuesto fáctico esto si se a causado solo una perturbación
momentánea entonces opera la exención de pena, así tiene que entenderse.
Cuando hablamos de promotores o directores este concepto también es muy
ambiguo, nosotros en el tema de autoría y participación cívica definimos

33
claramente estas realidades ontológicas, ónticas dicen los autores, en autoría y
participación criminal tenemos una definición de lo que es autoridad, mediata,
coautoría, autores, promotor, parece tratarse de promotores, puede que se trate
de autores, coautores, instigadores, el promotor parece ser un instigador, parece
ser un determinador, parece ser el causante de la comisión de este hecho de
rebelión y sedición el director es, ¿sería un conductor? el que dirige ¿sería como
autor? Tendría que interpretarlo así, parece que promotor, instigador, coautor,
serian autores como autor directo o como autores. ¿Porque utilizan estos
conceptos? ese es el problema por eso cuando realizamos las criticas el tipo
penal no se redacta de acuerdo a los términos utilizados en teoría del delito, el
tema de autoría y participación, yo puedo entender que promotores podrían ser
los instigadores y el director puede ser el que ejecuta directamente el hecho
delictivo, como autor material. De todos modos, vamos a ver en autoría y
participación quienes podrían ser sometidos a ese proceso
Ahí quedaremos
Tendríamos que ver conspiración eso lo vamos a ver mañana.
Como ustedes están viendo tenemos inconvenientes al analizar el tipo penal,
pero si podemos llegar a concluir que cuando los tipos penales no nos permiten
interpretar adecuadamente es porque tienen varias acepciones, varias
interpretaciones y esto representa un tipo penal abierto, pero como se dan
cuenta también estamos utilizando categorías del derecho penal.

34
 3 DE AGOSTO

ARTICULO 126º.- (CONSPIRACION).

El que tomare parte en una conspiración de tres o más personas para cometer
los delitos de rebelión o sedición, será sancionado con la pena del delito que se
trataba de perpetrar, disminuida en una mitad.

Estarán exentos de pena los partícipes que desistieren voluntariamente antes de

la ejecución del hecho propuesto y los que espontáneamente impidieren la
realización del delito.

Cuando estamos frente a este tipo penal conspiración la primera idea que
tenemos es que hay una reunión de personas que están en la intensión de tramar
algo de complotar algo o sea se reúnen para algo todos sigilosamente y de
manera muy recubierta podríamos decir se están reuniendo para hacer algo, eso
podría significar gramaticalmente el termino conspiración.

Sobre esa configuración:

Bien Jurídico: de manera especifica esta vinculado a los bienes jurídicos de los
delitos de alzamiento armado, rebelión o el delito de sedición, esos son los
bienes jurídicos que de nuevo vuelve a proteger este tipo penal de conspiración.
Son aquellos bienes jurídicos que en el caso concreto se van a lesionar de
concretarse ese delito.

Sujeto activo: es general cualquiera puede cometer este delito nosotros, los
ciudadanos, cualquiera, no interesa una condición o cualidad especifica en el
sujeto activo siempre por tanto podemos cometer este delito siempre y cuando
seamos 3 o mas personas.

El sujeto activo es plural y es general hay que cumplirlo si es que queremos

hablar de tipicidad.

Sujeto pasivo: los titulares de los bienes jurídicos que se están protegiendo en
los tipos penales de alzamiento armado y de sedición sería el estado, las
personas, los poderes públicos llámese órgano judicial, asamblea legislativa, las
fuerzas armadas.

35
Elemento material: el que tomare parte en una conspiración, a partir de esa
frase encontramos que el elemento material esta dado por esta redacción esta
oración “El que tomare parte de una conspiración de tres o más personas”.

Pregunta:

Ustedes saben que en Derecho Penal se habla de delitos consumados, delitos

instantáneos, delitos de ejecución completa o delitos con defectos en la
ejecución o sea hay formas imperfectas de ejecución y dentro de las formas
imperfectas esta la tentativa.

¿Ustedes creen que habrá tentativa aquí o es un delito consumado?

¿Ustedes creen que son actos internos o son actos de ejecución externa?

Aquí estamos hablando de conspiración es una reunión en la que exteriorizamos

nuestro pensamiento somos nosotros por ejemplo en esta reunión todos
nosotros expresamos nuestra opinión respecto al gobierno actual cada uno su
punto de vista y empieza a caldearse los ánimos y empezamos a decir “Señores
este gobierno no puede subsistir, nos vamos a oponer tenemos que derrocar al
presidente porque es un gobierno hambreador” (somos mas de 3 personas y
parece que estaríamos cometiendo un delito de sedición o por lo menos estamos
conspirando para cometer un delito de sedición.

Si es así entonces si en que queda la exigencia que tiene el Derecho Penal

cuando dice Solamente los actos del ser humano pueden ser punibles esa
es la concepción del Derecho Penal de Acto, nosotros hablamos del Derecho
Penal de Autor y el Derecho Penal de Acto considerando la importancia que tiene
la conducta o el acto para ser punible pero no el pensamiento no las ideas, el
derecho penal de autor no considera ni las características de la persona para
poder imponer una pena ese es el derecho penal de autor, el derecho penal de
autor se concentra en las ideas, el pensamiento, en las características
personales de una determinada persona para hacerlo punible y nosotros
rechazamos ese derecho penal de autor de acuerdo a la C.P.E que dice:

“Solamente la ley puede aplicarse a los hechos cometidos”

36
No al pensamiento, no a las ideas esa es la concepción que tenemos es un
derecho penal de acto el que tenemos, por tanto, solo las conductas humanas
que se realizan objetivamente pueden ser punibles, pero no las ideas.

¿Entonces aquí estamos frente a un derecho penal de autor?

¿Estamos penalizando el pensamiento, las ideas?

Recuerden ustedes y de manera general cuando hablamos de los actos internos

y de los actos externos. Los actos internos corresponden al fueron interno de
la persona, una persona puede pensar puede querer puede desear cometer un
delito, pero en tanto y cuando no tenga concreción material con una la conducta
no es delito el derecho penal no puede intervenir o sea que ustedes pueden
pensar en cometer delitos y tener ideas para cometer delitos y en tanto y en
cuanto no se realicen con una conducta externa no puede haber derecho penal
que se imponga.

Entonces aquí parece existir un acto de intercambio de ideas, conspiración,

pretensiones estamos hablando estamos exteriorizando es como cuando se
habla de los actos internos y de los actos externos hay una etapa intermedia es
la etapa de los actos de resolución manifestada parecen explicarse con estos
casos de conspiración, instigación. Entonces aquí parecer ser un acto de
resolución manifestada no es propiamente un acto dentro del fuero interno no es
un conjunto de buenas de ideas que tengan dentro del fuero interno de la
persona se esta manifestando con la conspiración estas ideas para cometer
delitos de rebelión, sedición.

Entonces como ven ya tenemos aquí otro elemento más:

¿Es derecho penal de acto?

¿Es derecho penal de autor?

¿Son actos de resolución manifestada?

¿Qué dice el iter criminis?

¿Son actos internos o son actos preparatorios?

¿Que son los actos preparatorios?

37
Entonces aquí básicamente el deseo de delinquir estos delitos de rebelión o
sedición convierte al pensamiento convierte estos actos de resolución expresada
o manifestada los convierte en delitos o sea este es una excepción al derecho
penal de acto, una mala excepción por supuesto nadie puede ser punible por lo
que piensa o por lo que dice salvo que ofenda la dignidad de una persona al
hablar sobre otra persona no puede insultar injurias pero nadie puede ser punible
por lo que piensa por sus ideas, aquí en la conspiración estamos frente a ideas
que se manifiestan en tanto y cuanto no se cometa un delito sedición o rebelión
no tendría que haber aplicación del derecho penal.

Entonces como ven aquí básicamente con este tipo penal estamos convirtiendo
el conjunto de ideas, el conjunto de pensamientos que se exteriorizan entre 3 o
más personas estamos convirtiendo este deseo en conspirar para cometer
delitos de rebelión o sedición estamos convirtiéndolo en delito es como que
podría suceder que una o dos personas conspiren para cometer un robo
conspiren para cometer un delito contra la vida ¿eso también seria delito? No,
ahí no es delito porque no esta en el tipo penal en cambio en delitos contra la
seguridad del estado la conspiración es delito cuando tres o más personas se
reúnen y expresan sus intenciones para cometer delitos de rebelión y sedición
eso ya es delito eso va en contra del derecho penal de acto ciertamente.
Entonces esa es la característica que tenemos en este tipo penal.

Accidente de la acción: no se evidencia no hay.

Tipo subjetivo: este tipo es Doloso y hay que demostrar el dolo en la

conspiración.

Elemento subjetivo: “para cometer los delitos de rebelión o sedición” es un

elemento subjetivo de Tendencia Interna Transcendente.

Elemento normativo: rebelión, sedición, y vamos a tener que volver a los

anteriores artículos donde se nos dice que debemos comprender por rebelión o
sedición y el desistimiento es una figura que esta en el Código Penal se habla
de desistimiento o arrepentimiento entonces ¿Qué es desistir? Nos obligaría a
saber exactamente que comprende este concepto de desistir, el concepto de
desistir está en el artículo:

38
ARTICULO 9º.- (DESISTIMIENTO Y ARREPENTIMIENTO EFICAZ).

No será sancionado con pena alguna.

1. El que desistiere voluntariamente de la comisión del delito.

2. El que de igual modo impidiere o contribuyere a impedir que el resultado
se produzca, a menos que los actos realizados constituyan delitos por sí
mismos.

Entonces posiblemente también sea este un elemento de tal forma que no va

haber una interpretación discrecional con el tema del desistimiento que hay que
averiguarlo en función de lo que dice el articulo 9 del Código Penal, artículo 9 del
Código Penal es expreso cuando se habla que es desistimiento entonces talvez
un elemento normativo de carácter jurídico.

Clase de tipo penal: es un tipo elemental porque hay una sola conducta y es un
tipo penal complejo porque estaríamos asumiendo los bienes jurídicos que se
involucrar en los delitos de rebelión y sedición.

Forma de la conducta o de la acción: de comisión porque estamos realizando

una actividad.

Consecuencias de la acción: es un delito de simple actividad o formal porque

no se evidencia la posibilidad de un resultado dentro de la realización de la
conducta entonces podemos concluir que es un delito de simple actividad
requiere solamente que alguien forme parte de una conspiración de tres o mas
personas para cometer el delito.

El Dr. Benjamín Miguel en su libro de Derecho Penal el indica que la

conspiración es el prototipo de los delitos formales porque basta que se esté
tramando estos delitos de rebelión o sedición.

Objeto material: no tiene.

Norma primaria: hay una norma de prohibición porque prohíbe formar parte de
una conspiración de tres o más personas para cometer los delitos de rebelión o
sedición.

En el fondo encontramos el deber ser ideal que tiene el derecho penal en esta
caso porque el derecho es eso establece imperativos categóricos que nos dice

39
que está prohibido que no esta prohibido que debe hacerse que no debe hacerse
que obligaciones hay que derechos hay el derecho es eso y en el derecho penal
también vamos a encontrar ese deber ser ideal y ese deber ideal lo expresamos
a partir de las normas primarias, la norma primaria que se presenta en un tipo
penal puede presentarse como una norma de prohibición o una norma de
mandato.

Tenemos también:

Estarán exentos de pena los partícipes que desistieren voluntariamente antes de

la ejecución del hecho propuesto y los que espontáneamente impidieren la
realización del delito.

Exento de pena es una excusa absolutoria, la conducta es típica, antijuridica y

culpable por tanto se determina la responsabilidad penal lo único que queda es
aplicar la pena pero en este caso el legislador ha colocado una extensión de
pena en la medida que se compruebe que los participes o sea los que forman
parte de una conspiración desistan voluntariamente y cuando hablamos del
desistimiento ya sabemos muy bien que ese es un elemento normativo que nos
va a explicar que nos va a aclarar cuando hablamos de desistimiento nos aclara
que:

ARTICULO 9º.- (DESISTIMIENTO Y ARREPENTIMIENTO EFICAZ).

No será sancionado con pena alguna.

1. El que desistiere voluntariamente de la comisión del delito.

2. El que de igual modo impidiere o contribuyere a impedir que el resultado
se produzca, a menos que los actos realizados constituyan delitos por sí
mismos.

Estamos hablando del desistimiento y del impedimento del arrepentimiento

eficaz entones como ven aquí estamos viendo esas dos figuras si se dan esas
dos figuras estamos hablando de una extensión de penal, la conducta es típica,
antijuridica y culpable y es responsable penalmente por tanto tiene que
imponerse una condena pero no se le impone ninguna pena porque el tipo penal
por decisión del legislador dice si desisten antes de la ejecución del hecho es
decir de rebelión y sedición y del hecho propuesto y los que espontáneamente

40
impidan la realización del delito entonces no se les va a aplicar ninguna pena por
mas que su conducta sea típica, antijuridica y culpable y responsables
penalmente.

Una cosa es extensión de pena y otra cosa es extensión de responsabilidad

penal. La extensión de responsabilidad penal ataca a los elementos positivos
de los filtros del delito podemos determinar extensión de responsabilidad penal
o eximente de responsabilidad penal cuando hay una causa de justificación con
una causa de inculpabilidad cuando hay error de tipo, en fin, pero la extensión
de pena ataca a la pena no se le impone la pena por estas razones que el
legislador a determinado es lo que se conoce también como excusas
absolutorias.

41
9 DE AGOSTO
Cómo están estudiantes Bienvenidos a las clases de penal 2, Buenos días.
A ver, vamos a ingresar al tema de los delitos contra la tranquilidad pública, claro
naturalmente como les había advertido vamos a avanzar con algunos tipos
penales en cada capítulo, si avanzamos uno por uno los tipos penales,
probablemente no podamos abarcar todos los tipos penales.
Hemos dejado algunos tipos verbales que no son tan complicados entre comillas
como para poder entender entonces ingresamos a los delitos contra la
tranquilidad pública, a ver delitos contra la tranquilidad pública, estamos y aquí
vale introducirnos con algunas consideraciones respecto a los bienes jurídicos
que en general se están protegiendo en este tipo penal, ¿no?
Bueno, en primer lugar, por favor, las disculpas del caso estuve en movimiento
permanente así que no encontraba un lugar donde poder conectarme y por
supuesto empezar una clase, ¿no?, por eso les comuniqué con nuestra auxiliar
o con mi auxiliar que íbamos a empezar a las 12:00 disculpas, por eso vamos a
tratar siempre de reponer las clases y de que esta sea las más producidas
posibles, bien entonces, decía cuando empezamos a ver los delitos contra la
tranquilidad pública, este capítulo de manera general y claro considerando los
criterios de clasificación del bien jurídico y saben que los delitos se clasifican de
acuerdo a los bienes jurídicos, de acuerdo a la importancia de los bienes jurídicos
y se agrupan determinados bienes jurídicos ¿no? ya hemos visto seguridad
exterior seguridad interior, etc. lo importante es determinar esto el bien jurídico
que se está protegiendo en cada tipo penal.
Entonces en este tipo en este capítulo de manera general decía, yo recuerdo lo
que decía profesor Benjamín Miguel cuando ingrese a las clases de penal 2 fui
su estudiante (creo que ustedes manejan algún tipo de libro del doctor Benjamín
Miguel) uno diría que en los delitos contra la tranquilidad publica, es la
tranquilidad lo que se va proteger, pero ¿qué es tranquilidad pública?
Bueno en general podemos decir que es, pero ojo no se dejen engañar por el
título ¿no?, cada tipo penal tiene que especificar el bien jurídico que se está
protegiendo, esto es posible que en algunos casos se agreguen otros bienes
jurídicos más, no estamos diciendo que se desconozca este bien jurídico
tranquilidad pública, en algunos casos se puede agregar otros, se puede

42
incorporar varios bienes jurídicos del tipo penal en ese sentido porque tiene
varios bienes jurídicos que son objeto de tutela penal y eso es lo que hay que
determinar por supuesto en cada tipo penal. Entonces cuando estamos frente a
estos delitos de tranquilidad pública valdría la pena señalar o establecer que se
entiende por tranquilidad pública ¿no? Bueno sobre esto ustedes también
pueden tener un concepto de lo que gramaticalmente significa tranquilidad
pública. La tranquilidad pública puede representar una determinada situación de
seguridad que puede existir en una determinada sociedad también ¿no?
Seguridad y certeza que los bienes jurídicos se pueden proteger efectivamente
en esa sociedad por parte del Estado, entonces en definitiva si hablamos de
tranquilidad tal vez la concepción general nos dice que se trata de la certeza que
tenemos de que estamos ejerciendo nuestros derechos, de que tenemos
derechos, de que podamos ejercerlos y de que esos derechos ¿no?
Bueno, eso más o menos nos refiere el profesor Benjamín Miguel, el doctor
Fernando Villamor Lucía que también es otro penalista boliviano y que tiene
también una parte especial nos dice que la tranquilidad pública se refiere a la
convivencia de una sociedad con eso define tranquilidad pública, pero otro autor
español, más bien argentino como Sebastián Soler nos dice que la tranquilidad
pública debe entenderse como el seguro desenvolvimiento pacífico de la vida
civil.
Bueno viendo los conceptos que tienen ellos de tranquilidad pública en algunas
legislaciones como ven ustedes ¿no? hay muchos conceptos de tranquilidad
pública pueden converger en uno solo tal vez, pero ustedes mismos incluso
pueden tener un concepto de tranquilidad pública, pero de todos modos la
tranquilidad pública a veces se lo utiliza como sinónimo de orden público o a la
inversa orden público se lo utiliza como sinónimo de tranquilidad pública y bueno
cuando hablamos de estos delitos contra la tranquilidad pública es posible que
estemos alterando el orden público también dependiendo de los tipos penales
que vayamos a analizar entonces esa es la concepción de la tranquilidad pública.
Ahora cuando nos referimos a estos delitos contra la tranquilidad pública muchos
autores coinciden señalar que estos delitos constituyen el paso o el canal para
transitar, desde los delitos contra el estado hasta los delitos contra la colectividad
porque la tranquilidad pública tiene un titular, todos nosotros la sociedad la
colectividad entonces en estos delitos vamos a hablar de bienes jurídicos que

43
interesan sobre toda la sociedad, ¿no? por eso hablamos de tranquilidad pública,
el titular de ese bien jurídico lo vamos a ir señalando es la colectividad es la
propia sociedad ¿no? Nosotros mismos cuando damos un concepto de orden
público ese concepto es muy ambiguo en cambio tiene también una forma de
concebir el orden público, alguien dirá que el orden público es un conjunto de
reglas que hay que observar otros dirán que como hemos dicho, en algún
momento, creo que analizamos ese tema por el concepto de orden público, que
es muy indeterminado y en vivo como les decía bien qué se trata de reglas que
hay que observar en una sociedad o alguien dirá que se refiere a la pacífica
convivencia de los seres humanos son una sociedad otros dirán que se refiere
al normal funcionamiento de las instituciones públicas o privadas ¿no? Donde
las autoridades ejercen legítimamente sus funciones y las personas de la
sociedad ejercen libremente sus derechos y sus obligaciones y cumplen sus
obligaciones, ¿no? Acatando las reglas que impone la sociedad, bueno como ver
ustedes podemos tener varias concepciones de orden público y esa de
indefinición o la mucha interpretación que tengamos sobre el orden público
puede afectar al principio de legalidad de los delitos y de las penas, bueno en
este capítulo en los delitos contra la tranquilidad publica vamos a ver los tipos
penales con un bien jurídico que tiene cierto grado de generalización, un bien
jurídico que precisamente es la tranquilidad pública que va permitirnos identificar
también al titular del bien jurídico e identificar la antijuridicidad del
comportamiento ¿no? Porque cuando salga la antijuridicidad se tiene que
lesionar o poner en peligro el bien jurídico de todos modos cuando se habla de
tranquilidad publica la verdad es que un concepto que defina lo que es
tranquilidad publica parece difícil, bueno en realidad si nosotros concebimos la
tranquilidad pública como una pacífica convivencia o un acatamiento a las
normas, en realidad en estos delitos que supuestamente nos permiten hablar de
la tranquilidad pública vamos a ver que ese orden público esa tranquilidad en la
sociedad, vamos a ver que en la comisión de cualquier delito igualmente se
puede ver afectada, es decir no solamente son delitos de tranquilidad pública lo
que va afectar este bien tranquilidad pública, cualquier delito, todos los delitos
en general representan una alteración de la vida normal que tenemos los seres
humanos en la sociedad, a ver un delito de asesinato, un delito de homicidio
altera la tranquilidad ¿no? O sea también podemos decir que efectivamente en

44
los delitos contra la vida o delitos de lesiones estamos también considerando la
tranquilidad pública ¿no? Por eso son delitos y están el código penal. Bueno a
partir de esas apreciaciones ¿no? Los delitos que nosotros conocemos en el
código penal, delitos contra la libertad sexual, delitos de corrupción, delitos de
contra la propiedad que son los más recurrentes por ejemplo van a producir
ciertamente una alteración en la convivencia humana de esta sociedad y va
producir indignación, preocupación o sea por eso son delitos, afectan de mayor
medida determinados bienes jurídicos que nosotros los consideramos muy
importantes entonces como a nosotros queremos vivir en paz, queremos una
pacífica convivencia ¿no? Queremos cumplir nuestras obligaciones, ejercer
nuestros derechos, acatar las normas, miren los delitos siempre van alterar ese
orden social ¿no? Los delitos siempre representan la forma de alteración de esa
convivencia pacífica sino no fueran delitos, el delito es delito porque representa
un mecanismo de control social muy severo, el legislador ha construido esa
conducta como delictiva pensando precisamente en la tranquilidad publica ¿no?
Las advertencias que cada tipo penal tiene nos permite a nosotros establecer
una forma condenatoria para todos nosotros, no debes matar, no, está prohibido
matar porque si matas tienes 10 a 20 años, funciona como un mecanismo de
intimidación ¿no?
Bueno esto En cuanto a la concepción y naturaleza de la tranquilidad pública,
¿no?, Entonces como bien no todo está dicho, podemos tener diferentes
interpretaciones, a ver cuándo a ver empecemos a ver los delitos contra la
tranquilidad pública.
Entonces, inicialmente podemos decir afectan el bien jurídico tranquilidad pública
¿no?, vamos a ver varios delitos que efectivamente afectan la tranquilidad
pública como los delitos de instigación publica, la apología de un delito en fin,
esos dos ejemplos nos van a permitir hablar del bien jurídico que se está
protegiendo en estos delitos contra la tranquilidad pública y hay otros más, por
supuesto asociación delictuosa, organización criminal, terrorismo, por ejemplo
¿no? está dentro de estos delitos contra la tranquilidad pública.
Entonces podemos concluir que no existe una diferencia sustancial en cuanto a
la alteración de las normales actividades que tiene el ciudadano en la sociedad
con los delitos con todos los delitos ¿no? tanto el terrorismo como los otros
delitos generan cierta incomodidad, no más que incomodidad cierta inseguridad,

45
¿no? y cierto temor Entonces afecta en cierto modo también la tranquilidad, en
este caso los delitos contra la tranquilidad pública, vamos a establecer aquellos
que de manera directa, de manera mucho más específica de manera mucho más
notable afectan este concepto o este contenido o el alcance de lo que significa
la tranquilidad pública. En algunos casos sin embargo, no solamente se va a
afectar la tranquila pública, sino también otros bienes jurídicos ¿no? En todo
caso en el fondo lo que estamos tratando de evitar con estos delitos es que se
afecte la tranquila pública y estamos tratando de evitar que la sociedad ¿no? se
mantenga con una situación de pacífica convivencia y no se cause tanta alarma
ni pánico en esta sociedad, ¿no? O sea, los delitos causan cierta alarma en la
sociedad, pero en particular estos delitos contra la tranquilidad pública está
afectando más de y de manera directa ese sentimiento de certeza y seguridad
que tenemos en la sociedad para desenvolver nuestros, con esa introducción
entonces ahora sí podemos ver, por ejemplo, el primer dedito ¿no? que creo que
es importante.
ART. 130 INSTIGACIÓN PUBLICA AL DELINQUIR
El que instigare públicamente a la comisión de un delito determinado será
sancionado con reclusión de un mes a un año.
Si la instigación se refiere a un delito contra la seguridad del Estado, la función
pública, o la economía nacional, la pena aplicable será de reclusión de 3 meses
a 2 años.
Empezaremos a utilizar los criterios metodológicos para comprender el tipo penal
el bien jurídico que se está protegiendo que podemos identificar ciertamente es
la tranquilidad pública ¿Por qué? Porque estamos frente a una conducta que
instiga a otra persona para que cometan delitos ¿no? causan alarma, causan
inquietud, causan zozobra en algunos casos y por supuesto están afectando la
tranquilidad pública, entonces afecta la tranquilidad pública, afecta a la
convivencia pacífica de la sociedad, afecta la seguridad colectiva, ¿no? en fin,
pero todos englobados dentro del concepto de tranquilidad pública, en este tipo
penal de instigación pública. ¿Quién es el sujeto activo? el sujeto activo ¿es
general indeterminado o el sujeto activo especial o determinado?
El sujeto activo es un sujeto indeterminado porque cualquiera podría cometer
este delito no requiere una condición específica ¿no? una cualidad específica, el

46
sujeto activo es general entonces ¿no? Y el sujeto pasivo, ¿Quién es el sujeto
pasivo aquí, quién es el titular del bien jurídico tranquilidad pública?
Hay una relación entre bien jurídico y sujeto pasivo, siempre que determinemos
al sujeto pasivo, vamos a determinar también que es el sujeto pasivo es el titular
del bien jurídico y siempre que determinamos un bien jurídico e indefectiblemente
tenemos que identificar al sujeto pasivo en relación con ese bien jurídico, ¿quién
es el sujeto pasivo en este tipo penal?
Compañera: Dr. el Estado y la sociedad.
Está bien esta aproximación, Estado y sociedad, cuando hablamos del Estado
tenemos una configuración diferente ¿no? por eso tenemos los delitos que
hemos visto, delitos contra la seguridad del Estado, claro el Estado va ser la
víctima en el caso concreto penal, ¿no? El Estado es el que se va apersonar a
partir de quién a partir de la institución que es los de que se presentan los
intereses del Estado, en este caso, como estamos hablando la tranquilidad de la
sociedad de un estado de convivencia pacífica, la sociedad el titular es la
sociedad solamente la sociedad ¿no? la colectividad pueden decir también
ustedes ¿no?
Elemento material
Identificamos el verbo núcleo rector del tipo ¿Cuál es el verbo? Es instigar a partir
de la identificación de ese verbo nosotros empezamos a determinar el elemento
material, el verbo me sirve para establecer es elemento material, ¿no?
Entonces el verbo es instigar, pero el elemento objetivo entonces es instigar
públicamente a la comisión de un delito determinado ¡Ah! ya se entiende mejor
ese elemento objetivo así que no solamente en una prueba ustedes tienen que
identificar al verbo como elemento material, no eso todavía no es el elemento
material, el elemento material tiene otros componentes más, pero es necesario
identificar el verbo para poder determinar ese elemento material que es la
instigación pública la comisión de un delito determinado, gracias a que hemos
podido encontrar el verbo como la parte más importante de esta oración, ¿no?
entonces bien, nada más ¿no? la instigación supone a ver, pero qué significa,
eso es lo que no hemos visto, Qué es instigar a ver adelantaremos un criterio
¿Que significara instigar?
Compañero: Incidir en otras personas doctor

47
Compañera: Sería promover la acción o inacción de algo a una persona
mediante argumentos.
Compañera: Para mi doctor significa influir sobre mis pensamientos propios
hacia otra persona ya sea para que se realicen acción o cambio de opinión.
Dr.: A ver, hay otro concepto más también ¿no? este influir en el fondo, puedes
representar mejor esa palabra el concepto de instigación, no influir en otra
persona, puede ser entonces como ven ustedes varios conceptos de instigación
y que no están alejados, no del verdadero concepto o sea gramaticalmente ya
tenemos una comprensión de ese término instigar, en la medida en que se
produzca este tipo de influencia ahorita vamos a tratar de establecer un concepto
de instigación en la medida en que este produzca este tipo de influencia de un
sujeto sobre otro para que pueda cometer un determinado delito en el fondo
ciertamente estamos hablando de una influencia de carácter psicológico, es una
influencia de carácter psicológico que va a utilizar algunas herramientas de
convencimiento para que el otro pueda creerle y cometer un determinado delito,
para que pueda realizar o pueda cometer ese delito en grado de autoría, eso nos
puede acercar un poco al concepto de instigación ¿no? Pero a ver, la instigación
en nuestro código penal, tomen nota de esto, además de estar previsto aquí
como un tipo penal autónomo la instigación es una forma de participación
criminal o sea que aquí tenemos instigación publica delinquir como un tipo penal
autónomo, pero se percatan ustedes y a ver lean el artículo 22 del Código Penal
¿alguien puede leer Artículo 22 del código penal? Vamos, no se pelean.
Art. 22
Es instigador el que dolosamente determine a otro a la comisión de un hecho
antijurídico doloso. Será sancionado con la pena prevista para el autor del delito.

Este Art. 22, ustedes llevaron el tema de participación criminal, en la participación

criminal estamos frente a determinados sujetos que intervienen en la realización
del hecho, algunos tienen una intervención principal determinante, otros
intervención asesoría, todos los hechos delictivos, siempre representan la
intervención de un sujeto principal nosotros enseñamos la autoría y participación
a partir de la teoría del dominio del hecho quien tiene el dominio del hecho es el
que puede controlar la ejecución del hecho, es el que puede suspender incluso
el hecho, esta tesis que ha sido elaborada por el famoso penalista Klaus Russini

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y posteriormente nos permite diferenciar autoría de las formas de participación
criminal, en la autoría estamos frente a sujetos que tienen el dominio derecho en
cambio en las formas de participación criminal, la persona no tiene dominio del
hecho, su intervención es accesoria, complementaria, colaborativa, pero no tiene
dominio de hecho, entonces bajo recordando un poco lo que ustedes han visto
en con participación criminal, ¿no? nosotros lo estudiamos en penal 1, bajo esos
criterios entonces la instigación es una forma de participación criminal, pero no
representa el ejercicio o el dominio del hecho ¿no? el instigador no está en
posición de inicial más bien de controlar el desarrollo de la ejecución del hecho
o de la conducta de instigación, ¿por qué? Porque no está en grado de autoría,
¿no? O sea, sin embargo, el código penal de acuerdo a la lectura que se ha
dado dice que para el instigador la pena será la misma que para el autor del
delito o sea que parece que es lo mismo ¿no? Ser instigador o ser autor directo
es lo mismo porque recibe la misma pena cuando no debería ser así, el instigador
como una forma de participación accesoria de hecho delictivo, si bien influye en
la comisión de un determinado hecho delictivo no tiene dominio del hecho, o sea,
no puede suspender o ejecutar o interrumpir la ejecución del hecho ¿no? La
instigación se concreta a influir como decía alguien influir psicológicamente en la
otra persona y con eso se comete el tipo penal, por tanto ese es una colaboración
adicional ¿no? Que lleva adelante el sujeto o el autor mejor dicho el instigador
en una colaboración adicional, pero como ven en el artículo 22 se le da la misma
pena que al autor yo no encuentro los motivos suficientes como para poder
entender eso, o sea, no tengo ni siquiera la exposición de motivos, la fuente que
me pueda explicar por qué le dan la misma pena a un instigador y es como el
cómplice ¿no? El cómplice no tiene la misma pena y la instigación es una forma
de participación criminal, colabora sí es determinante para que el otro comete un
delito, sí pero no participa en la ejecución del hecho, entonces la pena que se da
con el Art. 22 parece ser sobre dimensional ¿no? Ahora ese es el tipo de
instigación que como participación criminal tenemos en el código penal, en el Art.
22 del código penal ¿no? Entonces, frente a ese tipo de instigación tenemos
este tipo penal autónomo, primero es una forma de participación criminal ¿no?
Instigación en el Art. 22 y este segundo en el Art. 130 es un tipo penal autónomo.
En este tipo penal autónomo ¿no?, el delito de instigación pública de delinquir
reitero adquiere autonomía, busca o considera como una forma de participación

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criminal como una forma de intervención en el hecho que es accesoria, no cómo
se hace en el artículo 22, no aquí es autónoma esa figura típica esa conducta no
es sin embargo, es una forma de participación criminal, pero es un tipo penal
propio instigación publica a delinquir es autónomo donde existe también ante esa
conducta una pena asignada, una pena asignada tomando en cuenta el mínimo
al máximo.
Entonces miren si nosotros nos fijamos en el tipo penal, aquí tenemos una pena
de un mes a un año y agrava la conducta o la antijuridicidad del comportamiento
cuando la pena sube de 3 meses a 2 años, entonces tenemos instigación en el
artículo 22 como un tipo penal de participación criminal y tenemos que
instigación publica aquí en el artículo 130 como un tipo penal autónomo,
precisamente por las penas que tiene este tipo penal.
Entonces aquí existe ya como conclusión una cierta inconsistencia en la
tipificación de la conducta, ¿no? Porque ¿qué va hacer el legislador que haría el
juzgador, ustedes que harían como jueces si es que tienen una persona que ha
logrado influir en otro la comisión de un determinado delito? es decir, ha realizado
una instigación supongamos que están frente a un sujeto que instiga
públicamente a no pagar impuestos, bueno, está instigando a cometer delitos de
evasión de impuesto, ¿no? O tal vez instigando a cometer delitos de sedición,
¿no?, la pregunta. ¿Qué norma jurídica penal aplicaría?
¿El artículo 130 o el artículo 22 en un caso concreto Qué norma jurídica penal
aplicaría? A ver respondan en forma escrita.
Que norma penal aplicarían (Art. 22 y Art. 130) en un caso de investigación Estás
respondiendo, voy a tomar en cuenta esas respuestas, por favor, vayan
respondiendo. Ah pero no digan el artículo tantos, dígame por qué, lo que me
interesa saber es el por qué A ver eso lo que interesa no decir yo el 22, yo el
130, pero por qué. Tiene que haber una razón explicando, ese ejercicio los que
están en clases, aquí hay 40 y tanto personas, pero no creo que estén las 40
entre tantos algunos están otros no.
Escriban, yo aplicaría si fuera juez el Art. 130 o yo aplicaría el artículo 22,
oblíguense a razonar, eso es importante traten desarrollar procesos de
argumentación jurídica que les viene bien, les tiene que venir muy bien cuando
estamos utilizando o aplicando el derecho o estudiando derecho, ¿no?

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A ver qué harían ustedes ¿ya está? voy a tomar en cuenta esas respuestas de
acuerdo a quiénes están presentes aquí, quien no responde, ya me voy a dar
cuenta. Así que ya sé cuántos están aquí y ya sé cuántos van a responder.
Atrévanse a cualquier respuesta, pero traten de justificar alguien decía la
conducta dolosa, y si es doloso pero a instigación en el Art. 22 también toma en
cuenta la conducta dolosa. Entonces no parece ser esa la diferencia porque si
dicen que es doloroso este y el otro no ah entonces está asumiendo que es
culposo, no creo que sea esa la diferencia solamente estaba orientando para
que ustedes respondan.
Por qué Porque la investigación está de manera autónoma dice, sí sabemos que
de manera autónoma, pero por qué quiere aplicar ese artículo 22 y no el 130 que
la participación es mínima (dice) el artículo 22 no representaría, no he leído eso,
a ver, la última persona. ¿Por qué Jimena? ¿Por qué aplicaría el 130?, explique
por qué, razone.
Va a depender del caso, dicen algunos, como es eso de dependiendo del caso,
no sé, parece que hay dos criterios que se pueden manejar algunos ya lo están
diciendo, ¿no? Ya lo están diciendo más o menos. A ver, sigan, sigan, voy a
leer.
Ya nadie más voy a cerrar el envío de mensajes, ya nadie más, nadie más listo.
Principio de intervención mínima, interesante, necesitamos manejar estos
términos, razonen, nadie más escribe, el último, voy a cerrar el envió de
mensajes.
Estoy colocando mis propios apuntes aquí, bien entonces volvemos ahora
nuevamente ¿no?
Yo antes voy a permitirme, a ver, tengo que efectuar también un control, lo que
estamos haciendo no es para que ustedes se conecten y se vayan, no, parece
una burla, así que voy, a ver un cachito a ver un segundo un segundo por favor.
Ya tengo a las personas que están presentes, están ya los he registrado a todos
y voy a comparar los que han hecho o han redactado sus mensajes, ojo por
favor, cuando les pido que trabajen, trabajen, estaremos en clases, pero esto no
significa que siendo virtuales ustedes se vayan yo no les estoy exigiendo a todos
cámara y yo no sé quiénes están en clases, lo que puede ser una burla el hecho
de que estén conectados y no asistan, yo confío en que están, pero además
confío porque esto repercute en beneficio de ustedes, no en el mío para que

51
aprendan, entonces cuando les pido ejercicios quiero ver para que ustedes
razonen, no estoy pidiendo ejercicios voluntariamente todos tienen que hacer
ese ejercicio necesito conocer sus razonamiento, necesito hacer una evaluación
personal, una evaluación continua requiere que este tipo de trabajo se pueda
producir, así que ya sé quiénes están acá, voy a comparar con las personas que
han respondido los que no han respondido la próxima clase les voy a hacer notar
eso y les voy a decir que si no responde una vez más yo voy a tener que aplicar
reglamento, pero por favor, hagan los ejercicios, ¿qué les pasa? Por eso es que
no tenemos buenas notas, ¿qué pasa? No estamos queriendo involucrarnos
involúcrense en esta materia y en todas las materias.
A ver, miren simplemente estamos viendo este tema de la instigación cómo ven,
tiene muchas aristas, hay instigación en el 22, hay instigación aquí, pero ¿que
aplicamos, qué aplicarían? muchos han dicho sus respuestas aquí voy a ver no
se aplicarían el 130 dice o es específico otros dicen es una forma de autoría
directa tiene dominio del hecho dice sí, pero y eso sin refutar los comentarios
está bien, puede ser, después este es un tipo penal autónomo describe en forma
más concreta el delito, yo aplicaría 130 dice ¿no? 130 de acuerdo al principio de
intervención mínima dice Zelaida ¿no?
(EL DR. LEE COMENTARIOS, se anotara los comentarios relevantes)
130, otro del Artículo 22, porque la pena se determina según el delito.
Para mí debería estar sin hacerlo con el artículo 22, igual que el autor del hecho.
Bueno, así entonces estamos frente a una figura de promover o provocar en otro
una determinada conducta, un determinado comportamiento, la instigación
básicamente refiere eso ¿no? cuando determinamos que es una forma de
participación criminal nos referimos a los títulos 22, pero el hecho de que se haya
constituido un tipo penal autónomo como el artículo 130 tiene que merecer
alguna explicación y alguna justificación, lo lamentable es que no tenemos la
justificación del legislador, ¿no? En unos dice porque es un tipo penado
autónomo como instigación pública para delinquir ¿Será porque la instigación
que está en el artículo 22 vale para todos los delitos? Es decir ¿delitos de acción
penal pública y delitos de acción penal privada?
Y en el caso de que se trate de un delito de acción penal privado o delito privado
entonces se aplica el artículo 22.

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De tal modo que el artículo 130 sería un delito mejor dicho un tipo penal
autónomo, pero que sí, únicamente tendría que ver con delitos de acción penal
pública de instigación pública de delinquir.
O la instigación que está en el artículo 22 ¿tiene que ver con la instigación de
manera privada también y que si es de manera privada entonces no podría el
artículo 130, no podría aplicarse, pero sí aplicarse el Art. 22? ¿No creen?
Cómo ven yo estoy especulando a ver un momento voy a colocar esto.
Bien, estoy tomando nota de todo esto que estamos, no estaba, quiero hacerlo
como un recordatorio para seguir reflexionando, pero sigo con ustedes
reflexionando, entonces ¿pueden ser esos los criterios?, se tratan de un tipo
penal autónomo, ¿pero solo para delitos o para que se vea el carácter privado el
carácter privado de la instigación, el carácter privado o el carácter público más
bien de la instigación? Eso tendríamos que tomar en cuenta o como dicen
algunos, tenemos que para aplicar el artículo que corresponde tenemos que
utilizar el principio de intervención mínima, el principio de producción de exceso.
O con esos principios tal vez estemos decididos a aplicar el artículo 130, porque
la pena es menor y en el caso del artículo 12 o 22 mejor dicho la pena es la
misma que tiene el autor del delito.
EJEMPLO:
Si comete asesinato por ejemplo y hay un instigador en el tipo penal de
asesinato, la pena que le corresponde a quien a instigación el delito de asesinato
va a ser 30 años y es una forma de participación criminal ni siquiera es formas
de autoría, en cambio so yo aplico artículo 130 en un delito de asesinato, donde
hay un sujeto que ha instigado para que cometa asesinato, le dice ¡oye che anda,
este señor le gusta mucho la Coca-Cola pónselo un veneno! y así está instigando
yo lo mataría así yo que vos lo mataría porque este es un tipo ruin, es un tipo
corrupto, es un tipo, no sé qué no sé qué, lo que sea ¿no? Y está instigando a
cometer el delito de asesinato.
En ese caso la persona que instiga a cometer ese delito de asesinato ¿estaría
bajo el artículo 130? No, tiene que ser público, entonces tienen que hacerlo,
cuando las personas o la sociedad está escuchando o algunas personas porque
es el requisito es que sea público también, como ven hay varias variantes, ¿no?
En este caso, pero considérenlo, la decisión del juez puede ser importante,
puede ser importante, pero tiene que justificar, el juez tiene que justificar eso.

53
Esto puede promover acciones de inconstitucionalidad también ¿no?

Bien, terminando esto veremos ¿en dónde estuvimos? Sujeto activo general
¿no? El elemento material vimos, accidente de la acción. ¿Tiene algún accidente
de la acción?
Compañera: Si, lo de públicamente seria
Dr.: Tiene que cumplirse esta circunstancia dé lugar, tiene que ser en un lugar
público. Ahora si se aplica el Art. 22 ahí no interesa si es público si es el lugar,
se aplica y listo la misma pena ¿no ve?
El tipo subjetivo, el tipo subjetivo es doloso ¿no? En ambos casos estamos
hablando de dolo, en ambos casos tenemos que ver que la conducta, el sujeto
sepa lo que está haciendo y quiera hacer lo que está haciendo al instigar ¿no?
Elemento subjetivo, ¿hay algún elemento subjetivo? Algunas de las tendencias
que hemos visto ¿hay o no hay?
Compañera: Hay Dr. La de tendencia interna trascendente
Dr.: Y ¿dónde está esa tendencia interna trascendente de ese tipo penal de
instigación pública de delinquir? Dice el que instigare públicamente a la comisión
de un delito será sancionado y punto ahora si la instigación es de un delito contra
la seguridad del Estado o la función, la función pública o la economía nacional la
pena será de tantos años. Está agravando la pena siempre y cuando la
instigación se dirija a la comisión de un determinado delito contra la seguridad
del Estado ¿dónde habría un elemento subjetivo de tendencia interna
trascendente? parece que no verdad no hay.
Compañera: Pienso que es cuando se agrava la situación cuando se cumple,
cuando se convierte en forma material.
Dr.: ¿Eso usted considera que es un elemento de tendencia interna trascendente
sí?
Claro, pero aclaremos también ¿no? para que ya tengan precisión como lo
hemos explicado los elementos subjetivos de tendencia interna trascendente son
aquellas circunstancias de carácter subjetivo también que en el foro interno se
producen además de llevar adelante la conducta dolosa, es decir el sujeto
cuando lleva adelante la conducta dolosa, eso también pertenece al fuera interno
tiene que agregar otro elemento subjetivo más, el elemento subjetivo de

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tendencia interna trascendente es una ultra intención, tiene una finalidad más
allá de la realización de una conducta dolosa.
Entonces eso tenemos que verlo en los tipos penales, cómo lo vamos a explicar
aquí parece no haber una ultra intención más allá del dolo, aquí la conducta es
dolosa hay que probar que la conducta de instigación pública ha sido dolosa, que
el sujeto sabía que estaba instigando públicamente y quería instigar.
Bien hasta ahí tenemos el dolo, pero después que otro elemento de tendencia
interna trascendente puede haber, parece que nada no hay una ultra intención,
no hay una finalidad más allá de esa conducta dolosa ¿verdad? Por tanto no
tiene un elemento subjetivo.
Elemento normativo
Dice seguridad del Estado, delito contra la seguridad del Estado ¿no? Sabemos
que los delitos contra la seguridad del Estado están en el código penal, ¿requiere
una valoración jurídica en tanto y cuanto podamos identificar ese delito
específicamente?
Si, como un elemento normativo en realidad, pero también en la segunda parte
cuando hablamos de función pública economía nacional sí podemos encontrar
también una valoración ¿no? juicios de valor sobre lo que representa la
economía nacional que tiene que necesariamente el juez tiene que conocer pero
él no lo va a definir ¿no? él no puede definir qué es la economía nacional, él no
puede definir qué es la seguridad del Estado, que es la función pública ¿no?
Estos son juicios de valoración que están fuera del tipo penal y a los que hay que
acudir, por eso se constituyen elementos normativos como lo hemos dicho ¿no?
Luego, qué más, una pregunta importante si la a ver si el juez aplica el tipo penal
de instigación pública delinquir. La instigación que está en el artículo 22, es una
forma de participación ciudadana, la instigación supone influir promover
determinar en el otro la comisión de un delito como más o menos lo han dicho
ustedes, ahora pregunta
¿Podrá a ver instigación de instigación pública delinquir? o sea un sujeto ¿podrá
instigar a otro para que cometa el delito de instigación publica a delinquir?
Qué les parece esa figura porque puede haber con el artículo 22 instigación para
cualquier delito ¿no? delito contra el honor, delito contra la propiedad, delitos
contra la vida, hay instigación y ahí está el artículo 22 delitos de difamación,
delitos de calumnia, puede haber un instigador artículo 22. La pregunta es:

55
¿Podrá haber instigación si se permite la instigación para todos los delitos, podrá
haber instigación de instigación pública a delinquir?
Qué les parece eso, qué les parece esa pregunta, ¿podrá haber o no?
¿Estamos enredando todo? No, aquí tenemos una inconsistencia de la
elaboración del tipo penal, son problemas de tipificación de construcción
adecuada de la norma, jurídica penal y coloca en conflicto al órgano
jurisdiccional. Va a encontrar contradicción entre este 22 y este 130, va a tenerlo
en conflicto, no va a saber qué hacer va a tener que utilizar estos criterios que
ustedes han dado así se resuelve el caso.
Entonces ¿se podrá hablar de instigación del delito de instigación pública a
delinquir?
No pues, no podría haber, raro eso pero la instigación es para cometer cualquier
delito ¿no? O en todo caso tendría que prevalecer únicamente el artículo 130 y
ya no se podía hablar de instigación en la instigación, sería una especie de
tautología algo así ¿no? o no, qué dice ustedes, complicado está ¿no? parecería
que el tipo penal es simple, ¿me estoy dejando entender, me están escuchando?

Ese es el problema ¿no? hay inconsistencias, no tenemos una explicación del

legislador ese es el problema. Bueno, a ver terminando esta parte.
¿En qué quedamos? Elemento subjetivo no se verifica, elemento normativo,
bueno ya hemos dicho cuál es, este tipo penal es elemental o es compuesto, es
simple, es complejo,
Es elemental una sola conducta ¿no? Es un tipo penal simple porque también
tiene solo un bien jurídico es mono ofensivo, es un delito de comisión, claro, hay
actividad, hay un comportamiento por las consecuencias de la acción ¿es un
delito del resultado o es un delito formal o de mera actividad?
A ver qué creen el tipo penal que estamos analizando artículo 130 ¿es un delito
de resultado o es un delito formal?
Compañero: Formal
Dr.: Formal ¿por qué? siempre lo importante es saber por qué.
Compañero: Por qué cuando este está incentivando no busco un objetivo final
no hay un resultado solamente ataquemos hagamos, ahora lo que la oración
terminaría ataquemos la policía ataquemos el ministerio la cuestión es
solamente es de instigar, hagamos algo en contra de y ahí se queda pendiente

56
porque hay orden público, hay entonces es solamente, instigan que dijera de
forma precisa objetiva hagamos esto para esto y para este afectar a este
individuo ya es material o sea ya hay uno objeto
Dr.: Bueno cuando se concreta ¿no? Sí está bien vale la pena su explicación,
pero aclaremos algo cuando usted coloca el ejemplo de hagamos, vayamos, No
eso ya sería una forma de co-autoría la instigación es determinar en el otro la
comisión de un delito es decir:
Oye mira tú situación tú eres un empresario y este gobierno te está limitando vas
a pagar doble impuesto, si yo fuera empresario no acato las leyes, está
instigando a cometer delito de sedición, no está comprometiéndose él está
diciendo deberías hacer esto porque no te conviene o porque te conviene eso
esta diciendo, está provocando en el otro la comisión de un determinado delito,
pero el no, él se aparta ¿no? Los casos típicos donde una persona instiga otra
para que mate a su esposa, a su tío casos diciendo deberías hacer esto porque,
como por ejemplo:
Tu tío es rico, tiene patrimonio, tiene una enfermedad yo que tu adelantaría su
muerte ya está viejito mejor si heredas tú, yo le colocaría un medicamento más
fuerte, así está provocando está, bueno ustedes ya saben, estoy colocando solo
ejemplos ¿no? hay unos requisitos para la instigación en derecho penal, cuando
analizamos participación criminal nosotros vemos que la instigación tiene que
ser eficaz o no tiene que ser, solo con palabras simples ¿no? tiene que lograr el
efecto, ese determinante para la comisión de un determinado delito.
Por ultimo ya qué estamos fuera de horario la segunda parte se agrava el
comportamiento antijurídico cuando la instigación es para un delito contra la
seguridad del Estado.
Es un delito como dice el artículo este artículo instigación pública ¿no? elito
contra la seguridad de Estado, función pública o economía nacional la pena se
agrava es de 3 meses a 2 años, ahora aquí podíamos ver un poco del bien
jurídico terminando con esto. Si la instigación se refiere a un delito contra la
seguridad del Estado entonces tal vez el bien jurídico tendría que proteger esos
bienes jurídicos de los delitos contra la seguridad del Estado, no sería solamente
la tranquilidad pública sino también los bienes jurídicos que potencialmente
podrían ponerse en peligro con esta instigación, sean delitos contra la seguridad
del Estado, contra la función pública o la economía nacional. Habría que verlo,

57
habría que revisarlo porque en algún momento determinar el bien jurídico va a
ser importante para determinar al sujeto activo, al sujeto pasivo y en el caso
penal concreto tenemos que trasladar a ese sujeto pasivo como víctima entonces
en otras palabras ¿quiénes serían víctimas? Y esto está en función del bien
jurídico, bueno aquí lo dejamos.
Oigan un solo tipo penal ¿no? No podemos avanzar mucho.
A ver, comentarios que quiero retroalimentar esto porque me está preocupando,
estamos analizando mucho demasiado o estamos, ¿qué hacemos? un solo tipo
penal por cada clase no vale la pena. Tengo que bla bla bla y punto bla bla bla
punto sin intervención sin nada.
Además ustedes no intervienen tampoco, a ver activen su cámara y nos
despediremos y dígame qué hacemos, estamos, ¿seguimos este tren de
aprendizaje o no? A ver hablen pues, pongan su cámara, me estoy emocionando
demasiado para analizar un tipo penal. ¿Qué opinan? A ver, por favor, hablen,
pues estudiantes estoy queriendo mejorar la clase. Está bien o más ágil es más
o seguimos o más, por favor.
(NO REFERIDO A LA CLASE, PARTICIPACIONES SOBRE SI ESTAMOS
ANALIZANDO EN MUCHO TIEMPO O NO, CONCLUSIONES: EL DOCTOR
TOMARA EN CUENTA LOS CRITERIOS Y SE TRATARA DE HACERLO UN
POCO MAS RAPIDO PERO SE SEGUIRA ANALIZANDO CADA PARTE
DEBIDO A SU IMPORTANCIA)

58
10 DE AGOSTO

ASOCIACIÓN DELICTUOSA Y ORGANIZACIÓN CRIMINAL

En la concepción de nuestro derecho penal, la teoría del delito se sigue

manejando , las categorías que nos permiten hablar del ITER CRIMINIS y
en las categorías del ITER CRIMINIS vale la pena recordar , cuando analicen
estos tipos penales las diferencias que existen entre delitos de lesión y
delitos de peligro. Pero en esa categoría del ITER CRIMINIS también se debe
analizar cómo ha sido también parte del aporte de los teóricos del derecho
penal, la fase interna y la fase externa. Entonces , normalmente , siempre
empezamos a ver estas dos cuestiones para determinar si estamos o no
frente a un delito consumado o frente a un delito en grado de tentativa , o tal
vez simplemente estamos hablando de actos preparatorios , o tal vez estemos
hablando de actos internos . Y como ustedes ya saben el derecho penal no
se aplica en los actos internos, los deseos , los pensamientos no son punibles
. Entonces estas realidades teóricas y normativas tienen que ser
comprendidas por ustedes.

Este es un caso de asociación delictuosa que puede tener alguna similitud

en el análisis con el DELITO DE CONSPIRACIÓN, la conspiración
extrañamente que representa a una forma de compartir criterios , intercambiar
opiniones , para decidir cometer delitos de rebelión y sedición , es punible .
Contrariamente a los alcances que tiene el derecho penal de acto, o sea el
derecho penal no puede penalizar , pensamientos , ideas , solamente penaliza
conductas humanas , y en este caso de la conspiración , se está
sancionando conducta de pensamientos , ideas , intenciones, y ciertamente
eso es rechazable en el ámbito del derecho penal. Así que vale la pena ver
eso y recordar todo los que señalé , para que también comprendan que
el tipo de asociación delictuosa parece encontrarse en esa configuración.

Artículo 132.- (ASOCIACIÓN DELICTUOSA). El que formare parte de una

asociación de cuatro (4) o más personas, destinada a cometer delitos, será
sancionado con reclusión de seis (6) meses a dos (2) años o prestación de
trabajo de un (1) mes a un (1) año,

59
Igual pena se aplicará a los que formaren parte de bandas juveniles con objeto
de provocar desórdenes, ultrajes, injurias o cualquier otro delito.

Veamos , “formar parte de una asociación de cuatro o más personas

destinadas a cometer delitos” , igual más o menos como que hay una
finalidad más allá de conformar una asociación de cuatro o más personas
, la pena es de seis meses a dos años, la pena será menor pero al fin y al
cabo veremos si esto representa contrariedad con el derecho penal de acto
, “ igual pena se aplicarán a los que formaren parte de bandas juveniles
con objeto de provocar desórdenes, ultrajes, injurias o cualquier otro delito.

¿Qué será una banda juvenil?,

Empezaremos con los REQUERIMIENTOS TÍPICOS , y como han sido

elaborados .

Vamos a encontrar varias observaciones seguramente , los tipos penales

tienen que estar acorde a una realidad , tienen que considerar los fundamentos
criminológicos propios de una realidad , eso ya lo saben, y respaldarse en
una política criminal. Esos antecedentes que hemos revisado precisamente
para el análisis de los tipos penales viene a colación a este tipo de
observaciones que vamos a realizar.

Estamos hablando de formar parte de una asociación de cuatro o más

personas .

EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO, como está destinada esta formar parte de

esta asociación , parece destinada a cometer delitos , parece que estamos
empezando a ver un poco el concepto de delito como un concepto que
intranquiliza a la sociedad, entonces bien podemos hablar y porque está en el
capítulo de delitos contra la tranquilidad pública , que se trata de LA
TRANQUILIDAD PÚBLICA, de la seguridad colectiva .

EL SUJETO ACTIVO, es general, cualquiera puede formar parte de una

asociación de cuatro o más personas destinadas a cometer delitos .

SUJETO PASIVO, quien es el titular del bien jurídico? LA COLECTIVIDAD

, la sociedad.

60
EL ELEMENTO MATERIAL, se caracteriza por no un verbo, sino por una frase
verbal, para encontrar ese elemento material. Formar parte de una
asociación, quiere decir que ese elemento material se reproduce la conducta
de FORMAR PARTE DE UNA ASOCIACIÓN DE CUATRO O MÁS
PERSONAS , DESTINADA A COMETER DELITOS., es el elemento material.

Ahora en la segunda parte se habla de formar parte de bandas juveniles ,

pero tal vez era en relación con la primera parte , veo una asociación de
cuatro o más personas para cometer delitos , ¿ se estará relacionando con
eso? porque ¿qué son bandas juveniles? Entiendan la importancia que
pueda tener esto y que puede generar analogía , si hablamos de bandas
juveniles ,

¿ Qué entiende usted por bandas juveniles?

Este es un concepto que puede traer algunas interpretaciones, banda juvenil

es un conjunto de personas , es que la banda hace referencia a la música
creo yo, aquí hay un problema de determinar qué es lo que verdaderamente
debemos concebir como banda juvenil. Claro que la banda juvenil a la que
se está refiriendo el legislador es una banda destinada a cometer delitos ,
eso lo estoy deduciendo a partir del primer párrafo de este artículo, ¿será así?
Así debería ser , pues estamos hablando de un código penal, pero no debe
dejar el legislador, al interprete , no tiene que darle esa posibilidad de deducir
, la ley tiene que ser taxativa , decir banda juvenil me hace entender
inicialmente cuando leía este tipo penal , que se trata de una banda juvenil
de música, el concepto de banda hace referencia a eso. Entonces hay una
INTERPRETACIÓN GRAMATICAL. En todo caso también podría haber una
INTERPRETACIÓN SISTEMÁTICA del código penal, en relación con el primer
apartado, podría entender que se trata de una banda juvenil, pero también
destinada a cometer delitos . por eso tal vez no era necesario hacer una
distinción entre asociación destinada a cometer delitos , de una banda
juvenil, pues ambos representan lo mismo , por el hecho que se haya colocado
ambas situaciones pueden establecer que se trata de una asociación
destinada a cometer delitos, una agrupación con fines delictivos y que
tiene la misma pena, no hay ninguna pena diferente.

61
Entonces , ¿puede haber cierta analogía penal? Esta interpretación que
estamos realizando da lugar a este tipo también de imprecisiones , y eso está
mal; no se debe dejar al interprete tanta discrecionalidad , la legislación o el
legislador tendría que haber definido muy bien qué es una banda juvenil,
será que en el momento histórico en el que se ha hecho este tipo penal
1973, había muchas bandas juveniles, en el sentido que eran pandillas.

Como ven ustedes parece muy absurdo, pero es principio de legalidad de los
delitos y de las penas, y eso es lo que estamos haciendo. Entonces con
estas dificultades hay imprecisiones que pueden ser de mejor manera
sustentados en una observación técnica jurídica, teórica, dogmática, etc.. es
un buen trabajo de investigación.

Pero bueno es el tipo penal y el tipo penal tenemos que cumplir.

ACCIDENTE DE LA ACCIÓN, hay una condición aquí , una CONDICIÓN

DE MODO, que para que sea una asociación , la condición que exige el tipo
penal también adicionalmente es que esa asociación sea de cuatro o más
personas. Si fueran de tres personas , pero que está destinada a cometer
delitos , ya no habría tipicidad no, el sujeto activo aquí es cualquiera, pero
en cuanto al número , cuantitativamente hablando el sujeto activo aquí
cuantitativamente se establece que sea de cuatro personas .

Si una persona forma parte de una asociación de tres personas o de dos

personas, entonces no habría tipicidad, por más que tengan la finalidad de
cometer delitos . ahora en la segunda parte ya no se exige eso, la pena se
aplica quienes solamente formen parte de una banda juvenil, no interesa si
son dos , más de dos ya podemos hablar de pluralidad de personas , pero
ahí no interesa el número, ¿cómo entendemos eso? Si cuantitativamente el
sujeto activo general tiene que exigirnos cuatro personas , en la banda juvenil
que ocurre , ¿existe un requerimiento de personas? No hay . Entonces cada
vez que tengan un caso penal como este , van a tener que interpretar de
esa manera, y van a tener que interpretarlo en función del principio de
legalidad , así se está presentando el tipo penal, entonces eso tiene que ver
no solo el principio de legalidad , sino el principio de tipicidad , una
circunstancia de modo, un accidente de la acción que acompaña la conducta

62
de forma parte de una asociación, pero de cuatro o más personas, eso exige
el tipo penal. Y como les decía razonando en sentido inverso, nos haría
concluir que si se tratara de dos o tres personas y el sujeto activo que está
descrito en este tipo penal forma parte de esa asociación, su conducta no sería
típica , en el sentido estricto de la legalidad penal, faltaría este accidente de
la acción, el requisito de la asociación de que tenga que ser de cuatro o más
personas , ¿cómo puede resolver el juez sin afectar el principio de legalidad
con penal este problema en un caso concreto? O tendrá que operar con un
criterio discrecional, dejando de lado el número para la conformación de esa
asociación , acreditando únicamente la conducta y la finalidad , si así fuera

¿Cuál es la razón por la que el legislador estableció este número? ¿Por qué
cuatro?

En estas diferenciaciones entonces, yo no sé la redacción tiene que

comprometer otras cosas, redactarse de mejor manera , en fin así está el tipo
penal y hay tipos penales que se han aplicado en algunos casos , asociación
delictuosa , pero la verdad nunca he atendido un caso de asociación delictuosa,
pero ya tendría muchas observaciones . hará trabajar al fiscal, al juez , pelearía
bastante , solamente con el principio de legalidad penal, se dan cuenta esa es
la importancia que tenemos con el principio de legalidad penal.

EL TIPO SUBJETIVO, es una CONDUCTA DOLOSA ,

ELEMENTO SUBJETIVO, ¿tiene alguna de las tendencias? Estamos hablando

de una conducta dolosa de formar parte de una asociación , una asociación
de cuatro o más personas destinada a cometer delitos, ahí estamos viendo
que el dolo está en la formación , o en formar parte de una asociación de
cuatro o más personas y el ELEMENTO SUBJETIVO DE TENDENCIA
INTERNA TRASCENDENTE que se adiciona y se describe en este tipo
penal es que, “ el formar de una asociación de cuatro o más personas es
para que se cometan delitos , destinada a cometer delitos , elemento subjetivo
de tendencia interna trascendente. ¿Qué tal si tenemos una persona que forma
parte de una asociación de cuatro o más personas? Estamos hablando de la
descripción de una conducta y lo hace dolosamente. Pero se establece que
no es para cometer delitos . Entonces vean aquí este elemento subjetivo de

63
tendencia interna trascendente es una condición fundamental, entonces ya
no habría tipicidad , por más que exista una asociación de cuatro o más
personas , aquí es determinante es te elemento subjetivo de tendencia interna
trascendente.

Lo mismo en la formación de bandas juveniles, también tiene que tener al

formar parte de una banda juvenil , con todos los problemas que tenemos de ¡
qué se entiende por juvenil, por ejemplo, no sé si juvenil tiene que ser un
muchacho de 22 años, 25, entonces, ¿cuál es el límite de edad? Entonces
con problema si es que acepto este tipo penal , también estoy encontrando un
elemento subjetivo de tendencia interna trascendente, que Formar parte de
una banda juvenil, se lo hace con el fin de provocar desórdenes, ultrajes ,
injurias o cualquier otro delito. O sea solo por provocar desórdenes ya
tenemos 6 años , ¿qué significa provocar desórdenes? O sea es tan simple
esa figura, grupos de personas que caminan por la calle están desordenando
el tránsito, esa ya es una banda juvenil, ¿por qué? Porque es un grupo de
jóvenes y están provocando desordenes , hay que procesarlos por asociación
delictuosa. ¿ sí o no? Pero así me da a entender el tipo penal, provocar
desórdenes ¿a qué se refiere?

Lo único que puedo rescatar y esta era la última parte de mi intervención

respecto a este tipo penal , es que los tipos penales se construyeron conforme
al SISTEMA POLÍTICO , los centro de poder político se determinan los tipos
penales y no en vano hemos explicado que los tipos penales con los que se
empieza a trabajar en el código penal , se vinculan a los delitos contra la
seguridad del Estado .

En esa época el sistema político ha tomado en cuenta que la seguridad del

Estado por esa ideología y ese sistema político , estamos hablando de una
dictadura , ha considerado que la protección del Estado era superior a la
protección a la vida, sabemos muy bien ahora, en cuanto a los bienes
jurídicos y los criterios de clasificación que tenemos la vida es el valor
supremo más importante que tenemos, porque sin vida no habría nada , no
habría ni Estado, ni sociedad, es un bien que hace a la existencia del
sistema , por esa razón muchos códigos, el español por ejemplo si ustedes
se fijan , el código español empieza con delitos contra la vida, porque la vida
64
es un valor más importante y que tiene relación con la existencia del sistema.
Los otros bienes jurídicos tienen relación con el funcionamiento del sistema.

Ahora la pregunta es ¿no necesitamos en un caso donde se provoquen

desordenes, por un conjunto de jóvenes , estaríamos hablando de tipicidad?
pero el tipo penal solo pide que exista finalidad, que no se concrete el
desorden, solo pide que se realice o se lleve adelante esa conformación de
una banda juvenil con el fin de provocar desórdenes, nada más eso está
pidiendo el tipo penal. Entonces el tipo penal no pide que se produzca un
resultado, los desórdenes, , está pidiendo que exista solamente la finalidad .
Entonces la pregunta es , ¿Cómo se puede demostrar que una banda juvenil
tiene la finalidad de provocar desórdenes? Se debe demostrar , entonces por
los desórdenes que provocan tendríamos que empezar a cumplir con esa
exigencia, pero, si no hay desordenes, ¿ Cómo demostrar que es banda juvenil
, que quiere provocar desórdenes? O sea lo que les estoy diciendo no es
simple, tiene relevancia desde el punto de vista de la actividad investigativa
, desde la actividad probatoria , esto que es tamo haciendo es determinante
para poder llevar adelante un caso penal.

¿Qué son los desórdenes? ¿Es un tipo penal abierto? ¿Algo que altera el
orden? Algo que está desordenado, ese es el problema. Bueno no tengo casos
de asociación delictuosa , creo que existen algunos casos, creo que el abogado
puede trabajar muy bien sobre este tipo penal. Incluso demandar su
inconstitucionalidad.

ELEMENTO NORMATIVO, estamos hablando de INJURIAS tal vez.

TIPO PENAL, aquí viene una consideración importante,

Por la FORMA DE LA CONDUCTA , es un delito de comisión, formar parte

o integrar una banda juvenil.

CONSECUENCIA DE LA ACCIÓN, ¿es un delito de mera actividad? No

necesita un resultado, consecuencia material. Lo mismo en la segunda parte,
formar parte de bandas juveniles , ya se ha cometido el delito, siempre y
cuando tenga el objeto de provocar desórdenes , ultrajes, injurias . Sería
entonces un delito de simple actividad? Un delito formal, tendríamos que

65
demostrar eso y al decir demostrar eso , no solamente me refiero a que se
demuestre que se ha formado una parte de una asociación de cuatro o más
personas, sino demostrar este elemento subjetivo de tendencia interna
trascendente, ¿cómo la hará el fiscal? No lo sé. Ahí tenemos que tener un buen
fiscal , que investiga, que trabaja , con una policía que también es perspicaz ,
que obtiene fuentes de prueba , así se tiene que desarrollar una actividad
investigativa, o es pedir mucho. Creo que es pedir mucho a este sistema ,
por eso estamos como estamos .

¿Habrá ya una lesión directa cuando se forma parte de una asociación de

cuatro o más personas destinadas a cometer delito? La tranquilidad pública.
¿Habrá una lesión directa a ese bien jurídico? O se lo está poniendo en
peligro?

No tenemos todavía una lesión al bien jurídico , entonces no podría ser un

delito formal , porque el delito formal ya lesión el bien jurídico , igual que el
delito material , en los delitos materiales o en los delitos formales ya existe
lesión , son delitos de lesión , pero cuando estamos viendo en la conducta
descrita en el tipo penal, que no hay una evidencia de lesión al bien jurídico
con esta conducta de formar parte de una asociación de cuatro personas o
integrar una banda juvenil, no hay lesión . se está poniendo en peligro, nos
está advirtiendo que esto puede ser peligroso, entonces aquí parece que
estamos frente a un delito de peligro. Ahora

¿ qué tipo de delito de peligro? ¿Delito de peligro abstracto o delito de peligro

concreto?

Es un tipo de peligro ABSTRACTO, el legislador supone ya que esto es

peligroso.

Pone en serio riesgo de peligro la tranquilidad pública y por eso lo ha

construido. Es un delito de peligro , por tanto no es un delito formal o de mera
actividad . Pero es un peligro abstracto.

OBJETO MATERIAL, no tiene. Delito de peligro abstracto.

LA NORMA PRIMARIA, hay una norma de prohibición ¿qué prohíbe? Prohíbe

formar parte de una asociación de cuatro o más personas destinada a cometer

66
delito y también se prohíbe formar parte de una banda juvenil, con el objeto
de provocar desorden. Tengan cuidado , esto de desórdenes está librado
a un criterio interpretativo discrecional de las autoridades ; a no esto es
desorden público, por tanto a cometido el delito de asociación delictuosa, La
banda de música del colegio alemán al proceso penal. Absurdo! O estoy
exagerando.

Veamos el tipo penal de organización criminal que a diferencia de asociación

delictuosa tiene una nueva estructura.

Artículo 132 Bis.- (ORGANIZACIÓN CRIMINAL). El que formare parte de una

asociación de tres (3) o más personas organizada de manera permanente, bajo
reglas de disciplina o control, destinada a cometer los siguientes delitos:
genocidio, destrucción o deterioro de bienes del Estado y la riqueza nacional,
sustracción de un menor o incapaz, tráfico de migrantes, privación de libertad,
trata de seres humanos, vejaciones y torturas, secuestro, legitimación de
ganancias ilícitas, fabricación o tráfico ilícito de sustancias controladas, delitos
ambientales previstos en leyes especiales, delitos contra la propiedad intelectual,
o se aproveche de estructuras comerciales o de negocios, para cometer tales
delitos, será sancionado con reclusión de uno (1) a tres (3) años.

Los que dirijan la organización serán sancionados con reclusión de dos (2) a seis
(6) años.

La pena se aumentará en un tercio cuando la organización utilice a menores de

edad o incapaces para cometer los delitos a que se refiere este Artículo, y
cuando el miembro de la organización sea un funcionario público encargado de
prevenir, investigar o juzgar la comisión de delitos.

El formar parte de una asociación destinada a cometer estos delitos sigue

teniendo las mismas características de las intenciones que tienen los sujetos
, por esas intenciones pueden ser punibles , a eso me refería cuando
hablábamos de asociación delictuosa o lo había terminado de comprender.
Hay una violación , hay una contraposición podríamos decir al DERECHO
PENAL DE ACTO, se está penalizando únicamente una conducta de formar
parte , no ha hecho nada! Tiene intenciones de cometer delitos , forma parte
de esto , no hubo acción , ejecución material del delito y por eso ya es punible .

67
yo podría entender este tipo penal , en el marco del sistema político dominante
en ese momento, o sea en ese momento estaba vigente un sistema político
del Nacionalismo de la dictadura de Hugo Banzer Suarez . Podría entenderlo
en ese ámbito, el código ha sido aprobado en 1973 , pero el delito de
organización criminal , ese delito ha sido aprobado por la reforma de la ley
1768, no estoy seguro. Vean aun cuando la incorporación de este tipo penal
se da en un periodo democrático 1997, entonces aun así el formar parte
de una asociación en criterio del legislador, esta conducta que podría
representar un acto preparatorio como es el delito de asociación delictuosa, lo
ha considerado como un tipo penal, está en contra de la concepción del
derecho penal de acto, uno podría entender esto tomando en cuenta el sistema
político , el sistema político que estaba vigente , la dictadura en el caso de
asociación delictuosa, pero en este caso estamos frente a un tipo penal que
surge en un sistema democrático, estaban plenamente garantizadas las
libertades, funcionamiento de los órganos de poder, y está penalizando en la
configuración que tiene este tipo penal, actos preparatorios; o sea basta
formar parte de un asociación de tres o más personas con esas
características, organizadas de manera permanente bajo reglas de disciplina
y control para cometer o destinada a cometer los delitos, es un derecho penal
de autor, basta tener en otras palabras la intención de cometer estos delitos
ya es punible, siempre y cuando igual estamos con el sujeto actico plural ,
siempre y cuando sean más de tres personas .

Los que dirijan la organización serán sancionados con reclusión de dos (2) a seis
(6) años.

La pena se aumentará en un tercio cuando la organización utilice a menores de

edad o incapaces para cometer los delitos a que se refiere este Artículo, y
cuando el miembro de la organización sea un funcionario público encargado de
prevenir, investigar o juzgar la comisión de delitos.

Vayamos analizando esto , los que dirigen la organización , también está la

pena. Pero la organización tiene que tener la finalidad de cometer estos
delitos , por tanto un elemento subjetivo de tendencia interna trascendente
como el que se está notando aquí , es determinante para poder hablar de
organización criminal. Con eso se trabaja con eso se pelea .
68
La tranquilidad pública es el bien jurídico, la seguridad colectiva, el sujeto
activo , es general en la primera frase pero también es un sujeto activo plural,
estamos hablando de tres o más personas.

El SUJETO ACTIVO en la segunda parte es especial , ¿es general , es

determinado, es indeterminado que es? Indeterminado, ¿Por qué? ¿cualquiera
puede dirigir la organización? Solo los que están en esta organización criminal
y tengan esta posición de dirigentes, son los que van a ser sancionados con
dos a seis años , es un SUJETO ACTIVO ESPECÍFICO , determinado.

Es una cualidad específica que se tiene para el sujeto activo en esta segunda
parte , ¿para qué? Para que la pena sea mayor , dos a seis años. Entonces
se debe cumplir con esa condición de sujeto activo.

Cuando el miembro de la organización sea un funcionario público aquí

también está apareciendo un sujeto activo determinado , especial, específico
también a él se lo puede sancionar , siempre y cuando sea miembro de esta
organización. Y se la aumenta la pena , un tercio.

Elemento material, aquí hay una frase verbal, formar parte de una asociación,
pero a partir de esa frase verbal podemos encontrar su elemento material.
Formar parte de una asociación de tres o más personas , organizadas de
manera permanente . a diferencia de la asociación delictuosa que puede no
tener una organización permanente , y que sea circunstancial. En la segunda
parte podemos encontrar otra conducta delictiva, con la frase verbal , los que
dirijan la organización. Esta es la pena para ellos.,

En la última parte existe una CIRCUNSTANCIA OBJETIVA que agrava la

pena, una circunstancia objetiva que tiene que ver cuando la organización
utiliza menores de edad o incapaces para cometer delitos o cuando el miembro
de la organización sea un funcionario público que tiene la finalidad de investigar
, prevenir o juzgar la comisión de delitos. Ni siquiera cualquier funcionario
público, tiene que ser un funcionario público que tenga estas funciones , es
decir , la policía , Ministerio Público, jueces, ellos son los encargados de
prevenir , investigar , juzgar la comisión del delito.

69
Como ven ustedes los sujetos activos básicamente se están destacando por
las funciones, el sujeto activo en la última parte tiene que ser un funcionario
público pero no cualquier funcionario público, solo aquel que debe investigar,
que debe juzgar delito, ese es el sujeto activo.

En general todos estamos obligados a denunciar delitos de corrupción, pero

solo delitos de corrupción , de todos modos está claro que quienes se
encargan de la investigación son el Ministerio Público y la Policía , quienes se
encargan de juzgar los jueces , entonces aquí hay unas circunstancias
modificativas de la responsabilidad penal, agravando la pena en este tipo penal,
este es un tipo penal que agrava la pena, son elementos circunstanciales ,
elementos específicos , elementos circunstanciales que modifican la
responsabilidad penal con las agravantes, con las atenuantes .

ACCIDENTE DE LA ACCIÓN, bueno el accidente de la acción ¿ cómo se

representa? El que formare parte de tres o más personas organizada de
manera permanente, ese es el modo en el que se configura la actuación o la
conducta de formar parte, la organización tiene que tener; o sea no está
vinculada necesariamente a la conducta , pero hay una condición para
pertenecer a esa organización, que esa organización tenga una organización
permanente, eso se nos presenta en el tipo penal.

“bajo reglas de disciplina o control,” aquí tenemos una circunstancia de modo,

que nos permite establecer que si no tiene esta organización reglas de
disciplina que si no tiene una organización prácticamente, entonces no
podríamos hablar de una organización criminal. Y eso se debe demostrar en
los hechos.

TIPO SUBJETIVO, es doloso. Quien forma parte de una asociación de

tres o más personas destinadas a cometer estos delitos tiene que hacerlo
dolosamente.

ELEMENTO SUBJETIVO, también tiene un elemento subjetivo igual que

asociación delictuosa, un elemento subjetivo de tendencia interna
trascendente, al formar parte de una asociación destinada a cometer estos
delitos , está diciendo que el sujeto además de su conducta dolosa, tiene
que tener esa finalidad, esa ultra intensión.

70
Ahora aquí hay otro elemento subjetivo de TENDENCIA INTERNA
PECULIAR, “o se aproveche de estructuras comerciales o de negocios” ,
cuando señala , se aproveche de estructuras comerciales o de negocios ,
se está incorporando un elemento subjetivo de TENDENCIA INTERNA
PECULIAR , se está enfatizando un conocimiento específico, un elemento
cognitivo específico, para cometer estos delitos , que tenga que aprovecharse
de estructuras comerciales o de negocios para cometer estos delitos, eso
permitirá que pueda ser involucrado en el tipo penal de organización criminal,
entonces hay una tendencia interna peculiar donde se refiere al
aprovechamiento de estructuras comerciales o de negocios para financiar
delitos.

ELEMENTOS NORMATIVOS, aquí aparecen varios, estamos hablando de ,

los delitos de genocidio , de todos estos tipos penales , esos delitos tienen
una definición en nuestro código penal, o en la legislación secundaria.
Estamos hablando entonces de varios juicios de valor de carácter jurídico.

TIPO PENAL, también es un tipo penal de resultado formal en el mismo

sentido es un delito de peligro abstracto, ¿por qué?

Porque la organización criminal se organiza para cometer los delitos

referidos en el tipo penal, en este tipo penal, poniendo en riesgo la tranquilidad
pública , es un delito de peligro abstracto.

Hay varias conductas aquí , no es una sola, el que formara parte de una
asociación , organizada de manera permanente, reglas de disciplina destinada
a cometer estos delitos , o se aprovechare de estructuras comerciales , o sea
para cometer estos delitos debe aprovecharse de estructuras comerciales .
Los que dirigen la organización , cuando se utiliza a menores; acá hay una
circunstancia agravada .

Entonces estamos hablando de un tipo penal compuesto de varias conductas,

pero un tipo penal simple , porque hay un solo bien jurídico , el delito es de
comisión, actividad representa un hacer , es delito por las consecuencias de
la acción, es un delito de peligro.

71
LA NORMA PRIMARIA , la norma primaria e s una norma de prohibición,
porque se prohíbe formar parte de una asociación organizada de manera
permanente , bajo reglas de disciplina para cometer esos delitos.

Ahora la pregunta es,

¿ Por qué el legislador ha escogido estos delitos para la organización

criminal?

Al ver los delitos de aquí , no son tan graves , o sea n son tan graves en
función de la pena que pueda asignar . Si revisamos algunos delitos no son
tan graves. Cuanto más pena tenga un tipo penal consideramos que la
conducta es más grave y el bien jurídico es más importante.

Para poder establecer esta conclusión, recuerden los principios limitativos al

poder punitivo y en particular el PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD , ahí
se establece un poco las bases para construir tipos penales en función de
la importancia del bien jurídico y en función de la importancia del bien jurídico
se le pueda asignar a una pena.

Entonces hay otros delitos mucho más graves en nuestro Código Penal , por
ejemplo asesinato, 30 años . ¿Acaso eso no debería estar aquí? Es un
delito grave , porque solo estos, quiero saber , por qué solo estos delitos?
Por la gravedad me dirían, pero hay muchos delitos también graves que están
en el código penal y no están aquí. Entonces vale la pena preguntarse eso,
en la exposición de motivos . hay delitos de corrupción pública graves y que
pueden estar vinculados a una organización criminal o al delito de asociación
delictuosa. Entonces el delito de asociación delictuosa dice: para cometer
delitos, cualquier delito, de tal modo que cualquier persona , estaría mucho
más beneficiada, si es que se debe tipificar su conducta con esos delitos ,
estaría mucho más beneficiado con el tipo penal de asociación delictuosa,
¿por qué? Porque la pena es menor a la que tiene organización criminal. Claro
esto dependerá mucho de cómo se trabaje en la imputación formal, como
se daba determinar estas reglas de control , disciplina, esta organización de
manera permanente para poder hablar de organización criminal. Depende
mucho también de que se cumpla con esa tendencia interna trascendente
en ambos casos. Qué tal si una organización criminal comete delitos de

72
corrupción pública o tiene finalidad de cometer delitos de corrupción pública ,
o delitos de asesinato, por encargo de una persona o cualquier institución.
Miren la finalidad de cometer ese delito de asesinato no está en este tipo
penal, por tanto si yo podría a esta esta organización que tiene reglas de
disciplina y organizada de manera permanente no podría involucrarme en
este tipo penal, tendría que ir al tipo penal de asociación, cometer delitos,
seis meses a dos años la pena es menor , me conviene si es que soy abogado
defensor , aquí es uno a tres años , en fin es evidente que la determinación
del elemento subjetivo de tendencia interna trascendente es determinante
además de la conducta dolosa . eso es lo que estamos viendo, para que vean
que un caso penal tiene que pasar por esos filtros. Pero también es claro
que la demostración de ese elemento subjetivo de tendencia interna
trascendente es difícil.

Por último ya para terminar ,

DIFERENCIAS ENTRE ASOCIACIÓN DELICTUOSA Y ORGANIZACIÓN

CRIMINAL.

Ustedes ya tiene los tipos penales , yo lo voy a establecer de manera

general,

PRIMERO, la organización criminal está regulada por reglas , la asociación

no, no te exige que este regulada o por reglas, claro que debe haber reglas
, pero no es una exigencia física , o cambien el tipo penal de organización
criminal si es una exigencia típica.

La asociación puede tener por supuesto formas de organización muy

insipientes , pero no se exige típicamente .

En segundo lugar , una segunda diferencia , las asociación delictuosa es

para cometer cualquier delito , en cambio la organización criminal solo para
cometer delitos , mencionados en este tipo penal.

En tercera diferencia , los delitos que se quieren cometer organización

criminal son de mayor gravedad , de acuerdo a la nomenclatura que está
utilizando.

73
En la exposición de motivos recuerdo tener la exposición de motivos , esto
se ha incorporado en la reforma del código penal 1997, se ha dicho que estos
son delitos graves , pero asesinato es un delito grave, hay delitos de
producción mucho más graves . en este caso también hay delitos que
merecen una pena menor, por ejemplo el delito de vejaciones y torturas que
está aquí, tiene una pena de 6 meses a dos años, no es un delito tan grave
Pero en asociación delictuosa cualquier delito.

Otra diferencia , la organización criminal supone mayor rigurosidad en su

organización administrativa interna , reglas de control, un poco más complejo,
se habla de empresas organizaciones criminales , su campo de acción tiene
alcance con los delitos más graves , bueno ya sabemos esa imprecisión de
delito grave que tiene este tipo penal, delitos graves que causen más daño,
mayor preparación para cometer esos delitos , entonces los beneficios a
partir de los beneficios la organización criminal tiene mayores beneficios,
está persiguiendo estos delitos graves pero para conseguir mayores
beneficios , más que los de asociación delictuosa. Aquí hay una diferencia ,
por eso se ha creado seguramente este tipo penal de organización criminal,
además de porque tiene reglas de control y disciplina muy estrictas y es
una organización permanente

Entonces yo no sé porque no han incluido delitos de corrupción física ,

debería ser, pero en fin todavía no tenemos delitos de corrupción física,
deberíamos empezar con una reforma en ese sentido. Hay muchas cosas
que hacer.

Por último una simple diferencia, las penas que designa al delito de asociación
delictuosa es de 6 meses a dos años, es una pena menor, y la pena que
se asigna al delito de organización criminal es de uno a tres años , una pena
menor, es la diferencia.

Por último la pena se agrava en un tercio cuando la organización utiliza a

menores de edad , in capaces para cometer delitos a que se refiere este
artículo , o cuando el miembro, “ u “ dice aquí , no dice “o” o sea quiere decir
que para se agrave la pena tiene que funcionar en público , ser parte de
la organización y tiene que ser también una organización que utiliza menores

74
, esto de , “y” podría ser “o”, bien entonces cual sería la nueva pena; la pena
se aumenta en u tercio cuando la organización utiliza a menores, o cuando el
miembro de la organización sea funcionario público,

¿ Cuál sería la nueva pena?

¿Calcule la nueva pena con relación al último párrafo del artículo 132 bis?

Fin!!!!!!

75
 17 DE AGOSTO
El delito consumado es un forma perfecta de ejecución en las formas imperfectas
de ejecución están la tentativa idónea , la tentativa inidónea estos aspectos
también hay que manejarlos , el delito frustrado el Delito imposible entonces
esas formas de ejecución del hecho no nos permiten diferenciar si es una
ejecución perfecta o una ejecución imperfecta, recordando los términos en este
caso el tipo penal de Terrorismo vamos encontrar estas formas imperfectas de
ejecución, no vamos a tener un delito consumado o por lo menos vamos a
hacer una diferencia entre consumación material y consumación formal .

Entonces acá tenemos terrorismo que es bastante largo , el tipo penal para
familiarizarnos vamos a dar lectura :

Debemos concentrarnos en el supuesto de hecho , concéntrese en los

elementos constitutivos .,

ARTICULO 133º.- (TERRORISMO).

El que cometiere hechos punibles que constituyan delitos contra la seguridad

común, la salud pública y alentare contra la seguridad de los medios de
transporte; la vida, la integridad corporal, la libertad y la seguridad de Jefes de
listado extranjeros o de otras autoridades que son internacionalmente protegidas
en razón de sus cargos, con la finalidad de intimidar o mantener en estado de
alarma o pánico colectivo a la población, a un sector de ella u obligar a un
gobierno nacional, extranjero u organización internacional a realizar un acto o a
abstenerse de hacerlo; subvertir el orden constitucional o deponer al gobierno
elegido constitucionalmente, será sancionado con presidio de quince (15) a
veinte (20) años, sin perjuicio de la pena que le corresponda si se cometieran
tales hechos punibles.

También comete delito de terrorismo el que, se apoderare de una aeronave en

vuelo o buque mediante violencia, amenaza o cualquier otra forma de
intimidación; el que atente contra la vida o integridad de una persona
internacionalmente protegida o cometa un atentado violento contra locales
oficiales, residencia particular o medio de transporte de una persona
internacionalmente protegida que pueda poner en peligro su integridad física o
su libertad; el que entregue, coloque, arroje o detone un artefacto explosivo u
76
otro artefacto mortífero en contra de un lugar de uso público, una instalación
pública o gubernamental, una red de transporte o instalación de infraestructura
pública, será sancionado con presidio de quince (15) a veinte (20) años.

Será sancionado con la misma pena el que promoviere, creare, dirimiere,

formare parle o prestare apoyo a una organización destinada a la realización de
las conductas tipificadas en el presente Artículo.

Las conductas que tengan por finalidad la reivindicación o ejercicio de derechos

humanos, derechos sociales o cualquier otro derecho constitucional, no serán
sancionadas como delito de Terrorismo.

Como se observa se tiene varias conductas, básicamente vanos a ver como se

desarrollan con este método, el método que se puede utilizar para comprender
el tipo penal , les va permitir individualizar varias conductas, individualizar varios
elementos subjetivos, individualizar varios delitos en fin por eso el método nos
permite comprender mejor el tipo penal ,como ven es un tipo penal muy
complicado porque utiliza un concepto y otro atentado , que atentare .

Como estamos hablando de un delito contra la tranquilidad pública, parece que

el bien jurídico es la tranquilidad pública, ¿Cuándo diría terrorismo esta en
los delitos contra la tranquilidad pública , el bien jurídico a proteger es la
tranquilidad pública si , pero como se observa en el tipo penal estamos hablando
de hechos punibles que constituyan delitos contra la seguridad común, la salud
pública y alentare contra la seguridad de los medios de transporte; ; la vida, la
integridad corporal, osea no solo estamos de tranquilidad pública este tipo penal
esta protegiendo varios bienes jurídicos más por tanto : Sí yo preguntara en la
prueba : ¿Cuál es el bien jurídico que se protege? Y solo me responden solo
tranquilidad pública estaría mal su respuesta porque estamos hablando de la
salud pública y atentare contra la seguridad de los medios de transporte; la vida,
la integridad corporal, la libertad y la seguridad de Jefes de listado extranjeros o
de otras autoridades que son internacionalmente protegidas en razón de sus
cargos osea podemos observar que esta protegiendo varios bienes , es así qué
debemos analizar , no de manera memorística. Porque si solo acudimos al
(capitulo 2,3) Delitos contra la tranquilidad pública y contra el bien jurídico,
Cada tipo penal protege como les decia uno o varios bienes jurídicos, lo que hay

77
que hacer es analizar no dejarse llevar por el título o capitulo, son criterios de
clasificación que habiamos dicho que se utilizan pero no necesariamente
representan el bien jurídico, hay algunos tipos penales como este protegen
varios bienes jurídicos , y nuestra obligación es identificar esos bienes jurídicos
y ala hora de identificar a los bienes jurídicos también debemos identificar al
poseedor al titular de esos bienes jurídicos, no se puede identificar el bien
jurídico sin atribuirle la titularidad a una persona , a una persona física, jurídica
dependiendo el caso. Entonces en el tipo penal ya tenemos una idea que en el
sujeto pasivo es un persona física o una persona jurídica que se debe atribuirle
la titularidad de esos bienes jurídicos, la seguridad de los bienes de transporte
¿Quién es el titular de ese bien jurídico? Estamos hablando de la colectividad,
estamos hablando del estado , de la administración pública estamos hablando
de los medios de transporte todo eso se tiene que razonar para cada uno de los
bienes jurídicos, pero a la par tambien nos permite identificar a partir de los
bienes jurídicos, los elementos materiales de cada tipo penal , es decir ; que
conductas se estan desarrollando como se desarrolla y que conductas el sujeto
puede realizar y eventualmente en el caso penal concreto puede lesionar ese
bien jurídico. Como ven este tipo penal es complicado porque tiene varios
bienes jurídicos, varios sujetos activos talvez, varios sujetos pasivos en fin
hay que identificar eso.

Empecemos a ver entonces , cuando hablamos de bien jurídico en éste caso

,empezaremos a ver lo siguiente el bien jurídico que se estaría protegiendo en
este tipo penal no solo es la tranquilidad pública o la seguridad del colectivo o
la seguridad pública. El tipo penal refiere también la comisión de otros delitos
como: , la salud pública la seguridad de los medios de transporte; la vida, la
integridad corporal, la libertad y la seguridad de Jefes de estado extranjeros o de
otras autoridades que son internacionalmente protegidas en razón de sus
cargos, está es la primera parte

En la segunda parte de este tipo penal vamos a encontrar otros bienes jurídicos
por ejemplo; se identifican bienes jurídicos como el derecho de propiedad,
con el apoderamiento de una nave en vuelo estamos hablando del derecho de
la propiedad que es el que se quiere proteger, derecho de propiedad sobre la
aeronave o un buque .Se protege tambien la vida , la integridad corporal, la

78
inviolabilidad de domicilio, cuando se habla de locales oficiales de residencia,
el derecho de propiedad pública miren como varios bienes jurídicos en función
a las conductas que se estan desarrollando o describiendo en este tipo penal
, entonces como ven varios bienes jurídicos.

Hasta que en la Tercera parte ; no tenemos más , estos son los bienes jurídicos
y a cada bien jurídico hay que determinar su titular

Sujeto activo : es general como bien saben indeterminado, en este caso no se

requiere una condición específica

,Sujeto pasivo: háblanos de tranquilidad pública entonces quien es titular de

ese bien jurídico de la tranquilidad pública es la colectividad bueno en los casos
específicos descritos con las conductas que sean descrito en este tipo penal ,
los titulares de eso bienes jurídicos tambien van a hacer sujetos individuales y
sujetos colectivos , incluido el estado así que sin precisar exactamente quienes
podrían ser sujetos individuales o sujetos colectivos porque en el caso concreto
se van presentar personas físicas o jurídicas estamos simplemente señalando
simplemente que el sujeto activo tambien es ; Es un sujeto activo general, un
sujeto activo individual, un sujeto activo colectivo o plural , bueno estamos
hablando de la colectividad pública como sujeto pasivo de este bien jurídico.

Entonces ya en el caso concreto se van a poder identificar a los sujetos pasivos

en el caso concreto estamos hablando de victimas, se van a presentar como
víctimas los sujetos pasivos, pero a partir de comprobar si son o no sujetos
pasivos dentro de este tipo penal, porque si constituyen en víctimas de acuerdo
al código de procedimiento penal, en el código de procedimiento penal, tenemos
un artículo en el ( artículo 76 ) que dice; que se pueden constituir en victimas
quienes son ofendidos por el delito eso básicamente esta haciendo referencia
a quien haya sido lesionado en el bien jurídico del cual es titular, por eso
determinar en el proceso penal, es importante tener esta referencia del sujeto
pasivo , y luego determinar en esa condición la calidad de víctima de este
sujeto pasivo no se olviden que el sujeto pasivo en la preposición normativa, el
sujeto pasivo no esta en el caso penal , no podemos hablar de sujetos pasivos
en el caso penal hablamos de víctimas , lo mismo no podemos hablar de

79
victimas en este tipo penal que es la preposición normativa aquí hablamos de
sujetos pasivos , aunque sujeto pasivo y victima, se encuentran vinculados.

Ahora creo que podemos ver este elemento material: tiene sus pequeñas
complicaciones, elemento material de este tipo penal varios elementos
materiales lo que nos permite hablar de un tipo penal compuesto, porque vamos
a encontrar varias conductas. Primero vamos a tratar de individualizar las
conductas dice: el que cometiere hechos punibles que constituyan delitos contra
la seguridad común, la salud pública y alentare contra la seguridad de los medios
de transporte; la vida, la integridad corporal, la libertad y la seguridad de Jefes
de listado extranjeros o de otras autoridades que son internacionalmente
protegidas en razón de sus cargos, con la finalidad…

Bien el legislador esta diciendo que el acto de terrorismo se esta diversificando

con varias conductas, varios hechos punibles ¿Cuáles? estos delitos contra la
seguridad común cuando vemos nosotros delitos contra la seguridad común (
artículo 206 ) todo lo que esta detallado a partir de este artículo los cuáles
podemos mencionar ; incendió, otros estragos , peligro de estrago, actos
indebidos de impedir la defensa común, conducción peligrosa, fabricación y
comercio , tenencia de sustancias explosivas, seguridad común, miren esta
diciendo que quién cometa cualquiera de esos delitos, que constituyan delitos
contra la seguridad común, delitos contra la salud pública ( artículo 216 ) del
código penal delitos contra la salud pública y aca vamos a utilizar “y" atentare
contra la seguridad de medios de transporte, dice; el cometiere estos delitos y
atentare contra la seguridad de los medios de transporte , como ven tenemos
delitos contra los medios de transporte a partir del ( artículo 212 ) y atentare
contra la seguridad de medios de transporte “ punto y coma" ; aca el sentid
de la oración puede cambiar con el punto y coma delitos contra la seguridad
común, la salud pública y alentare contra la seguridad de los medios de
transporte; la vida, la integridad corporal, la libertad y la seguridad de Jefes de
listado extranjeros o de otras autoridades que son internacionalmente protegidas
en razón de sus cargo ,miren como ven ustedes son varios los delitos que se
pueden cometer en este tipo penal de Terrorismo pero que estan vinculados
ala finalidad que traen consigo estos delitos aquí es donde inmediatamente
tenemos qué desarrollar o hacer sobresalir un elemento subjetivo de tendencia

80
interna trascendente porque dice que todos estos delitos que se cometan contra
la seguridad común, la salud pública y alentare contra la seguridad de los medios
de transporte; la vida, la integridad corporal, la libertad y la seguridad de Jefes
de listado extranjeros o de otras autoridades que son internacionalmente
protegidas en razón de sus cargo ,Todos tienen que tener la finalidad además
de que son dolosos que se estan cometiendo con la voluntad final de perseguir
una lesión al bien jurídico en cada uno de sus delitos tienen que cometerse
además con la finalidad de intimidar o mantener en estado de alarma o pánico
colectivo ala población aun sector de ella u obligar a un gobierno nacional,
extranjero u organización internacional a realizar un acto o a abstenerse de
hacerlo con cualquiera de esta finalidades va ser sancionado con 15 a 20 años
osea no solamente es cometer delitos contra la seguridad común si alguien
comete incendios por ejemplo ; es un delito contra la seguridad común, por
ejemplo si lo hace con la finalidad de intimidar a la población o de obligar a un
gobierno nacional u extranjero a realizar un acto o abstenerse de hacerlo u a
subvertir el orden constitucional o de poner aun gobierno elegido si lo hace con
esa finalidad o con cualquiera de esas finalidades va ser sancionado con 15 a
20 años “ Eso es Terrorismo de acuerdo a lo que dijo el legislador en el tipo
penal” .Alguien comete el delito de conducción peligrosa será pues con la
finalidad de intimidar ala población es un delito contra la seguridad común pero
en la medida que se compruebe esa finalidad, pero si alguien atenta contra la
seguridad de los medios de transporte como dice el tipo penal “atentare ”¿Qué
es atentare? Si alguien solamente atenta contra la seguridad de los medios de
transporte que entendemos por atentar, que significa atentando , bueno la
comisión de un hecho punible ya saben que se marcan dentro de las
categorías de formas perfectas e imperfectas de ejecución , podemos hablar
de un delito consumado como también podemos hablar de tentativa ahora
atentare contra la seguridad de los medios de transporte significa hablar de
tentativa o que es atentare .

CONCEPCIÓN BÁSICA DE LO QUE ES ATENTARE

Estudiante ; infringir o hacer daños lesivos a alguien

Estudiante; atacar o agredir

81
Dr. Entonces estamos frente a una acción hecho

Estudiante; poner en riesgo

Dr. Atentare diferente a poner a riesgo

Estudiante: ataque planificado

Estudiante; un riesgo a un bien jurídico

Dr. Osea un riesgo no seria delito

Estudiante ; pretender causar un daño sin consumarlo

Dr. Pretender un daño sin consumarlo como relación de hecho

¿Porqué el legislador utiliza estos conceptos? Porque no puede ser más claro
utilizando las categorías del derecho penal , existe ese concepto de atentar ,
no vamos a empezar a ver nosotros ese concepto, no vamos a utilizar nada de
esos conceptos , lo que vamos a ver en la formas imperfectas o formas
imperfectas, vamos a ver las formas de aparición del delito, como aparece el
delito el hipercriminis desde la fase interna a la fase externa , los actos
preparatorios, la tentativa y los delitos consumados pero; “atentare" , Como
ven ya estamos empezando a observar esta conducta esta descripción de la
conducta que realiza el legislador con este concepto de atentare .

Cuando hablamos de atentare , primero tiene que estar claro que estamos
distinguiendo en el ambito del derecho penal, los actos preparatorios la tentativa
y la consumación eso esta claro son formas de aparición del delito; los dos
primeros no se puede realizar el verbo podemos hablar de un homicidio por
Ejemplo; se puede llevar actos preparatorios a cometer el homicidio , se puede
cometer homicidio en grado de tentativa y en esos no tenemos realización del
verbo admite solamente tentativa y puede haber actos preparatorios.

En cambio en la consumación si se realiza el verbo matar , la lesión al bien

jurídico, un resultado material eso lo sabemos , son formas de aparición del
delito pero cuando se utiliza el verbo “atentare" como dicen los autores este
es un verbo que esta conjugando el verbo atentar que aparentemente tiene
que ser considerado como un delito consumado , pero no como una forma
imperfecta de ejecución del delito osea como “tentativa “ porque se parece a

82
eso a tentativa, atentar es poner en riesgo, no dañar o pretender causar daño
, atentar es un VERBO y se revisamos el diccionario la palabra atentare es un
verbo intransitivo se relaciona con la frase realizar un atentado o cometer un
atentando

Ejemplo; atentar contra un símbolo patrio o agresión contra algo o alguien o

contra una cosa ,atentar contra la moral de alguien , o simplemente puede
significar ejecutar una cosa , ejecutar una acción, infringiendo algo.

En cambio la tentativa es la acción de intentar algo en el derecho penal que

constituye un principio de ejecución del delito , osea la tentativa estamos frente
al inicio al principio de la ejecución del delito pero que no se llega a consumar
el delito por causas ajenas a la voluntad de la gente , osea se inicia la ejecución
pero no se culmina , hay un desarrollo de la ejecución no se llega a consumar
por eso la tentativa es diferente al delito consumado .

Ejemplo; Es cuando el bien esta en un azotea , llevando adelante los actos

preparatorios para víctimar o matar a una persona que llega a su fuente de
trabajo se coloca en un edificio que precisamente frente ala fuente de trabajo
de la persona a quien quiere matar , llega el señor la víctima. El que esta en la
azotea se empieza a ocultar y dispara ; pero justo se cruza un peatón o una
movilidad auto o camión y el disparo llega al camión o peatón estamos frente a
una conducta de tentativa hay inicio , principio ejecución del hecho pero no se
llega a consumar por causas ajenas a la voluntad de la gente

El atentado pareciera ser un delito con consumación formal, pero que no

defiende el bien jurídico lo lamentable es que se esta haciendo este tipo de
precisiones a la luz del derecho penal de la dogmática penal, el legislador no
se porque razón utiliza este concepto como si , todos tuviéramos la posibilidad
de entenderlo pero el legislador, lo hace talvez sin conocimiento del derecho
penal cuando utiliza el concepto atentare pone en conflicto un delito si tiene
una consumación formal , o una consumación material o si simplemente se está
refiriendo ala tentativa , como se puede ver esto ; viendo las actas de discusión
osea cuando se discuten una norma jurídica las actas de discusión dan una
muestra de que es lo que estaban pensando. Cuando alguien discute la
construcción de una norma jurídica penal, lo que esta haciendo es discutir los

83
alcances de esa norma , contenidos , palabras y eso se levanta en un acta y
esas actas forman parte del trabajo de criminalización primaria , pero no
tenemos esto. Cuando se utiliza el concepto de atentare es un problema
mayúsculo solamente puedo relacionar con una consumación formal quizás
porque atentare significa una acción de hecho , atentar se vincula es un verbo
intransitivo que pretende darnos a conocer que se esta ejecutando algo no es
tentativa porque la tentativa es principio de ejecución pero que se interrumpe
por causas ajenas ala voluntad de la gente.

Entonces no hay lesión al bien jurídico cuando se habla de atentare parece

que es una consumación formal , estamos hablando de los delitos típicos
y falta la consumación material es decir la lesión al bien jurídico ;
entonces eso debemos entender por atentare.

Entonces lo que el legislador a hecho es identificar algunos hechos punibles

de estos delitos contra la seguridad común, delitos contra la salud pública y los
delitos contra la seguridad de los medios de transporte la vida, la integridad
corporal, la libertad y la seguridad de Jefes de listado extranjeros o de otras
autoridades que son internacionalmente protegidas en razón de sus cargos.

Entonces esto de atentare parece que estamos frente a actos ejecutados,

pero que no tienen la consumación material no hay una lección al bien
jurídico , pero si hay una consumación formal , se realiza el tipo penal
pero tampoco es tentativa .acá solo hay actos de consumación formal
que estan cumpliendo que estan realizando al tipo penal , pero no hay
lección al bien jurídico , pero no podria haber lección al bien jurídico
porque utiliza ese concepto de “atentare”

Tipo penal : bajo una simple expresión gramatical se no esta haciendo

entender que en la conjunción copulativa “y" para que pueda existir tipicidad lo
mismo en caso concreto el autor o presunto autor tendría que llevar adelante ,
tendría que cometer estos delitos contra la seguridad común, la salud pública
y también tendría que atentar contra la seguridad de los medios de transporte;
la vida, la integridad corporal, la libertad y la seguridad de Jefes de listado
extranjeros o de otras autoridades que son internacionalmente protegidas en
razón de sus cargos, o sea tiene que realizar estas conductas para que se

84
encuadre típicamente en el tipo penal de terrorismo siempre y cuando por su
voluntad de intimidar estas finalidades, o sea en las finales tenemos cualquiera
de esas alternativas que se pueden cumplir en caso en concreto con la finalidad
de intimidar o mantener en estado de alarma o pánico colectivo a la población, a
un sector de ella u obligar a un gobierno nacional, extranjero u organización
internacional a realizar un acto o a abstenerse de hacerlo; subvertir el orden
constitucional o deponer o sea con cualquiera de estos delitos se puede
anteponer la tipicidad del terrorismo.

El autor nos esta diciendo que se tiene que cometer todos estos tipos penales
y atentar contra la seguridad de los medios de transporte, miren aquí se tiene
que consumar materialmente esos delitos contra la seguridad común, la salud
pública , y se tiene que demostrar. A partir de eso ya tenemos problemas porque
no sabemos si va ser comprensible para el fiscal o la autoridad judicial, cuando
tenga que adecuar típicamente la conducta del Terrorismo es decir cuando
tenga que formar imputación formal el fiscal va tener que decir cuales son las
conductas que estan permitiendo calificar a la persona imputada con este tipo
penal de terrorismo

En Conclusión; tenemos que tener una persona que haya cometido todos estos
delitos , delitos contra la seguridad común , salud pública, pero tambien
tenemos que tener esa misma persona cometiendo delitos contra la seguridad
de los medios de transporte, es decir cometer atentados sin llegar a
consumación material , es decir tal y como hemos hablado inicialmente , así
que como esta redactado , esta mal redactado tiene un error de redacción que
no se puede interpretar perfectamente a partir de la expresión conmutativa “y"
osea todo esto tiene que cometer el pobre imputado , por otro lado hay concurso
de delitos , con que delitos de la seguridad común en específico ; podemos
hablar de incendio ,etc…

En la segunda parte habla de una aeronave en vuelo de un buque , mediante

violencia, amenaza o cualquier otra forma de intimidación; el que atente contra
la vida o integridad de una persona internacionalmente protegida o cometa un
atentado violento contra locales oficiales, residencia particular o medio de
transporte de una persona internacionalmente protegida que pueda poner en
peligro su integridad física o su libertad; el que entregue, coloque, arroje o detone
85
un artefacto explosivo u otro artefacto mortífero en contra de un lugar de uso
público, una instalación pública o gubernamental, una red de transporte o
instalación de infraestructura pública, será sancionado con presidio de quince
(15) a veinte (20) años.

Tenemos varios verbos , por lo tanto tenemos problemas en el elemento material

En el tercer párrafo se identifican varios elementos materiales osea la misma

será sancionado con la misma pena el que promoviere, creare, dirimiere, formare
parle o prestare apoyo a una organización destinada a la realización de las
conductas tipificadas en el presente Artículo.

Aca hay una disyunción copulativa “y” “o “ con cualquiera de estas conductas
tambien se pueden cometer terrorismo se identifica varios elementos
caracterizados por varios verbos , recibe tambien la misma pena de 15 a 20
años.

Sin embargo prestare apoyo a una organización destinada a la realización de las

conductas tipificadas en el presente Artículo. Prestar apoyo es algo no necesario
en el tema de la autoría , colaboración no necesaria es decir si hablamos de
colaboración necesaria prestar apoyo significaría complicidad y de acuerdo al
( artículo 23 ) del código penal recibe una pena atenuada , la complicidad tiene
una pena atenuada , entonces en este tipo penal 15 a 20 años a quien preste
apoyo a una organización destinada a la realización de estas conductas , pero
prestar apoyo es una forma de complicidad que de acuerdo al artículo 23 recibe
una pena atenuada, salvo que esta acción se considere como una forma de
colaboración necesaria, de acuerdo al ( artículo 20 ) del código penal

Como ven tenemos varios elementos materiales…

Accidentes de la acción ; En el primer párrafo , aquí no hay una circunstancia

de la acción o un accidente tiempo , lugar , forma ; no se evidencia por lo que
se ve , En el segundo párrafo apoderare de un aeronave en vuelo . ¿es una
circunstancia de que? Porque se puede apoderar de una aeronave aca
especifica que se encuentra en vuelo entonces esto seria una circunstancia de
modo , que la conducta se realice cuando la aeronave este en vuelo , si no
esta en vuelo no hay delito , principio de taxatividad , relatividad, legalidad es

86
estricta ; es determinante esta circunstancia de la acción , circunstancia de
medio y de modo , si no hay violencia si no hay amenaza , si no hay intimidación
no hay tal. , la circunstancia de lugar tambien es importante : cuando dice de un
lugar de uso público, una instalación pública o gubernamental, una red de
transporte o instalación de infraestructura pública, todas estas conductas son
dolosas.

Elemento subjetivo; La realización de estas conductas contra la salud ,

seguridad común, atentado contra medios de transporte ,etc…

Tiene que hacerse además de que son conductas dolosas , tienen que hacerse
con la finalidad de intimidar o mantener en estado de alarma ,etc.. .

Cualquiera de esas finalidades en eso esta claro , entonces estamos

identificando un elemento subjetivo de tendencia interna trascendente porque
se esta exigiendo que esos hechos que se cometen y que aquellos atentados
que se realizan tiene que hacerse con la finalidad de intimidar o mantener en
estado de alarma o pánico colectivo a la población, a un sector de ella u obligar
a un gobierno nacional, extranjero u organización internacional a realizar un acto
o a abstenerse de hacerlo; subvertir el orden constitucional o deponer al gobierno
elegido constitucionalmente : El elemento subjetivo es tendencia interna
trascendente tiene que demostrar para que hablamos de terrorismo este es un
elemento muy importante: sin ese elemento subjetivo podríamos hablar de
estos delitos y no de terrorismo estamos vinculando estos delitos con esto
elemento subjetivo de tendencia transcendente.

En el tercer párrafo cuando se realizan las conductas de : promoviere, creare,

dirimiere, formare parle o prestare apoyo a una organización destinada a la
realización de las conductas tipificadas en el presente Artículo. , eso tambien nos
esta marcando la existencia de un elemento subjetivo de tendencia interna
trascendente, destinada ala realización, osea hay una finalidad ultima aquí ,
quien lleve adelante la promoción, creación, dirección formar parte o prestare
apoyo a una organización pero que este destinada a la realización económica
es lo que hay demostrar tambien se esta planteando un elemento subjetivo de
tendencia interna trascendente pero no con relación a la conducta si no
relacionado a la organización , hay que demostrar que una organización

87
cualquiera esta destinada a la realización de esas conductas tipificadas en este
artículo

Elemento Normativo: Aquí hay varios términos , varios conceptos que se

someten a valoración jurídica desde los delitos que se mencionan y nos remiten
al propio código penal; seguridad común , seguridad pública en fin así como el
concepto de personas internacionalmente protegidas, ¿quiénes son esas
personas internacionalmente protegidas?, a quienes nos estamos refiriendo,
aquí parece encontrarse un elemento normativo que nos va permitir un juicio
de valoración juridica porque tenemos que encontrar en alguna disposición legal
donde se definan a estas personas internacionalmente protegidas y esto lo
vamos a encontrar en convenios tratados: Hay una convención sobre la
prevención y castigo de delitos contra personas internacionalmente protegidas,
inclusive los agentes diplomáticos ,hay esta definida quienes son las personas
internacionalmente protegidas.

Es un tipo penal compuesto varias conductas, es un tipo penal complejo

varios bienes jurídicos a proteger .

El segundo párrafo probablemente sea un delito concreto ; alentare contra la

seguridad de los medios de transporte; la vida, la integridad corporal, la libertad
y la seguridad de Jefes de listado extranjeros o de otras autoridades que son
internacionalmente protegidas , ya con esto se esta generando una conducta
peligrosa , pero es un peligro concreto por tanto esto ratifica no , no hay una
lesión.

Cuando se dice atentado violento estamos ratificando que no es un delito con

consumación material, aunque podemos decir que se esta ejecutando todo los
actos consumación formal, pero esto ya ratifica lo mencionado anteriormente;
Poner en peligro la integridad física significa que no sea lesionado el bien
jurídico vida, integridad física, libertad, entonces atentando violento es un acto
que no tiene consumación material .

El tercer párrafo el que promoviere creare, dirimiere, formare parle o prestare

apoyo a una organización destinada a la realización de las conductas tipificadas
en el presente Artículo. Es un delito formal o de peligro abstracto, pone en
peligro al bien jurídico o simplemente hay una lesión al bien jurídico protegido.

88
Para ser un delito formal ya tiene que haber lesionado el bien jurídico , para ser
un delito de peligro abstracto solo lo pone en riesgo aquí el bien jurídico
tranquilidad pública se esta poniendo en riesgo o se lo ha lesionado. Se pone en
peligro pero no es un delito de lesión: para que sea un delito de lesión ,pueden
ser delitos formales o delitos materiales , realizar esta conducta promover ,
crear , dirigir formar parte o prestar apoyo , basta con eso para que se realice el
tipo penal .Es un delito de peligro abstracto

Forma de la conducta : Son delitos comisivos delitos de comisión

Consecuencia de la acción: si se produce un daño material , entonces delitos

de resultado , es formal cuando se entrega se arroja o coloca el artefacto
explosivo, basta con detonar , la detonación supone un resultado material. Es
un delito abstracto.

El objeto material : Podemos hablar de las personas , la población la

colectividad, la integridad corporal los bienes inmuebles , no hay problema en
eso, podemos identificar dependiendo el párrafo varios objetos

La norma primaria: Exige o más bien establece un norma de prohibición , que

prohibe la realización de las conductas con estas finalidades, se prohíbe realizar
estas conductas de atentado, se prohíbe producir , crear , formar parte de esta
conducta descrita en el tipo penal.

En la parte final del párrafo dice las conductas que tengan por finalidad la
reivindicación de derechos humanos, derechos sociales, cualquier derecho
constitucional no serán sancionadas como delito de terrorismo, porque aclara
todo esto, aquí vemos que hay concurso de delitos, aca parece haber un
eximente de pena, no serán sancionadas, o parece haber una causa de
justificación si las conductas tienen la finalidad , se esta cambiando solo la
finalidad ; Las conductas que tengan por finalidad la reivindicación o ejercicio de
derechos humanos, derechos sociales o cualquier otro derecho constitucional,
no serán sancionadas como delito de Terrorismo osea estas conductas ya no
van a hacer sancionadas cuando tengan otra finalidad, porque aclara todo esto
¿? Tiene una motivación ciertamente política , a partir de esas motivaciones
políticas no podemos comprender los tipos penales ni la aplicación del derecho

89
penal .Todos son sancionadas con presidio de quince (15) a veinte (20) años,
porque son un delito grave.

90
 23 DE AGOSTO

DELITOS CONTRA EL DERECHO INTERNACIONAL

Este tema de los Delitos contra el Derecho Internacional, vamos a ver unos dos
o tres tipo penales, así vamos a ir escogiendo para que tengamos una idea de la
tipificación que trae consigo el tipo penal, entonces es tratar de cubrir, bueno en
realidad hay algunos tipo penales que no requieren, no sé si no requieren
interpretación, en sí todos los tipos penales lo requieren, una interpretación, toda
norma jurídica penal requiere una interpretación, pero hay algunos básicos
como:

Por ejemplo: El de homicidio, que no requieren tanta interpretación, podemos

manejarlos adecuadamente.

Ya me va interesar además de estos procedimientos, me va interesar ya poner

los casos para que puedan trabajar, y ahí si donde ya lo hemos visto como en
un ejemplo anterior, vamos a colocar todos nuestros conocimientos de Penal I,
entonces no solamente vamos a comprender el tipo pena, sino también tratar de
comprobar estos elementos constitutivos especificadores del injusto penal en el
caso penal concreto.

A ver DELITOS CONTRA EL DERECHO INTERNACIONAL, vamos a ver este

delito no…

ARTICULO 135. (DELITOS CONTRA JEFES DE ESTADO

EXTRANJEROS).-

El que atentare directamente y de hecho contra la vida, la seguridad, la

libertad o el honor del Jefe de un Estado extranjero que se hallare en
territorio boliviano, incurrirá en la pena aplicable al hecho, con el
aumento de una cuarta parte.

Seguramente todos tienen el Código Penal y seguro van a relacionar todo lo que
estoy explicando, el ARTICULO 135.

91
Partamos del siguiente criterio, estamos hablando de otro conjunto de delitos
que están vinculados al Derecho Internacional, si ustedes recuerdan, a ver
hablamos del Derecho Internacional y su vinculación al Derecho Penal,
normalmente cuando hablamos del Derecho Penal y Derecho Internacional nos
vinculamos a partir de un conjunto de normas del Derecho Internacional y del
Derecho Penal, por eso hablamos de un Derecho Penal Internacional o de un
Derecho Internacional Penal, esas explicaciones que seguramente deben
recordar ustedes ya las tenemos hechas y nos permiten diferenciar el Derecho
Internacional Penal y el Derecho Penal Internacional, cuando aplicamos las
normas del Derecho Internacional y las normas del Derecho Penal para poder
estructurar un procedimiento y sobre todo validar en el Derecho Internacional
Penal, validar algunas normas jurídicas.

Lo que sucede en esta relación, vamos a encontrar muchas peculiaridades, pero

cuando hablamos del Derecho Internacional y delitos contra el Derecho
Internacional, estamos hablando de normas jurídicas internacionales, estamos
hablando de normas que van a tener cierto margen de resguardo en
determinados aspectos y también van a tutelar determinados bienes jurídicos,
lo que queremos ver entonces en este conjunto de delitos es el conjunto de
bienes jurídicos también que van a ser objeto de tutela, pero que están muy
vinculados al Derecho Internacional, no estamos tanto vinculándonos al Derecho
Penal Internacional ni al Derecho internacional Penal, hecho la aclaración para
que ustedes se percaten en este conjunto de delitos solamente estamos
hablando de Derecho Internacional de las normas internacionales, de las normas
jurídicas internacionales que van a asegurar diferentes instituciones, diferentes
ópticos, y que van a ser en alguno casos objeto de tutela penal.

Entonces estamos tratando de establecer primero un concepto de lo que es

Derecho Internacional, bueno el Derecho Internacional como muchos autores de
esta disciplina jurídica nos señalan que es una disciplina jurídica con cierta
independencia y autonomía que trata de regular actos, relaciones entre los
países y los estados, entonces estamos hablando de un marco normativo de
carácter internacional que sirve para la regulación, relación o la regulación de
relaciones que existen entre diferentes estado.

92
Bueno estas normas de Derecho Internacional, normas jurídicas de Derecho
Internacional existe porque existe también la necesidad de armonizar nuestras
relaciones con otros países, generar lazos de cooperación, tratar de encontrar
elementos de solidaridad entre varios países, entonces las normas jurídicas del
Derecho Internacional Penal pretenden eso, si pasan la materia de Derecho
Internacional básicamente se van a referir a un conjunto de normas jurídicas de
carácter internacional que se traducen fundamentalmente ¿En qué?,
normalmente cuando hablamos de legislación nacional nosotros hablamos de
leyes y códigos, en materia internacional, en Derecho Internacional ¿Cómo se
expresarían estas normas jurídicas de carácter internacional? ¿En qué
instrumentos?...

• Alfredo Coarite: En Tratados Internacionales.

En Tratados Internacionales, exacto, Convenios, Tratados Internacionales,

Tratados Bilaterales, Tratados Multilaterales, Convenios, esa es la idea general
que tenemos del Derecho Internacional, claro el Derecho Internacional tiene
diferentes ámbitos de aplicación, estamos hablando de un Derecho Internacional
Privado y un Derecho Internacional Público, aquí nos interesa ver entonces
dentro de ese conjunto de relaciones y normas jurídicas que regulan esas
relaciones entre Estados, y cuando estamos hablando de Estados, estamos
hablando de las Relaciones Diplomáticas que tenemos, estamos hablando de un
conjunto de normas jurídicas que van a permitir este tipo de relaciones para
generar un poco de armonía, solidaridad, colaboración, operación, etc., y en el
marco genérico del Derecho Internacional son los Tratados y Convenios
Internacionales.

Hay diferentes definiciones de lo que es el Derecho Internacional, ustedes

pueden encontrar diferentes definiciones en diferentes libros, lo importante en
este caso es que tratamos de proteger con estos Delitos contra el Derecho
Internacional, por tanto proteger esas relaciones entre los países, tratamos de
que la armonía, solidaridad, cooperación se encuentren a buen resguardo y por
eso se crean estos tipos penales, tipos penales que van a advertir, van a proteger
primero bienes jurídicos que tienen que ver con estas relaciones de estas normas
de relacionamiento internacional, para evitar ¿Qué?, nosotros queremos

93
llevarnos bien con otros países, pero que tal si se comete delitos contra un Jefe
de Estado Extranjero por que viene aquí al país y se dispara contra ese Jefe de
Estado o se cometen algunos delitos, eso quiebra, eso rompe, puede generar
una ruptura en las Relaciones Diplomáticas, por eso tenemos bienes jurídicos
que debemos proteger, para evitar esos conflictos, para evitar que puede más
adelante suceder, una guerra incluso o un conflicto armado, aquí en general lo
que estamos protegiendo un bien jurídico en general, estamos hablando de este
bien jurídico para todos los tipos, en general son las males, correctas, adecuadas
Relaciones Diplomáticas, Relaciones Internacionales que mantenemos con
diferentes Estados, esa es la base para hablar de los Delitos contra el Derecho
Internacional.

Empezaremos a ver este tipo penal:

ARTICULO 135. (DELITOS CONTRA JEFES DE ESTADO

EXTRANJEROS).-

El que atentare directamente y de hecho contra la vida, la seguridad,

la libertad o el honor del Jefe de un Estado extranjero que se hallare
en territorio boliviano, incurrirá en la pena aplicable al hecho, con el
aumento de una cuarta parte.

Como ven ya tenemos en la pena no solamente la pena que se va a imponer por

el hecho cometido, sino también se va a aumentar, hay una circunstancia
cualificante que va a permitir que la antijuricidad del comportamiento sea
considerada más grave, entonces es mucho más grave contra un Jefe de Estado
extranjero que atentar o ir en contra de un ser humano cualquiera o un ciudadano
cualquiera, entonces como ustedes están viendo, el tipo penal tiene una
peculiaridad, está dándole al sujeto pasivo cierta hegemonía, cierta importancia
mayor ¿Por qué?, porque estamos hablando de un Jefe de Estado extranjero,
no es cualquier persona, estamos hablando de alguien que representa a otro
país, así que nuestra legislación a establecido este tipo penal para darle una
pena mayor.

BIEN JURIDICO

94
El bien jurídico tiene que ser, está en el conjunto de Relaciones normales que
tenemos entre los Estados, un Jefe de Estado representa a un Estado,
quebramos con este delito, podemos quebrar, romper las Relaciones
Diplomáticas con otros Estados, entonces estamos preservando estas
Relaciones Diplomáticas en su nivel de normalidad, pero particularmente cuando
se habla de atentar directamente y de hecho contra la vida, la seguridad y a la
libertad y al honor, ya indudablemente estamos colocando otros bienes jurídicos
mas ¿Cuáles?, la vida, la seguridad, la libertad o el honor del Jefe de Estado
extranjero.

Entonces estamos aquí protegiendo otros bienes jurídicos más, porque de

lesionar bienes jurídicos podemos aplicar la pena que corresponde, que es la
pena por el delito que se ha cometido más aumentando una cuarta parte.

SUJETO ACTIVO

El sujeto activo es general, cualquiera puede atentar, aquí hay un concepto de

atentar que también ya lo habíamos explicado en su momento, dice: el que
atentare directamente y de hecho contra la vida y etc., el sujeto activo tiene
que ser general, el sujeto activo es indeterminado, quiere decir que
cualquiera puede cometer este delito, es decir, no requerimos de una condición
especial.

SUJETO PASIVO

¿Quién es el sujeto pasivo aquí?

Si estamos hablando de vida, seguridad, libertad del Jefe de Estado, el Jefe de

Estado extranjero, pero eso en cuanto a la vida, seguridad, libertad, en cuanto a
las normales Relaciones Diplomáticas entre Estados, un Estado Extranjero y no
solo el Estado Extranjero, sino también ¿Quién sería el sujeto pasivo?, en este
caso el Estado Boliviano también seria sujeto pasivo, el Jefe de Estado, los dos
Estados, esos son los titulares de los bienes jurídicos.

ELEMENTO MATERIAL

Para encontrar el elemento material, lo que hacemos es determinar si existe un

verbo o una frase verbal, aquí tenemos esta frase “El que atentare…”, el
elemento material esta entonces en función de este verbo “El que atentare

95
directamente y de hecho contra la vida, la seguridad, la libertar o el honor
del Jefe de un Estado extranjero…”, ahí tenemos el elemento material, nos
describe los aspecto externos de la conducta.

Pero aquí es donde otra vez volvemos a hablar de las diferencias que existen en
las formas de aparición del delito, cuando nos referimos a la fase interna, a la
fase externa del delito, hablamos de los actos intermedios de la fase interna, de
la fase externa, pero fundamentalmente hablamos de los actos preparatorios,
como elementos que inauguran la fase externa, luego hablamos de la tentativa,
consumaciones, en esas formas del delito que se conoce como el “Iter Criminis”,
tenemos que manejar estas formas de aparición del delito, hay formas perfectas
de la aparición del delito cuando el delito se consuma, la realización de la
conducta y la lesión al bien jurídico, esa es una consumación material, en la
consumación puede ser formal, se realizan todos los actos de ejecución, pero no
se lesiona el bien jurídico, hay una consumación formal, y diferenciamos también
la tentativa del delito consumado, tentativa idónea, tentativa inidónea, también
hablamos de delito imposible, delito frustrado, todo eso ya tiene que verse en el
caso concreto.

Pero atendiendo este concepto de ATENTARE, el que atentare como lo hemos

dicho ¿Qué es lo que representa el atentare? ¿Qué significa el que atentare?
¿A que nos estamos refiriendo cuando se habla o nos referimos a esta
frase atentar?, cuando hablamos anteriormente de este tema de atentare.

• Guillermo. A lo que yo tengo entendido, es una intención de

cometer el delito.

Atentare una intención de cometer un delito, otra opinión ¿Qué se entiende por
atentare? ¿Es tentativa o qué? ¿Qué significa atentar?

• Javier Chavez: Hemos entendido que atentare es un tipo

penal abierto, porque podemos tener varias concepciones
de un atentado, cada quien tiene su propia interpretación.

Cada quien tiene su propia interpretación, atentare tal vez se puede definir con
el diccionario, pero que significación podría tener, dos o tres significaciones:

96
 • Javier Chavez: Atentare podría ser causar un daño, realizar
un acto con la intención de causar un daño y el otro es poner
en peligro.

Ya causar un daño poner en peligro si, ya estamos bien, cuando hablamos o

cuando el tipo penal se refiere a atentare, es un verbo y si revisamos el
diccionario, el verbo atentar es un verbo intransitivo, se relaciona con la frase de
realizar un atentado, cometer un atentado y esto tiene que tomarse en cuenta
como un acto de ejecución, un acto de agresión tal vez, pero significaría ejecutar
algo, eso podría ser atentar, ahora si nosotros vemos el concepto de tentativa,
esta definida en la norma jurídica en el Código Penal y está también definido en
la teoría, la tentativa es un principio de ejecución del hecho, pero que no se
culmina y se desarrolla el hecho o la ejecución del hecho de la conducta, pero
que no se culmina, ahí está la diferencia, no se culmina y esto no puede caber
en el concepto de atentar, porque atentar significa realizar y ejecutar
completamente algo, un acto, una conducta, la tentativa no, se interrumpe no
hay un resultado material, hay un resultado de ejecución y ya se va a ejecutar,
se está ejecutando pero el resultado no aparece, porque hay una interrupción en
el desarrollo de la ejecución del hecho, entonces cuando se habla de atentar
estamos frente a una conducta que ya representa un acto ya ejecutado, solo que
se logra un resultado adecuado, no se logra lesionar el bien jurídico, no sabemos
si se ha lesionado el bien jurídico, porque si se ha lesionado el bien jurídico ya
no sería tentar, ya sería ir en contra de la vida de las personas, de la dignidad,
integridad corporal, etc., estamos frente a una ejecutada, pero el resultado no se
evidencia, porque el concepto de atentar es ejecutar algo pero que no tiene
un resultado tal como se había definido con la voluntad o con el dolo de la
persona que está atentando contra la vida, contra la persona un Jefe de
Estado.

Tampoco podemos hablar de tentativa, atentar es llevar adelante todos los actos
de ejecución del hecho, hay una consumación formal, pero no hay una
consumación material porque no habido una lesión al bien jurídico, le falta la
lesión al bien jurídico para que pueda haber una consumación material, podemos
decir que al atentare, al ejecutar completamente una conducta es una forma de
consumación formal, pero nos interesa a nosotros que exista una lesión al bien

97
jurídico y con el atentare pareciera que no hubiera una lesión al bien jurídico,
solamente la realización de todos los actos de la conducta, pero sin haberse
producido una lesión al bien jurídico, eso ya vendría a ser un delito con una
consumación formal, pero no con una consumación material, que para que exista
una consumación material tiene que haber lesión o puesta en peligro del bien
jurídico, entonces este término nos presta este tipo de interpretación, y vamos a
tener que aclararlo muy bien cuando exista un caso en que una persona lleve
adelante esta conducta de atentar directamente y de hecho contra la vida, la
seguridad, como si no hubiera llegado a su objetivo, no hubiera llegado a quitarle
la vida, por ejemplo al Jefe de Estado extranjero, pero ya hemos revisado todos
los actos ¿Ahora será tentativa?, no lo es, porque tentativa requiere una
interrupción muy clara de la ejecución del hecho, interrupción que es ajena a la
voluntad de la gente, ese es el concepto de atentare, ese es el contenido y por
supuesto nos coloca en una situación muy complicada y eso tal vez lo tengamos
que ver en un caso concreto, entonces nosotros vamos a tomar en cuenta esas
diferencias de consumación formal y de consumación material, para que
logremos precisar esta frase verbal atentar contra la vida, la integridad, lo hemos
vito en el tipo de terrorismo ahí estuvimos hablando de atentar la seguridad,
medios de transporte y también en la segunda parte atentar contra la vida,
integridad de una persona internacionalmente protegida, eso hemos establecido.

Tenemos que diferenciar muy bien las formas de aparición del delito, actos
preparatorios, la tentativa y la consumación y como se está hablando de atentar
directamente de hecho contra la vida, parece que no hubiera un resultado como
el que quisiera o como el que estuviera persiguiendo la persona que atenta
directamente de hecho contra la vida, la seguridad del Jefe de Estado, no hubiera
un resultado, por tanto hay una consumación formal, lleva adelante todos los
actos, pero no se produce un resultado, no hay una consumación material
y eso es lo que tendríamos que plantearnos en un caso penal concreto.

En Bolivia no se ha visto o no se ha llevado a cabo un atentado contra un Jefe

de Estado extranjero o estoy recordando mal, recuerdo que no.

Aquí dice el que atentare directamente cuando hablamos de un atentado directo,

parece que estamos hablando de una autoría directa, una autoría inmediata, una
autoría que no requiere de un mediato, porque estamos considerando una
98
conducta de atentar que comienza, se desarrolla y culmina, y eso nos permite
empezar a determinar a partir de ese concepto directamente, de que se trata de
una autoría directa o estamos hablando de una autoría mediata o es una autoría
directa como estamos viendo aquí, parece una autoría directa de acuerdo al
ARTICULO 20 del Código Penal, nos estaría haciendo suponer que tiene que
haber una relación directa con el sujeto, la persona que lleva adelante este
atentado, sobre el Jefe de Estado, si una persona no atenta directamente y de
hecho contra la vida, la seguridad, la libertad y el honor del jefe de Estado
extranjero, el tipo penal pide que sea directo, tiene que ser una autoría directa,
pero si una persona no lleva adelante este atentado de manera directa, sino de
manera indirecta, podríamos hablar de una autoría mediata, entonces para este
tipo penal y de acuerdo al ARTICULO 20 del Código Penal, entonces los que o
atenten directamente no serían responsables penalmente no o si, porque coloca
directamente porque puede haber un atentado indirectamente, puede haber un
presunto autor mediato que utiliza un tercero para que este vaya en contra de la
vida, seguridad, libertad o el honor de un Jefe de Estado extranjero, de tal modo
que el que está utilizando la persona no lo está haciendo directamente, lo está
haciendo indirectamente, utilizando un instrumento, utilizando una persona como
instrumento para cometer este delito, por tanto aquí como el tipo penal pide que
sea tentado directo ¿A qué se está refiriendo?, entonces quiere decir que utiliza
a un tercero como un instrumento para atentar contra la vida, seguridad, libertad,
honor, entonces no podría ser punible, no podría ser responsable penalmente,
porque el tipo penal pide que sea un atentado directo a eso refiere o que ¿Qué
opinan?¿Que opinan de ese razonamiento?, solo estamos utilizando el
principio de tipicidad, ley estricta.

• Javier Chavez: En cuanto al tipo penal dice de manera

directa y esta con el principio de tipicidad, pero en Bolivia en
nuestra legislación se vulneran esos derechos, esos
principios, entonces en diferentes casos se ha visto, pero
¿Qué se hace? ¿Cuál es el resultado? ¿Se vulneran y ahí
queda o cómo queda?

Hay dos cosas aquí, su silencio me dice que puedo tener la razón, el que calla
otorga, silencio administrativo positivo

99
 • Sussy Diaz: Dr., desde un punto de vista estricto la Ley no
se especifica, se especifica donde dice directamente, no
sería tipificable si es que hubiera una consecuencia, pero
sería típica en otro artículo, en este artículo no lo seria, si
habría consecuencia no habría tipificación, si habría
tipificación en otra norma.

Primero tienen que manejar adecuadamente y nos podamos referir a los tipos
penales, diferencien muy bien lo que es TIPO PENAL o TIPO LEGAL o
simplemente TIPO o TIPO DE INJUSTO, pero diferencien, conozcan bien que
es un tipo, luego otra cosa es la TIPICIDAD, otra cosa es la CONDUCTA TIPICA,
es decir una conducta que se adecua al tipo penal recibe ya esa denominación,
y otra cosa es la TIPIFICACION, la tipificación representa una labor de creación
del tipo penal, que es la que realizan los legisladores y quienes aplican la Ley
penal lo que hacen es allanar la tipicidad, llevar adelante o realizar la tipicidad,
tipicidad y tipificación son dos conceptos diferentes, manéjenlos así cuidado se
confundan, ténganlo presente, ya no voy a volver a explicar, mas adelante no se
pueden equivocar.

Mi razonamiento está en base a este término, y en un tipo de interpretación que

es la gramatical me permite detectar este concepto no, o sea puede haber un
atentado indirecto, pero como es un atentado indirecto entonces no sería típico
o esa conducta no sería típica, entonces me salgo de este tipo penal, principio
de legalidad, ese es el razonamiento que tengo, porque el tipo penal me lo dice
y en segundo lugar de acuerdo a la observación de su compañero Javier Chavez,
si el fiscal lleva adelante si se atentó contra un Jefe de Estado, él dice proceso,
ustedes como abogados, usted fiscal no se da cuenta que dice el tipo penal en
su vertiente de taxatividad, nos dice que el atentado tiene que ser directo y aquí
tengo un caso en el que:

Por ejemplo, en que una persona le agarra a un padre que está en un parque
con su hijita y el padre se distrae, a su hijita se la secuestran, luego se pone en
contacto el secuestrador y le dice: “Mire esta su hijita en nuestro poder, le
muestra la foto y… para que salga en libertad a usted le voy a pedir, le entrega
un revolver, le voy a pedir que mate a una persona”, el otro dice pero como, y le

100
otro le dice no quiere y entonces su hijita muere, y el otro dice deme el revólver,
usted tiene que matar tal tal persona y esa persona está ahí, trabaja allá y tal ,
vaya en este momento, y el otro dice no, no puedo matar, entonces su hijita
muere…

Terrible esa situación no ¿Qué hacen ustedes en esa situación?, agarran y

van contra esa persona que ni conocen ¿Nove o no? ¿Harían eso o no harían?

• Sussy Diaz: Yo no haría eso.

Pero esta con los secuestrados, no lo hace, muere.

No sabaneos yo creo que todos con una inclinación natural, su hijita harían eso,
yo me atrevería que sí, porque está en riesgo la vida de mi hija, la matan a mi
hijita, es un caso en que por ejemplo, donde la persona que va actuar, lo hace
directamente va y dispara y mata a esa persona, que por encargo le dice a otra
persona, pero el que le da el encargo está actuando de manera indirecta, es un
autor mediato:

Ejemplo: Pongan la figura de que se trata de un Jefe de Estado extranjero, vino

a Bolivia y en el palco estaba dando su discurso y justo secuestran a una persona
con su hijita y le dicen: Anda toma el revólver y mata al Jefe de Estado extranjero
y el otro dice que no, como voy hacer es, matalo si no tu hijita muere, va el otro
y dispara al Jefe de Estado extranjero.

La pregunta es, el sujeto está matando, quiere matar, hay dolo y directamente
va y dispara y lo mata al Jefe de Estado, pero el que encarga, o sea el autor
mediato, es el que indirectamente se vale de un tercero para llevar adelante esta
conducta, entonces en un proceso penal, los atrapan a todos, si fuera el abogado
del que encargo la muerte del Jefe de Estado extranjero, si fuera el abogado, yo
Sr. Fiscal le digo tiene que aplicar la Ley, la Ley dice que Ud., cuando revisa el
tipo penal tiene que adecuar la conducta a las exigencias de ese tipo penal, y
aquí el tipo penal dice el que atentare directamente, mi cliente no a atentado
directamente, por lo tanto no puede encuadrarse típicamente en este ARTICULO
135, que hace el Fiscal, el Fiscal va a tener que razonar, va decir no es que Ud.,
pero como, el tipo penal no me involucra, así que duela lo que duela, usted no

101
puede imputar y al final al cabo si le imputa, llega a juicio, el juez va a tener que
aplicar la Ley, y va a tener que absolver, así de terrible va a ser.

Entonces cuando utilizamos el concepto de atentare directamente, cual es la

justificación que tiene el legislador, porque me está complicando, me está
diciendo que puede haber una autoría mediata y que la autoría mediata no hay
responsabilidad, entonces ellos no tendrían ninguna responsabilidad, solamente
los autores directos, ellos serían punibles, ese es el problema atentare
directamente y de hecho, porque no han colocado “El que atentare contra la vida,
la seguridad, la libertad…” no creen que hubiera sido más simple, no tendría
problemas si era directo o indirecto.

ACCIDENTES DE LA ACCION

¿Qué accidentes de la acción ven ustedes aquí?

“Jefe de Estado extranjero que se hallare en territorio boliviano…”, una

circunstancia de lugar, tiene que estar en territorio boliviano para que se
aplique este tipo penal, ahora si alguien atenta contra un Jefe de Estado
extranjero en otro país, yo no puedo aplicar esto, por más que tenga el principio
de nacionalidad, porque dice que tiene que ser en territorio boliviano,
circunstancia de lugar, eso es lo que está pidiendo el tipo penal.

TIPO SUBJETIVO

Bueno es un tipo Doloso.

ELEMENTO SUBJETIVO

No hay un elemento subjetivo aquí, no se verifica.

ELEMENTO NORMATIVO

¿Qué es Jefe de Estado extranjero?

Hay una valoración jurídica, entenderemos como Jefe de Estado extranjero

también a un ¿Rey?, el Rey de España por ejemplo o es un Jefe de Estado o es
un Jefe de Gobierno ¿Qué es Jefe de Gobierno? y ¿Que es Jefe de Estado?,
tienen ya la noción ¿Saben o no, ya tienen esa noción?

102
 • Guillermo Hipólito: Dr., tengo entendido que Jefe de Estado
se refiere al Presidente electo en las urnas Dr.

Si yo creo que van a seguir viendo esto en la materia de Derecho Constitucional,

lo que pasa es que tienen que diferenciar los modelos, el modelo presidencialista
o el sistema presidencialista donde vamos a hablar de Jefe de Estado y Jefe de
Gobierno en una sola persona, pero en un estado monárquico constitucional
como es el que tiene España, donde hablamos de un Jefe de Estado como es el
Rey, y un Jefe de Gobierno que es el primer Ministro, pero aquí se habla de un
Jefe de Estado extranjero, entonces el Jefe de Gobierno no es Jefe de Estado,
no entraría.

Por ejemplo: Si viene el primer Ministro de Inglaterra y hay un atentado, no le

cae este tipo penal, porque no es Jefe de Estado, el es Jefe de Gobierno.

Ese es el problema cuando se utiliza términos así, quien ha construido el tipo

penal no se ha percatado que es un Jefe de Estado, que es un Jefe de Gobierno,
no se ha percatado de lo que es atentar directamente, no es cuestión de copiar,
así se presenta, si viene un Rey, bueno un atentado directo contra el Rey será
un Jefe de Estado extranjero, si, entonces así se presentan estas observaciones.

CLASE DE TIPO PENAL

Elemental, una sola conducta, complejo varios bienes jurídicos.

FORMA DE LA CONDUCTA

La conducta es de comisión.

CONSECUENCIA DE LA ACCION

¿Es un delito material o es un delito formal?

Estamos hablando de atentare, parece que no hubiera un resultado, a que nos

estamos refiriéndonos con atentare ¿Es un delito material o es un delito
formal?, formal, pero cuando hablamos del atentare, estamos frente a actos de
ejecución que se completan, solamente que no hay lesión al bien jurídico.

• Javier Chavez: Dr., seria de peligro abstracto.

103
De peligro abstracto, la situación de peligro, tendría que considerarse en la
función de poner en riesgo el bien jurídico, de ponerlo en peligro.

Por ejemplo: Alguien coloca una bomba en un carro blindado, no coloca la

bomba, sino, lanza un proyectil a un carro blindado donde está el Presidente,
claro como es blindado a qué punto resistirá también un proyectil, pro ya por lo
menos con metralletas, no le van a hacer nada no, carro blindado, pero si hay un
atentado no, o habrá tentativa no, hay actos de ejecución que culminan, pero ya
ciertamente podríamos colocarnos, por lo menos para un Jefe de Estado
extranjero, podría ya haber un peligro, el peligro ocurre cuando se pone en
peligro el bien jurídico, en cambio cuando hablamos de atentado, estamos
hablando de más o menos justificándonos con los delitos de consumación formal,
se realizan todos los actos pero no hay lesión al bien jurídico, entonces pudiera
ser de peligro, no ya hemos realizado todos los actos, así de complicado es esto
no, en algunos casos, ahora para que me sirve esto, para poder trabajar en el
caso penal concreto.

Entonces inicialmente aquí podemos señalar que se trata de un delito material,

tiene que haber resultado material, solo que el resultado material no tiene la
lesión al bien jurídico, hay un acto, se empieza, se ejecuta, se termina, pero no
se lesiona el bien jurídico, entonces un delito material, aunque no con el
resultado perseguido con la conducta dolosa.

OBJETO MATERIAL

Y como es un delito material, el objeto material de este delito es el Jefe de

Estado, la persona.

NORMA PRIMARIA

Bueno la norma primaria establece una norma de prohibición, aquí se prohíbe

atentar directamente de hecho contra la vida, la seguridad, la liberta o el honor
del Jefe de Estado extranjero.

A ver veremos Genocidio, alguien que quiera dar lectura…

104
 ARTÍCULO 138º.- (GENOCIDIO).

Quien o quienes con propósito de destruir total o parcialmente a la población

boliviana, nación o pueblo indígena originario campesino, comunidades
interculturales, afro bolivianas, o segmentos de ellas, o grupo de un credo religioso,
diere muerte causare lesiones a sus miembros, o los sometiere a condiciones de
inhumana subsistencia o de asimilación forzosa , o les impusiese mediadas
destinadas a impedir su reproducción o realizare con violencia el desplazamiento de
niños o adultos hacia otros grupos, será sancionado con privación de libertad de
quince (15) a treinta (30) años.

En la misma sanción incurrirán el o los autores, u otros culpables directos o indirectos

de masacres sangrientas en el estado plurinacional.

A ver tengo quizá, quisiera ver con ustedes un ejercicio, vamos a ver… a ver
intentemos trabajar con este tipo penal en el tiempo que nos queda. Vayan
viendo el tipo penal de Genocidio.

EJERCICIO

Bien ahora vuelvo con ustedes, entonces en este momento les voy a pasar un
caso, para ver la tipicidad, con el tipo penal de Genocidio.

Colocan su nombre y pasan a la pregunta, la pregunta es simple si la conducta

es típica, que delito creen, será genocidio o podrá ser otro, si la conducta es
típica, me tienen que decir el por qué , me tiene que explicar por qué, es típica
porque se cumple con esto, con esto, con aquellos, porque el tipo penal tiene
esto y se está cumpliendo con esto, todo expliquen, ahora obviamente si dicen
que no es típica, por lo menos dirán si es, tiene que ser sancionado, pero no es
penado, listo, pero expliquen por qué, porque no es penal y que sanción podrían
tener.

105
 EJERCICIO

En abril del año 2013, la Agencia de los Estados Unidos para el Desarrollo
Internacional (en inglés: United States Agency for International Development),
también conocida con sus siglas en inglés, USAID, con la intención de distribuir una
ayuda económica del exterior para la construcción de viviendas, contrata a un grupo
de científicos estadounidenses con el fin de establecer la homogeneidad cultural y
étnica de los pueblos indígenas Baure con una población de 150 personas y Maropa
con una población de 120 personas, situadas en la región del Beni, reconocidas por
la Constitución Política del Estado dentro de las naciones y pueblos indígena
originario campesinos. USAID considera que la homogeneidad cultural y étnica es
importante para hacerlos beneficiarios de la asistencia económica para construir
viviendas, y para ese efecto, una vez determinadas las líneas estratégicas de su
actuar y contactados los pueblos indígenas Baure y Maropa , trasladan a varios
adultos y niños de la comunidad indígena Baure a la comunidad Maropa para que
se integren en esta última comunidad, lo que hace que la comunidad Baure pierda
su arraigo, lenguaje e identidad étnico cultural, una vez establecidos en la
comunidad Maropa. Así son beneficiarios con la construcción de viviendas.
Determine si la conducta es típica.

106
107
 TRANSCRIPCIÓN DERECHO PENAL II
DEL 24 DE AGOSTO HASTA 14 DE SEPTIEMBRE

24 DE AGOSTO

En el análisis que estamos haciendo, el trabajo que hicieron ustedes de acuerdo

a un caso, muchos lo vincularon a genocidio, otros desecharon genocidio, lo que
vamos hacer es analizar este tipo penal y de acuerdo al análisis, ustedes van a
llegar a la conclusión de si hay o no hay delito, si hay genocidio, si hay tal vez
otro delito, haremos ese análisis.

El caso aparentemente podría estar vinculado a genocidio, pero veremos si

cumple con las expectativas típicas que trae consigo el tipo penal de genocidio,
en el delito de genocidio que ya lo tienen en sus códigos.

Primero el tipo penal atendiendo por supuesto la gravedad que tiene la pena,
también nos hace concluir, que también la conducta de genocidio, tal como se la
desarrolla es una conducta grave, la antijuricidad del comportamiento se
agravado de tal manera, que ha hecho que el legislador pueda imponer esta
pena de 15 a 30 años, también tiene una proyección internacional, la comunidad
internacional ha visto conveniente sancionar esta conducta de genocidio por sus
particularidades, porque la considera grave, es una conducta que interesa a la
comunidad internacional reprimirla y prevenirla, desde ese punto de vista este
tipo penal así como está redactado en nuestro Código Penal esta señala la
conducta grave del injusto penal.

El concepto de genocidio puede permitir ver, sumar la gravedad que tiene esa
conducta, porque genocidio viene del griego GENOS, raza y COED es muerte,
así se le ha establecido etimológicamente, este delito ha sido incorporado dentro
del Penal Internacional, como un delito de carácter internacional, con mucha
gravedad, el Derecho Penal Internacional establece una legislación Penal
Internacional, establece una Jurisdicción Penal Internacional, la legislación y
jurisdicción Penal Internacional es acordad por varios países, actualmente hay
un acuerdo para sancionar conductas graves como la del genocidio y otros
delitos mas que se han establecido en el Estatuto de Roma del cual formamos
parte, hemos ratificado el Estatuto de Roma, entonces nos sometemos a la
legislación Penal internacional y la jurisdicción Penal Internacional.

Es un delito de carácter internacional que representa mucha gravedad, en los

antecedentes también se puede mencionar los crímenes de guerra cometidos
durante la Segunda Guerra Mundial, el exterminio de la raza, básicamente ahí
se dieron las primera formas de genocidio y por eso se le considera un crimen
contra la humanidad, de ese modo la Asamblea de las Naciones Unidas ha
aprobado por unanimidad este delito, básicamente de este delito existen varias
legislaciones de los países que comprenden estas conductas de asesinato en
serie o matanza en serie, estos antecedentes son importantes.

BIEN JURIDICO

El bien jurídico que ese está protegiendo en este tipo penal, considerando
genocidio.

ARTÍCULO 138º.- (GENOCIDIO).

Quien o quienes con propósito de destruir total o parcialmente a la población

boliviana, nación o pueblo indígena originario campesino, comunidades
interculturales, afro bolivianas, o segmentos de ellas, o grupo de un credo
religioso, diere muerte causare lesiones a sus miembros, o los sometiere a
condiciones de inhumana subsistencia o de asimilación forzosa , o les impusiese
mediadas destinadas a impedir su reproducción o realizare con violencia el
desplazamiento de niños o adultos hacia otros grupos, será sancionado con
privación de libertad de quince (15) a treinta (30) años.

En la misma sanción incurrirán el o los autores, u otros culpables directos o

indirectos de masacres sangrientas en el estado plurinacional.

El bien jurídico protegido tiene que ver con la existencia de la población

boliviana, de la nación o pueblo indígena originario campesino, estamos
hablando de las comunidades interculturales de las comunidades
afrobolivianas o de un credo religioso, en primer lugar la existencia de esos
grupos, pero también la vida, la integridad física, la dignidad humana, la
libertad de reproducción, no solamente estamos hablando de causar muerte o
lesiones, están involucrado la vida, la integridad corporal, sino esas condiciones
de inhumanas subsistencias que tiene que ver con la dignidad o la asimilación
forzosa o las exclusivas medidas a la reproducción, libertad de reproducción, o
realizar con violencia el desplazamiento de niños adultos hacia otros grupos,
libertad de locomoción, como ven hay varios bienes jurídicos que podemos
identificar dependiendo de cuales sean las conductas las que se puedan realizar.

SUJETO ACTIVO

Aquí estamos hablando de un sujeto activo indeterminado, general, plural,

quien o quienes, una sola persona o varias personas pueden realizar cualquiera
de estas conductas descritas.

SUJETO PASIVO

El sujeto pasivo como les había adelantado nos permite identificar a varias
personas, varios grupos colectivos, aquí estamos hablando de la población
boliviana, luego diferenciamos la nación o pueblo indígena originario
campesino, comunidades culturales, afrobolivianas o el grupo como un
credo religioso, pero identificamos a varios sujetos, tenemos varios sujeto
pasivos titulares de bienes jurídicos que también ya hemos establecido. Para
entender el tipo penal, para lograr la tipicidad de la conducta.

Sujeto pasivo también podemos mencionar a los niños y adultos que son los
que van a sufrir este desplazamiento mediante violencia hacia otros grupos.

ELEMENTO MATERIAL

Varios verbos, por tanto varios elementos materiales, varas conductas, causar
muerte, causar lesiones, someter a condiciones de inhumanas
subsistencia o asimilación forzosa, imponer medidas de impedir su
reproducción, realizar desplazamiento con violencia de niños y adultos.

En la segunda parte podemos ver “En la misma sanción incurrirán el o los

autores, u otros culpables directos o indirectos de masacres sangrientas en el
estado plurinacional”, masacres es otra conducta que se ha incorporado y que
probablemente pueda o no ser considerado políticamente, de todos modos este
tipo penal no nos permite hablar de un delito político, hemos hablado de los
delitos políticos, saben muy bien cuáles son las características para que una
conducta pueda tener consideraciones de esta naturaleza, para ganarse un
rating político, para hablar de una persecución política o de persecución penal
política, muchos de los casos que se dan en nuestro país, pueden tener
naturalmente una persecución o un rating político de persecución penal, pero
muchos otros básicamente responden solamente a persecución penal corriente
que tiene el estado o sea no hay porque determinar que sean persecuciones
políticas, que hay un interés político hay, pero es político por supuesto, la
oposición frente al gobierno y el gobierno frente a la oposición siempre tiene
intereses políticos, en cualquier circunstancia y en cualquier tipo de relaciones
de poder, así que este no es un delito político, es un delito normal común y
corriente, es un delito grave.

ACCIDENTES DE LA ACCIÓN

Tenemos una circunstancia de modo, aquí dice que “realizare con violencia el
desplazamiento de niños o adultos…” es una circunstancia de modo, aquí dice
con violencia, eso es lo que podemos evidenciar en este tipo penal, que hay que
cumplirlo, que hay que demostrarlo, que es una exigencia típica.

TIPO SUBJETIVO

El tipo subjetivo es doloso, en todas sus modalidades de conducta, estamos

viendo que con cualquiera de esas conductas, el sujeto lleva adelante persigue
la lesión a un determinado bien jurídico, esa es la voluntad final que se incorpora
en la conducta desarrollada por el legislador en cualquiera de estas modalidades
de comportamiento.

ELEMENTO SUBJETIVO

Todas estas acciones dolosas, dar muerte, causar lesiones, someterlos a

condiciones de inhumanas subsistencia, de asimilación forzosa, de imponerles
medidas de impedir reproducción, violencia con desplazamiento, todas estas
acciones dolosas que están previstas en este tipo penal, tienen que ser
acompañadas de este “propósito de destruir total o parcialmente a la población
boliviana, nación o pueblo indígena originario campesino, comunidades
interculturales, afro bolivianas, o segmentos de ellas, o grupo de un credo
religioso…”, así que tenemos un elemento subjetivo de tendencia interna
trascendente, esto es también lo que tiene que ser parte de la actividad
probatoria de un proceso penal.

Normalmente en el proceso penal, generalmente empezamos a ver las

instituciones, comprender el proceso penal a partir de las instituciones que
comprenden la teoría de una norma procesal, la teoría del acto procesal, teoría
incluso del procedimiento, para luego hacer recién una aplicación de las
instituciones que tenemos en el sistema procesal penal y dentro de ese estudio,
también estudiamos la teoría de la prueba, dentro de la teoría de la prueba
diferenciamos actos de investigación y aquí estamos claramente exigiendo que
haya una actividad probatoria cuando se trata de demostrar este elemento
subjetivo de tendencia interna trascendente, o sea no pasa inadvertida esta
exigencia que en el proceso penal, para lograr la tipicidad y la imputación formal
y mucho más para acusar y con mayor razón cuando se dicta una sentencia, se
tiene que establecer este propósito, como es un problema del acusador, es un
problema que exige habilidad, inteligencia, creatividad, investigaciones, así que
no es posible suponer muchos de estos puntos que están en los tipos penales,
deduciendo suponiendo obviando, en el proceso penal se3 debe demostrar cada
una de estas exigencias típicas, esa es la relevancia respecto al elemento
subjetivo de tendencia interna trascendente, o sea que no es un simple estudio
de escritorio, sino este me permite saber y entender las exigencias típicas.

ELEMENTO NORMATIVO

El elemento normativo, aquí podemos encontrar varios, que es una nación

pueblo indígena originario campesino, que son las comunidades interculturales,
que son las comunidades afrobolivianas, que entendemos por eso, esto nos
tendría que remitir ¿A dónde?, donde podemos encontrar juicios de valor de
carácter jurídico, científico o de carácter social, para poder entender estos
términos, pueblo indígena, comunidad intercultural ¿A dónde nos tendríamos
que ir? ¿Dónde podríamos encontrar juicios de valor y de carácter?

• Participación Kantuta Diana.- Creo que podríamos encontrar un valor

jurídico, pero el sistema de las Naciones Unidas ha hecho defunciones
sobre lo que significa comunidades, comunidades interculturales, las
poblaciones indígenas, pero estos son una incorporación de las Naciones
 Unidas a los derechos de los pueblos indígenas, tratado como un derecho,
y ahí se menciona que para definir pueblo indígena… también a nivel
nacional se podría entender yo creo de las lenguas reconocidas en la
Constitución como parte de pueblos indígenas.

Si tenemos estas referencias, en primer lugar tenemos que utilizar por supuesto
la Constitución, ahora si tuviéramos un tratado un convenio en el carácter
internacional, que defina estos conceptos si podría ser utilizado, pero siempre y
cuando ese convenio o tratado se convierta en Ley, que sea aprobado mediante
una Ley de la República o como una Ley del Estado Plurinacional, si es así hay
una valoración jurídica de estos términos.

Pero nuestra primera referencia es nacional la misma Constitución, allí si no me

equivoco en el Art. 30 podemos encontrar estas definiciones y además de las
referencias que tenemos a las lenguas, pero en general podemos entender mejor
lo que es nación indígena originario campesino, las comunidades interculturales,
afrobolivianas, con una revisión al Art. 30 de la Constitución Política del Estado,
entonces ya no tenemos la discrecionalidad de considerar por parte de los
operadores de justicia, ya no tenemos discrecionalidad al saber que es una
nación indígena originario campesino ya tenemos una definición, eso es
importante por eso es un elemento normativo que se somete a una valoración
jurídica.

CLASE DE TIPO PENAL

Es un tipo penal con varias conductas, tiene varios bienes jurídicos, es un tipo
penal compuesto, es un tipo penal complejo, que en la medida en un caso
penal concreto se presenten estos bienes jurídicos o uno de ellos estaríamos
acomodándolos al tipo penal de genocidio, basta con que se lesione un bien
jurídico y exista una conducta de las muchas que se están desarrollando aquí,
ya podríamos hablar de tipicidad.

FORMA DE LA CONDUCTA

Es un delito de comisión, porque no hay omisión, no es omisiva, no hay

inactividad, no se destaca una conducta omisiva, no hay ningún no hacer, no
existe inactividad.
CONSECUENCIAS DE LA ACCION

Bueno delito de resultado, por lo que se presenta con la realización de las

conductas, requiere un resultado material, causare muerte, causare lesiones, no
someter a condiciones de inhumanas subsistencias, asimilación forzosa,
medidas a impedir su reproducción, realizare con violencia desplazamiento,
estamos viendo resultado material que hay que demostrar.

OBJETO MATERIAL

Por tanto tienen que haber un objeto material, y el objeto material es la misma
población, es la misma nación o pueblo indígena originario campesino, las
comunidades culturales, afrobolivianos, o grupo con credo religioso, los niños los
adultos, allí tenemos el objeto material.

NORMA PRIMARIA

La norma primaria establece o contiene este tipo penal, una norma de

prohibición, se prohíbe dar muerte, causar lesiones, someter a condiciones de
inhumanas subsistencia, esa es la advertencia que trae consigo el carácter
prescriptivo de la norma jurídica penal, no interesa solamente la descripción de
la conducta, sino básicamente lo que la norma jurídica penal quiere que no se
realice estas conductas.

Entonces como ven estamos frente a conductas que van a causar bastante
zozobra en la población, porque se trata de grupos con determinados propósitos
o personas que causan o generan estas conductas y tienen estos propósitos,
esto es lo que se ha valorado.

“En la misma sanción incurrirán el o los autores, u otros culpables directos o

indirectos de masacres sangrientas…”, ¿Qué será masacre sangrienta?,
bueno hablamos de autores y otros culpables directos o indirectos ¿A qué se
refiere esto?, cuando dice, analizaremos primero esto y con la misma sanción
incurrirá el o los autores, está bien, estamos hablando de formas de participación
criminal y dice el o los autores u otros culpables directos, entonces que hay un
categoría diferente a los autores, culpables directos o indirectos de masacres
sangrientos del estado dice ¿Qué entienden ustedes por eso?, autores bueno
las formas de participación criminal nos permiten hablar de autores directos,
autores mediatos, colaboradores necesarios, bien podemos hablar luego de
complicidad, instigación, colaboración necesaria, y cuando dice otros culpables
directos o indirectos ¿A qué se refiere?

• Participación Freddy Alberto.- La palabra misma la dice culpable,

tenemos que el genocidio, en el primer párrafo nos da a entender que es
doloso, pero en la parte que usted leía, en la sanción el o los autores y
otros culpables, o sea que existen personas que pueden tener esa
realidad de ser culpables, actúa culpablemente quien no observa a lo que
está obligado conforme a las circunstancias y condiciones personales, yo
lo asumo Dr., gracias.

Vale la interpretación, eso es lo que queremos, desde ese punto de vista, Don
Freddy dice que señala que cuando se refiere a otros culpables, está hablando
de una conducta culposa o que no tuviera el cuidado necesario de manera
directa o indirecta, será eso, se estará viendo una conducta culposa en este caso
además que se sancione a los autores desde el punto de vista doloso
¿Tendremos culpa aquí? ¿Qué dicen ustedes?

Cuando estamos frente a una masacre sangrienta, todavía usamos así de

manera retumbante el concepto de masacre sangrienta, puede haber una
masacre que no sea sangrienta o tenemos que utilizar siempre la terminología
cinéfila, y que se entiende por eso masacre sangrienta, las masacres ¿No son
sangrientas?, que se entiende por eso y que se entiende por otros culpables,
eso es lo que quiero saber, que significa, parece el título de una película,
masacre sangrienta en el Estado Boliviano.

• Participación Guillermo.- En mi entender pienso que masacre

sangrienta seria utilizando armas de fuego tal vez contra la población.

Esa es una interpretación, pero la masacre puede darse también utilizando

elementos químicos para eliminar un sector de la población, que pueden generar
hemorragias masivas en el sujeto, y ahí estamos hablando de sangre, entonces
sangrientas ¿Será así?, por que utiliza ese término el legislador, porque ese
término tan, que parece el título de una película.
Que entremos entonces por otros culpables, vena la imprecisión que tenemos,
en cuanto a los términos que se utiliza, hace que tengamos que especular
respecto a los términos que se utilizan.

• Participación Juan Carlos Cartagena.- Mi opinión sobre la masacre

sangrienta y para que utilizan los legisladores, yo pienso que los
legisladores pueden usar la masacre sangrienta para callar a un
determinado grupo de personas o manifestantes que tienen otra ideología
en contra del gobierno que esta de turno, ya sea usando la fuerza, ya sea
por los militares o policías, o sea usando armas de fuego.
• Participación Kantuta Diana.- Hablando sobre el tema que estábamos
hablando anteriormente del compañero Freddy, si estaría de acuerdo con
lo que dijo, cuando se habla de culpables directos, está hablando estoy
pensando que está hablando de la complicidad, y de culpables directos
me parece de que ya no sea una conducta dolosa, sino una conducta
culposa, además de masacre sangrienta, yo creo que es interesante el
tema de masacre y esto se ha visto mucho en el tema de Colombia, ya
que hubo un debate donde sí se debería incluir la palabra masacre en su
Código Penal, ya que en muchos países y en nivel internacional no existe
la definición sobre la tipificación de lo que es masacre, pero existe un
estudio que menciona el Observatorio de Agnur de las Naciones Unidas
que categorizan a la mascare como un homicidio colectivo intencional de
treinta o más personas protegidas por el Derecho Internacional.

Podemos encontrar otras referencias del homicidio, el asesinato depende de las

circunstancias que trae consigo la acción de matar, podemos establecer estos
actos de dar muerte, pero a un conjunto de personas o sea que tiene que haber
un número determinado de personas, aunque yo no puedo colocar un número
determinado de personas cuando la masacre se hace a unas tres o dos personas
o sobre treinta o cuarenta personas, pero en el sentido de alcance de la
interpretación sistemático que podemos realizar en este tipo penal, la masacre
sangrienta tendría que estar vinculada a varias personas y tendría que ser una
masacre o una matanza que se realiza sobre personas que tiene cierto grado de
vulnerabilidad, cierto grado de indefensión, ahora masacre sangrienta tiene que
ser con sangre, ahora si no es con sangre entonces no hay tipicidad, eso me
está diciendo el legislador, que pasa por la cabeza del legislador cuando coloca
masacre “sangrienta”, tendría que ser con sangre, sino no hay masacre, ese es
el problema cuando se redacta los tipos penales o sea se realizan redacciones
utilizando los conceptos comunes generales, ni siquiera acuden a un diccionario,
deberían haber acudido para saber por lo menos que es una masacre, y que es
sangriento, estas cuestiones generan mucha imprecisión, generan mucha
molestia o sea no se puede tener un tipo penal con estas circunstancias, generan
más obstáculos, más que allanar la tipicidad.

Autores u otros culpables, estamos hablando de autores, estamos hablando de

formas de participación criminal, pero cuando se habla de autores, no quiere
decir que se esté alejando a los cómplices, el hecho de que diga que en la misma
sanción incurrirán el o los autores u otros culpables directos o indirectos, es como
decir todos tienen que ir, como sea todos, o sea como sea a todos aquellos que
han participado en un acto de masacre, sin exclusión, pero para que incidir en
eso, cuando en los temas de autoría y participación criminal todos entran, o sea
yo no necesito usar con énfasis autores u otros culpables directos o indirectos,
simplemente diré en la misma sanción incurrirán los que incurran en masacre
sangrienta, tal vez por el hecho de que ya no hay el propósito de destruir
totalmente o parcialmente a la población boliviana, nación pueblo indígena
originario campesino, tal vez en ese sentido, entonces dice si hay mascare pero
sin estos propósitos, hay también responsabilidad y tendrán esta misma sanción.

Puede haber masacres desde el punto de vista de estos actos de dar muerte o
causar lesiones, pero si es así, bueno ese sería el concepto de masacre y
quienes estarían responsabilizándose por eso serían los autores u otros
culpables directos o indirectos, cuando hablamos de culpables no estamos
hablando de culpa, estamos asumiendo que aquí se están responsabilizando
una persona por sus actos de manera directa o indirecta y la participación ha
sido directa o indirecta, y ahí si podemos hablar de formas de participación
criminal desde el cómplice, instigador, etc., además de las formas de autoría,
para que decir otros culpables, este leguaje es muy ciudadano, nada técnico,
cuando es el juicio de culpabilidad inicio de reproche, se lo hace sobre un autor,
un autor directo, un autor mediato, un autor, un coautor, se le hace sobre un
cómplice, un instigador, se lo hace así o sea juicio de reproche sobre todos ellos,
atendiendo las formas de participación criminal, atendiendo el grado de
intervención que han tenido en el hecho sea como autores o sea como participes,
o sea que esto esta resuelto, no tengo por qué estar incidiendo en estos, otros
culpables directos o indirectos, eso ya no existe en el Derecho Penal, culpables
directos o indirectos o sea son sinónimos, así es como se presenta este tipo
penal.

• Participación Mario Barrera.- Respecto al genocidio, el Art. 138 del

Código Penal, en la parte segunda donde dice otros culpables, hace
referencia otros autores intelectuales, materiales, ya en masacre
sangrienta el legislador, esta masacre sangrienta, yo me acuerdo había
una vez, masacre de los mineros en la noche de San Juan, se ha realizado
una mascare sangrienta donde el ejército ha tenido que realizar una
mascare sangrienta, entonces al recordarse ese tema, esa fecha
seguramente el legislador ha debido poner masacre sangrienta, una parte
no tiene arma y el ejército tenia arma había masacre han muerto muchos
mineros, de tal manera tal vez ha puesto el legislador en el Estado
Plurinacional.

Cuando hablamos del concepto de masacre habíamos señalado que es probable

que estemos señalando el termino para alejar el propósito de este que tenemos
en el tipo penal de genocidio y solamente estamos atendiendo la matanza o el
asesinato de varias personas, que tengan cierta situación de indefensión o
vulnerabilidad o como los hechos que han ocurrido en tiempo atrás con los
mineros sorprendidos, han sido masacrados podemos entender eso, por
masacre sangrienta esa incidencia de sangriento, el concepto de masacre podría
alejarnos de ese concepto, pero cuando se habla de autores y otros culpables,
en eso tienen que recordar ustedes por favor, no pueden estar utilizando eso de
autores intelectuales y autores materiales, eso ya no existe, eso no lo podemos
utilizar, eso ya ha quedado atrás, no pueden utilizar esos conceptos autoría
material, autoría intelectual.

EJERCICIO - CASO

En la intención de resolver un caso yo he estado viendo algo respecto a la

resolución del caso que se ha dado a conocer, algunos dijeron, no, no hay tipo
penal, no dijeron porque, no dijeron si hay responsabilidad, se limitaron a decir
no, no hay delito y listo nada más, no encaja con ningún tipo penal ni con
genocidio, y nada más, no hay ni siquiera un acto irregular, esa falta de análisis
por supuesto que no es bueno, yo he pedido que analicen, no hay delito ¿Por
qué?, porque hay que justificar, hay que argumentar, y los que dijeron que hay
delito, si tienen que decir que hay delito, bueno todos estamos direccionándolo
al tipo penal de genocidio, bueno hay delito, porque se cumple con esto, con
esto, el tipo penal pide esto, esto, esto, por tanto en el caso penal hemos
comprobado que existe eso, eso, eso, hay tipo penal por tanto hay tipicidad, se
puede lograr la acreditación del delito, también acreditando la antijuricidad, la
culpabilidad.

Algunos dirán parece que habría genocidio, pero no podríamos hablar de

genocidio porque faltan estos elementos típicos.

EJERCICIO

En abril del año 2013, la Agencia de los Estados Unidos para el Desarrollo Internacional
(en inglés: United States Agency for International Development), también conocida
con sus siglas en inglés, USAID, con la intención de distribuir una ayuda económica del
exterior para la construcción de viviendas, contrata a un grupo de científicos
estadounidenses con el fin de establecer la homogeneidad cultural y étnica de los
pueblos indígenas Baure con una población de 150 personas y Maropa con una
población de 120 personas, situadas en la región del Beni, reconocidas por la
Constitución Política del Estado dentro de las naciones y pueblos indígena originario
campesinos. USAID considera que la homogeneidad cultural y étnica es importante para
hacerlos beneficiarios de la asistencia económica para construir viviendas, y para ese
efecto, una vez determinadas las líneas estratégicas de su actuar y contactados los
pueblos indígenas Baure y Maropa, trasladan a varios adultos y niños de la comunidad
indígena Baure a la comunidad Maropa para que se integren en esta última comunidad,
lo que hace que la comunidad Baure pierda su arraigo, lenguaje e identidad étnico
cultural, una vez establecidos en la comunidad Maropa. Así son beneficiarios con la
construcción de viviendas. Determine si la conducta es típica.
SOLUCIÓN DEL CASO

Inicialmente nos vamos a reducir al Art. 138, tenemos que ver todos esos
elementos que hemos descubierto a partir de las conductas, dar muerte, causar
lesiones, someter a condiciones de inhumanas subsistencia, asimilación forzosa,
impusiere medidas destinadas a impedir su reproducción, realizar con violencia
el desplazamiento de niños y adultos, estamos claro que el caso no presenta
todos los detalles, todo caso penal tiene que ser investigado, incluso esa
intención de distribuir ayuda económica para la construcción de viviendas y por
eso se contrata unos científicos norteamericanos, y generar esta homogeneidad
cultural étnica hay que averiguarlo, no solo es decir yo quiero dar viviendas, en
el fondo puede haber otras intenciones, este es un caso que hay que trabajarlo,
que investigar, pero yo necesito que el razonamiento de ustedes también.

Esa intención puede ser solo la pantalla, solo para eliminar una nación indígena
originario campesina, así que en el caso se diga que tiene una intención, tendría
que estar claramente establecida la intención, pero en el fondo puede haber otra
intención y eso es lo que hay que investigar, así que nunca hay que asegurar
completamente en un caso que no tenemos todos los datos.

Conductas, bueno las conductas, estamos hablando a ver aquí dice en el caso
penal, “contactados los pueblos indígenas Baure y Maropa, trasladan a
varios adultos y niños de la comunidad indígena Baure a la comunidad
Maropa para que se integren en esta última comunidad…”, aquí ya no sé si
hay un desplazamiento con violencia, hay que investigarlo también, las
respuesta atinada seria, como no tenemos en el caso completo, y aquí hay que
ver alternativas, si fuera con violencia el desplazamiento de niños y adultos,
podríamos estar congregando este elemento material que trae consigo el tipo
penal de genocidio, pero si no fuera, tendríamos que comprobar que los pueblos
indígenas Baure y Maropa han estado de acuerdo en acta en el que manifiesta
que se acuerda, si eso fuera suficiente ya podríamos estar empezando a
descartar o desechar estos elementos materiales de este tipo penal de
genocidio.

Pero existe ese problema también de identificar el elemento subjetivo de

tendencia interna trascendente en el caso, tiene que haber un propósito de
destruir total o parcialmente la población boliviana, cuando hablamos de
destrucción total o parcial de la nación pueblo indígena originario campesino,
acaso estamos hablando simplemente de una desaparición física, la destrucción
de un pueblo indígena originario campesino no puede darse a partir de su legua,
es decir, si aquí en los antecedentes esta que manda a conocer que esa
comunidad indígena Baure se integra a la comunidad Maropa y luego digo
pierde su arraigo, lenguaje, identidad étnico-cultural, no es algo que me permita
hablar de una destrucción, desaparición o hay una diferencia entre destrucción
y desaparición total o parcial de una nación pueblo indígena originario
campesino, todavía hay que seguir analizándolo, la idea es que lo analicen,
pongan alternativas, si fuera esto, si fuera aquello, ese es el análisis, quien sabe
si yo puedo acércame a esa posibilidad de que USAID tiene esa intención de
hacer desaparecer a esta comunidad Baure, porque una vez que se integra a la
comunidad Maropa pierde su arraigo, legua, identidad étnico-cultural, solamente
para que tengan viviendas, porque USAID quiere construir viviendas para todos
y no en diferentes lugares, eso hay que averiguar para ver si se compromete ese
propósito de destruir total o parcialmente a un nación o pueblo indígena originario
campesina.

Entonces para esto hay muchos elementos materiales más, no sabemos si el

Estado ha intervenido, no sabemos si ha participado llevando a estas
comunidades, no sabemos si ha habido una consulta previa, hay requerimientos
de carácter constitucional que hay que cumplir también, y si creen que no hay
delito mínimamente podrían haber dicho, no, aquí no hay delito porque no hay
consulta previa y sencillamente USAID esta haciendo lo que quiere en nuestro
territorio boliviano, solamente con el propósito de dar vivienda lleva 150
personas, eso está mal, eso ya va en contra de la Constitución, consulta previa
por ejemplo, entonces como se dan cuenta hay varios elementos que se pueden
articular, se pueden especular, se puede alternara para que se parte del análisis
que se está realizando, el caso penal tiene y necesita varios elementos
materiales, determinar ese propósito, la intención verdadera, el acta, la consulta
previa, la intervención del Estado, determinar cómo han sido trasladados, claro
un caso penal como les estoy dando no tiene todos estos elementos, además va
a servir mucho para determinar si es una conducta y que conducta, si es activa,
para determinar la tipicidad, también para determinar las formas o grados de
aparición del delito, determinar las formas de participación criminal, es decir
autores, autores directos, tal vez el gobierno está metido.

La antijuricidad, la culpabilidad, podrá haber eximentes de responsabilidad

penal, hay error de tipo, error de prohibición, hay excusas absolutorias,
eximentes de pena, concurso de delitos podrá haber otros delitos, podremos ver
circunstancias modificativas de responsabilidad penal, atenuantes agravantes,
hay mucho que hablar, no está fácil, pero si requiero que ustedes analicen,
pongan en su cabeza todos los elementos que pudieran concurrir para que se
pueda analizar un caso, para que se pueda concretar el caso, y estén seguros
de lo que digan, les di mucho tiempo, tienen que cometerse a presión, en una
audiencia no van a decir… Señor juez déjeme pensar un ratito por favor, no,
tienen que responder rápidamente a la intervención de la otra parte, todo tiene
un sentido, un motivo cuando les pido algo, depende como se pueda probar la
capacidad cognoscitiva de razonamiento que tengan.

30 DE AGOSTO

Buenos días

ARTÍCULO 139. (PIRATERÍA).

El que se apoderare, desviare de su ruta establecida, o destruyere navíos o

aeronaves, capturare, matare, lesionare a sus tripulantes o pasajeros, o
cometiere algún acto de depredación, será sancionado con privación de libertad
de dos a ocho años.

Con la misma pena será sancionado el que desde el territorio de la República, a

sabiendas, traficare con piratas o les suministrare auxilio

Vamos a ver este último tipo penal más, escogiendo algunos de los delitos contra
el derecho internacional, así es la misma la estamos aplicando para todos los
tipos penales pero en algunos vamos a tener muchos inconvenientes en la
interpretación, vamos a utilizar tal vez, métodos de interpretación del derecho
penal.
La metodología va a ser la misma, estamos considerando solamente la
interpretación de algunos tipos penales que son complejos en la medida en que
complican esa interpretación, pero vamos a utilizar métodos de interpretación
autorizados por el derecho penal, por eso es importante recordar todo lo que se
ha visto en la interpretación de la ley penal.

En el caso que hemos planteado simplemente como un corolario, siempre son

importantes los elementos probatorios que se pueda acreditar. Los elementos
probatorios, y esto como una conclusión, siempre nos vamos a desprender de
las exigencias típicas, sea este análisis que ustedes realizan de los tipos penales
de la parte especial del derecho penal nos sirve precisamente para desarrollar
una actividad probatoria, una actividad investigativa en primer lugar, y luego una
provatoria, y en la medida en que logremos comprobar estas exigencias típicas
que nos trae consigo el tipo penal que se pueda ver involucrado, vamos a poder
a llegar a la tipicidad, y la tipicidad es el presupuesto para hablar de la
antijuridicidad y luego de la culpabilidad. O sea que apenas estamos empezando
a ver uno de los filtros del delito para poder comprobar luego si quien a realizado
la conducta típica, antijurídica y culpable es el acusado, y eso naturalmente lo
tenemos que ver en un juicio, en el juicio que seguir adelante con respecto a los
tipos penales que se involucren en una acusación. Eso ya lo van a ver un poco
mejor cuando lleven derecho procesal penal, en materia de derecho procesal
penal es que analizamos las instituciones derecho procesal, pero muy bien
vinculados en una relación directa con el derecho penal, y el derecho penal tiene
importancia a partir de estos elementos especificados del injusto penal.

Entonces veremos el tema de piratería, piratería como ya vemos aquí en la

dispositiva, claro yo voy a dar lectura y ustedes por supuesto van a comprobar
si está de acuerdo o no con el tipo penal que tienen sus códigos por ahí
equivocamos también los tipos penales, a veces no nos actualizamos y existen
algunas leyes que a veces modifican los tipos penales y cambian la penalidad, o
tal vez cambian la conducta, etcétera. Esto ha pasado con la ley de corrupción
actualmente si no me equivoco salió una ley resiente la 1339 si no me equivoco.
Bueno ya vamos a ver los delitos de corrupción que han cambiado algunas
conductas y han aumentado algunas penas, pero ya no vamos a ver el delito de
corrupción. Este tipo penal el que se apoderare, desviare su ruta establecida, o
destruyere navíos o aeronaves, capturare, mataré lesionare a sus tripulantes o
pasajeros o cometiera un acto de depredación será sancionado con privación de
libertad de 2 a 8 años, o sea varias conductas alternativamente y la conjunción
copulativa o disyuntiva nos permite evidenciar estas conductas.

Con la misma pena será sancionado el que desde el territorio de la República, a

sabiendas, traficare con piratas o les suministrare auxilio. Hay un concepto de
traficar que vamos a tener que establecer claramente su alcance y su significado

El bien jurídico con el cual partimos para justificar este tipo penal tomando en
cuenta que se trata de una conducta de apoderamiento, desvío, destrucción,
captura y también existe asesinato, lesión, mataré dice por homicidio, asesinato
tal vez, lesiones o que cometa algún acto de depredación, ¿que será un acto de
depredación? Cuando en función de esto estamos vinculándonos con navíos,
aeronaves, estamos entonces trata de proteger o el tipo penal por lo menos trata
de proteger el normal funcionamiento de las navegaciones aéreas o de los
navíos para nuestro caso no sé si tenemos novios, no tenemos mar. De todos
modos el tipo penal pretende el normal funcionamiento de las navegaciones
aéreas o de las aereonaves o de los navíos. el un concepto navío incluso es un
concepto muy apropiado para la armada o fuerzas Armadas o en la armada
boliviana, hay navíos, fragatas, destructores, Navíos se dice aquí. en todo caso,
estamos buscando que esa normal navegación sea estable, sea normal esa
correcta, sea adecuada y que no exista ninguna alteración. Por otro lado, por
el tipo penal estamos protegiendo la integridad física, cuando se dice el
que matare, el que lesionare. También podemos ver si es que nos referimos
a los actos de depredación, tal vez hoy la destrucción también, estaríamos
hablando de la propiedad como bien jurídico. Como ven HAY VARIOS
BIENES JURÍDICOS QUE SE ESTÁN PROTEGIENDO AQUÍ. Si yo digo ¿cuál
es el bien jurídico de piratería? y ustedes vinculan al capítulo en el que se
encuentran delitos contra el derecho internacional, ustedes dirán las normas de
derecho internacional, o el de derecho internacional, entonces eso puede ser un
equívoco. Nuevamente ratificamos la idea de que los bienes jurídicos son
propios de cada tipo penal, por tanto hay que encontralos, hay que
individualizarlos, hay que especificarlos en cada tipo penal, es cuestión de utilizar
solamente la clasificación general que trae consigo el título, el capítulo en el que
se encuentra el tipo penal. En este caso como ven estamos hablando de varios
bienes jurídicos

De acuerdo el tipo penal del sujeto activo es un sujeto activo indeterminado

general, es decir, cualquier puede cometer este tipo de delito.

El sujeto pasivo aquí tendríamos que establecer por ejemplo al dueño o al

propietario de los navíos, de las aeronaves si se tratara por ejemplo de
destruir, estamos hablando de las personas que son titulares de la vida y
de su integridad corporal. También la misma empresa es titular de la normal
navegación aérea o de navíos etcétera, los tripulante, los pasajeros
dependiendo, la integridad física etcétera, la vida serían titulares de esos
bienes jurídicos. El sujeto pasivo se puede también identificar en función de los
bienes jurídicos

Hablando del elemento material tenemos 2 conductas en la primera parte una

y en la segunda parte otra. Empezamos a identificar los elementos materiales a
partir de la identificación de los actores o frases verbales, apoderarse y desviar
podrían ser verbos que nos van a permitir establecer un elemento material, el
que se apoderare o desviare de sus ruta establecida, implica elemento un
elemento material o los elementos materiales con los verbos rectores apoderarse
y desviar de navíos o aeronaves. Eso es lo que estamos viendo apoderare o
desviaré de su ruta establecida o destruyere navíos o aeronaves, destruir
también es otro verbo, destruir naves o navíos, aeronaves. Por otro lado, no es
otro que un elemento material por lo tanto otra conducta, capturare, matare
lesionare sus tripulantes o pasajeros, también tenemos otros verbos que denotan
otros elementos materiales. Implica entonces así como lo has visto varias
conductas, varios verbos nucleares, destruir, capturar, matar, lesionar. En
la primera parte, el que cometiere un acto de depredación, ¿sobre qué? será
por sobre navíos y aeronaves, o sobre las personas. Pero estamos bien otra
conducta que se destaca o que se desarrolla en este tipo penal. En el segundo
párrafo parece que tenemos algo más claro, a sabiendas traficare, con
piratas o suministrare auxilio, traficar con piratas ¿Qué es traficar? Eso hay
que verlo o suministrar auxilio, es una forma de cooperación necesaria, ¿es
complicidad o que?. ¿Qué es traficar? si nosotros entendemos el concepto de
traficar, tráfico en realidad tráfico de mercancías es un comercio legal de
mercancías pero puede haber un comercio ilegal de mercancías, tráfico de
mercancías, traficar este es un concepto que hay que determinarlo viendo, no sé
si está determinado específicamente en una disposición legal, tráfico de
mercancías, tráfico con piratas, pero traficar, ponerse de acuerdo con los piratas
eso tendría que entenderse por esa segunda parte y luego suministrar auxilio,
parece ser una forma de complicidad una forma de participación criminal, o es
una forma de autoría mediante la figura de la cooperación necesaria. Entonces
basta con que el sujeto, a sabiendas, tráficare con piratas o les suministre auxilio
van a recibir la misma pena de 2 a 8 años.

Accidentes en acción no hay una circunstancia que se acomode que se

agregue a la conducta desviada apoderarse, capturar, matar, lesionar, etc. O
cometer algún acto de depredación o traficare con piratas o les suministare, no
se evidencia un accidente de la acción. Por tanto, no hay una necesidad de
mostrar nada más que esos elementos materiales en el caso penal.

La conducta es dolosa en todos los casos

El elemento subjetivo, aquí hay un elemento subjetivo en la segunda parte con

la misma pena será sancionado el que en el territorio de la República, a
sabiendas, traficare con piratas. A sabiendas porque le toma tanto énfasis el
legislador quien hizo este tipo penal, porque dice a sabiendas, podría decir el
tipo penal con la misma pena será sancionado el que desde el territorio de la
República traficare, la conducta de traficar es doloso, o sea sabe que está
traficando y quiere traficar, pero decir a sabiendas, como que le está dando un
énfasis al elemento cognoscitivo y dice tiene que saber que está traficando. Sí
pero la conducta de traficar es dolosa, también tiene que saber que trafica y tiene
que saber que al traficar quiere traficar, entonces ¿por qué tanto énfasis? Porque
se coloca a sabiendas, esto como que se realza, enfatiza ese elemento cognitivo
del dolo, pero complica un poco, porque si está en el tipo penal hay que
demostrar, ¿cómo? es eso el problema del acusador, del denunciante. Entonces
hay un elemento subjetivo de tendencia interna peculiar que está descrito
en el tipo objetivamente y que obviamente se va a someter a una actividad
investigativa y a una actividad probatoria.
Elementos normativos podemos ver aquí sí tal vez podemos hablar de navíos,
aeronaves, es donde está definido, tendría que estar definido en algún lugar,
cuando hablamos de navíos, aeronaves, tendría que estar por ejemplo en el
código aeronáutico, ahí tenemos que definir qué es un navío, que es un
aeronave, seguramente debe haber un detalle de todos estos medios de
transporte, tendría que estar, hay que definir bien el navío la aeronave, es un
elemento normativo.. Tal vez habría que definir también que es tripulante o
pasajero, tal vez el código aeronáutico también nos defina que es un tripulante,
que es un pasajero, creo que existe esa definición. Por tanto, navíos,
aeronaves, tripulantes, pasajeros podrían ser elementos normativos que se
somete a un juicio de valoración jurídica

Es un tipo penal compuesto, es un tipo penal con varias conductas, pero

también es un tipo penal con varios bienes jurídicos protegidos, es un tipo
penal complejo, dependiendo de como dice se realize la conducta en la realidad
para poder adecuarnos a este tipo penal

Esto de actos de depredación.¿Qué entienden por actos de depredación?

Univ. Ruth Jimena Mujica: Actos de ataque o sequear, robo, violencia

Univ. Belén Espejo: Yo creo que actos de depredación tal vez podría ser
aprovecharse o sea hacer uso de la fuerza de manera violenta

Univ. Ever Sarabia: Estoy de acuerdo con lo que mis compañeros también han
mencionado me parece que al hablar de depredación podemos hablar de un acto
de básicamente depredación violencia, con un acto que se actúa ya con la
intención, yo lo puedo relacionar

Cuando hablamos de actos de depredación se me viene a la mente desde

el ámbito de la ecología desde el medio ambiente, ahí podemos hablar de
actos de depredar nuestros recursos naturales, ahí podría tener más sentido
ecológicamente hablando, desde el punto de vista medioambiental para mí eso
sería una depredación. Es decir, tendría que ser una especie de extinción, de
eliminación de una especie determinada por otra especie, pero eso es en el
ámbito del medio ambiente o en el ámbito de la ecología, los depredadores más
importantes que tenemos son un León cuando casa un siervo, cuando casa una
cebra que sería la prensa, entonces ahí podemos estar hablando de un
depredador o prerador, yo tengo ese concepto de lo que es depredación a
diferencia de lo que ustedes han dicho, o qué otro concepto quiere dar sobre
depredación o actos de depredación ¿eliminación será? ¿Es solamente desde
el punto de vista medioambiental?

Univ.: Según el diccionario jurídico dice que la depredación constituye una forma
de delito de piratería ejercida contra un buque o contra personas o cosas que de
él se encuentren sin estar autorizado por alguna potencia beligerante o extendido
a los límites de su autorización legítima concebida así como también contra una
aeronave de vuelo o mientras realiza operaciones inmediatas anteriores a este

Pero miren está dando más o menos una forma de apreciar los actos de piratería,
como actos de depredación, casi no nos dicen nada, es su significado gramatical
lo que me interesa, en realidad en el fondo si hablamos de un elemento común
en la depredación, ya sea en el ámbito medio ambiente o ecológico que es
extinguir, que es eliminar, que es atacar, tal vez podemos entonces entender que
la depredación desde el punto de vista general también sería actos de ataque,
actos de saqueo tal vez, actos de violencia, de eliminación, actos de devastación,
tal vez, entonces está es la interpretación que estamos realizando sobre actos
de depredación. Sí tenemos tantas interpretaciones, el juez también va a tener
una interpretación sobre esto, el fiscal también va a interpretar otra cosa tal vez
sobre actos de depredación. Por tanto, cuando se somete a varias
interpretaciones un término, un concepto, una frase ya estamos acercándonos a
la incertidumbre, a la indeterminación, estamos hablando de una norma penal
abierta, porque está abierta a muchas interpretaciones y violenta el principio de
taxatividad y ese es el problema que tenemos, cuando tenemos términos que
son ambiguos, imprecisos, indeterminados, que violentan el de taxativiidad en su
vertiente de ley taxativa, pues no puedo comprender como quisiera o como todos
quisiéramos este concepto de actos de depredación, todos tienen más o menos
su concepto, hasta yo les he dado una precisión y el problema es que un juez
también le va a dar una apreciación tal vez diferente, está violando el principio
ley taxativa. Ese es el problema que tenemos con los tipos penales cuando
utilizan estos, términos, conceptos que son indeterminado, que causan
incertidumbre.
Este es un delito de comisión, estamos hablando de apoderarse, desviar,
estamos hablando de actividades, estamos hablando de un hacer

Es un delito material, o es un delito de resultado, o un delito formal, destruir,

capturar, matar, lesionar son evidentemente resultados son conductas que
van a involucrar una consecuencia material o sea el acto de depredación
también si es que logramos comprender perfectamente que es un acto de
depredación. Entonces son delitos de resultado, en la misma pena incurrirá dice
desde el territorio que a sabiendas traficare con piratas, se pusieron de acuerdo
con piratas, ¿será eso? o le suministrare auxilio ¿qué sería eso? es delito formal
o es un delito material cuando se habla de traficar con piratas, ¿que es traficar?
ese es el problema también, traficar con mercancía es lo único que se me coloca
en la cabeza, ponerse de acuerdo, entrar en componendas, confabular con los
piratas no sé algo así debería ser, traficar con piratas, ¿qué entiendes por
traficar? o sea como que esto me tiene que obligar a decir que se ponen de
acuerdo con los piratas. En ambos caso frente a dos conductas que de realizarse
no requieren o no sé si se quiere resulta material, alguien se pone de acuerdo
traficando con piratas, no sé si habrá un resultado basta con que se ponga de
acuerdo para traficar con ellos y a sabiendas o les presté auxilio.
Aparentemente está segunda parte se presenté como un delito formal
solamente se requiere que el sujeto lleve adelante esta conducta de traficar con
piratas o resta conectar sin que se requiera un resultado material para que pueda
ser un delito de resultado parece presentarse como un delito formal

Después el objeto material del tipo penal por la primera parte por supuesto que
tiene claramente tiene un objeto material, los navíos, las aeronaves, después los
tripulantes, los pasajeros eso serían los del objeto material, como es un delito
formal no habría material, luego la norma primaria es clara, el sentido valorativo
del derecho penal que se expresa en este tipo que nos dice que está prohibido
apoderarse de navíos, aeronaves está prohibido desviarse de su ruta establecida
navíos y aeronaves, está prohibido matar tripulantes o pasajero, está prohibido
lesionar está prohibido cometer actos de depredación, así se expresa esa norma
de prohibición. Lo mismo en la segunda parte, está prohibido traficar a
sabiendas con piratas, está prohibido suministrarles auxilio, esta claro que
en función de esta norma primaria, vamos a poder sentar las bases de la
culpabilidad que también hay que buscar en el proceso penal. Estamos frente a
una pena de 2 a 8 años no es una pena tan grave, ¿homicidio cuánto tiene? vean
haber homicidio el artículo 251 solamente veremos eso homicidio

Univ.: La pena de homicidio tiene presidió de 10 a 20 años pero si la víctima

resultare ser niño o adolescente tiene de 14 a 25 años

El tipo básicos sin cambiarla sujeto pasivo establece que quien mate a otra
persona va a decidir de 10 mínimo a 20 años. Ahora bien, la pregunta del millón,
¿porque le dan aquí dos a 8 años? él mismo es 2 cuando mata a los tripulantes,
cuando mata a los pasajes, se puede dar está conducta que es un elemento
material del tipo penal de piratería no es cireto, el sujeto puede apoderarse de
un avión o de una aeronave y luego matar porque dice «O» puede matar al
tripulante, puede matar al pasajero y cuando lo atrapen, señor usted va a ser
procesado por piratería, la pena que tienes de 2 a 8 años, ¿qué principio se
estaría violentando aquí? ¿se entiende la observación o no?

Univ.: principio de proporcionalidad

¿Porque?

Univ.: porque es una pena mayor, en este caso igual se puede cometer igual un
atentado contra la vida de la persona donde perdió la vida es muy poco la sanción
que se está presentando aquí, a comparación con la de domicilio

Claro de eso se trataba mi pregunta, pero qué observación podrían tener respeto
a se traté a una conducta de matar en este tipo penal, que tiene las penas de 2
a 8 años frente al tipo penal de homicidio que tiene de 10 a 20 años, que a
cruzado por la cabeza del legislador o de quien ha hecho este tipo penal, ha
dicho en piratería señores le vamos a dar una pena mayor 2 a 8 años no más,
pero si homicidio es de 10 a 20 años, porque se da una pena menor, no estoy
justificando, no estoy diciendo que tiene que ser mayor la pena, tiene que ser
menor, estoy viendo su contradicción el tema de la fijación de la pena pasa
por la adecuación de una serie de principios del cumplimiento de una serie
de principios, están no solamente regulado en la teoría, sino también en la
Constitución y en el derecho penal y esos principios que ustedes tienen, lo
hemos visto y lo hemos repasado son los principios de prohibiciones, de
prohibición de exceso, de intervención mínima, principio de necesidad,
principio de adecuación, principio de proporcionalidad, principio de
culpabilidad, principio de exclusiva protección de bienes jurídicos,
principio de ofensibidad, principio de dignidad, principio de humanidad,
tantos son los principios que se manejan en este modelo de Estado que el
legislador parece que aquí, no es tan importante la muerte de un tripulante, de
un pasajero, parece que estuviera pensando. Más allá de lo que a representado
esta tarea de quien hizo este tipo penal, porque este tipo penal de 1973, y 1973
no había una Asamblea Legislativa, no había un poder legislativo, había una
comisión que a sido formado por el dictador Banzer, y decía haga este código y
punto, y quienes serían los que han hecho ese tipo penal, y así lo hicieron, 2 a 8
años ¿porque? no sé dieron cuenta que homicidio en su momento tenía de 5 a
20 años, en su momento, ahora se ha reformulado y es de 10 a 20 años, ¿que
creen que haya pasado por el legislador, hagan una crítica coloquial, una crítica
de ciudadano, insulten si quieres no hay problema, pero que pasa con el
legislador.

Univ. Quantum: Tal vez es simplemente que no se está recordando, como no

hay una escala de las penas y eso era lo que me parece interesante con Becaria
para que haya está proporción entre delito y pena tiene que haber una escala de
cada pena porque así ya se va a tener medido cuántas penas es cuánto y cuál
sería peor o cuál es el que da más daño a la nación o más daño a la persona o
al bien jurídico que se está proponiendo,pero creo que en esta parte de piratería
yo lo vería como que simplemente se han olvidado de cuanto era la pena de
homicidio y lo dejaron pasar

Ese es un criterio

Univ. Freddy: acá veo en primer lugar que se está viendo de conductas y estas
son disyuntivas porque dice o destruyere, o mataré, determinamos que son
disyuntivas y ahora que tengo que hacer es siendo fiscal o abogado, hay un
concurso ideal o un concursos real, entonces veo en cuál de las dos se asigna
estas conductas y aplicó la pena según a lo que determina el concurso el
concurso real y el concurso ideal que está en el código penal en el artículo 44 y
45.
Lo que pasa es que cuando hablamos de concurso, los concursos nos
permiten establecer la concurrencia de varias conductas y varias
infracciones penales en la medida en que se de una conducta y varias
infracciones penales podemos hablar de concurso, pero también hay
concurso cuando hay varias conductas y varias infracciones penales eso
es lo que se dice en el concurso ideal y real, el concurso ideal es propio y
el concurso real es impropio. El concurso ideal es propio cuando hay una
conducta que lesiona o infringe varias normas, normas primarias diríamos, o
genera varias infracciones penales, el concurso ideal propio un delito sirve para
cometer otro delito, claro en el caso penal concreto podemos estár frente a un
pirata que para apoderarse o desviar de la ruta establecida esa aeronave tiene
que matar, puede ser concurso ideal propio, concurso medial se dice también.
Entonces los temas de concurso que quiero decir es que los temas de concurso
se establece al momento en que se compruebe la realización de estas
conductas, pueden ser varias consultas conjuntamente una para otra en fin y eso
va a permitir aplicar las penas que tienen cada uno de estos tipos penales que
se han cometido, que se han realizado y eso no nos resuelve tampoco el
problema de por qué la pena de 2 a 8 años para un delito de matar por ejemplo,
porque tan bajo, no estoy reprochando no estoy pidiendo que sea más alto, más
bajo, estoy diciendo por qué tanta contradicción,

Desde su punto de vista académico, desde un punto de vista del derecho

penal es evidente que quiebra el principio de proporcionalidad, pero el de
principio proporcionalidad no está en función de una escala de pena a la que
hacía referencia ciertamente Becaria, el principio de proporcionalidad está en
función a la importancia del bien jurídico, el principio de proporcionalidad
toma en cuenta la gravedad de la lesión al bien jurídico para poder asignar
una pena proporcional, en este caso es una pena que es desproporcional
desde el punto de vista de qué se trata de una conducta de la misma conducta
de matar frente al tipo penal de homicidio que es esa conducta de matar y que
no debería ser casi la misma o la misma simplemente, y por supuesto luego si
es que se comprueba que ha habido matar, lesionar, o ha habido apoderarse,
desviarse entonces tendríamos que aplicar concurso de delitos dependiendo de
los tipos penales que se vean involucrados. Entonces esto es lo que no se
entiende, este es un ejemplo de cómo los tipos penales no se redactan de
manera responsable, los tipos penales no se redactan como deben redactarse
porque un legislador que actúa mucho con injerencia política. No estoy diciendo
que eso haya ocurrido en este tipo penal, no lo sé, porque no tengo la exposición
de motivos, no tengo las actas que han generado en las discusiones de este tipo
si es que se han generado discusiones. Ahora por ejemplo en los tipos penales
que están apareciendo hace 1 década o 2 décadas, los tipos penales se discute,
hay actas, hay opiniones donde el tema del aborto por ejemplo hay un debate
permanente para criminalizar, descriminalizar y existen exposiciones, pero se
elaborará exposiciones y todo eso, aquí yo no sé si hay un acta donde se haya
discutido este tipo penal, la pena. No sé la verdad es que estamos a la deriva y
no podemos determinar si realmente han trabajado correctamente, simplemente
nos queda observar la adhesión al principio de necesidad, al principio de
adecuación, al principio de proporcionalidad lamentablemente, con relación a los
otros tipos penales. Lo que pasa es que cuando se analiza un tipo penal se hace
una interpretación sistemática, les había dicho que este no es un trabajo
simplemente unilateral con respecto con respecto al tipo penal, hay que analizar
los tipos penales, a los capítulos, en los títulos hay que analizar los tipos penales
en función de los otros delitos o tipos penales que tenemos hay que realizar una
interpretación sistemática, es un trabajo pero laborioso importante pero al fin y al
acabó muy laborioso, pero ese es el trabajo que no se realiza, es muy fácil como
les decía tener bajo la injerencia política una decisión también política para sacar
un tipo penal y colocarle la pena. Si yo le preguntara a este legislador, a esta
persona que llevo adelante creo que esta conducta de realizar o construir un tipo
penal tenía que esponder, porque ha colocado una pena de 2 a 8 años, porque
no ha sido 3 a 10 años por loo menos, porque no le coloca una pena de 8 a 20
años, porque no la coloca mejor 1 a 5 años, quien tendría que responder. Nuestro
trabajo en el derecho penal no solamente están función de analizar el tipo penal,
sino también la consecuencia jurídica, pero la redacción de la conducta que tiene
o describe el tipo penal ya tenemos varias observaciones, varios tipos penales y
eso que estamos tocando tipos penales de la legislación de 1973 y los tipos
penales que han salido hace dos décadas también tienen observaciones por
supuesto que sí, ya vamos a ir viendo todo eso. Entonces ¿qué está
sucediendo?, ¿quienes hacen la ley penal?, no hay un poco de criterio, no puede
discernir, no puede ser un poquito más responsable y consciente de ese trabajo,
es tan fácil crear un tipo penal que solamente quiere protagonismo y obtener
aplausos para cuando sacan la ley penal, que sucede, eso es lo que ustedes no
pueden hacer, van a ser muchos de ustedes asesores, no pueden tener este tipo
de trabajo si son profesionales, pero porque nos llamamos profesionales,
hacemos este tipo de trabajo, es una barbaridad, molesta, indigna incluso,
porque ese es el tipo de trabajo legislativo que realiza, más adelante vamos a
ver también críticamente el trabajo que tenemos en nuevos tipos penales, en el
fondo vale la pena reflexionar sobre la labor profesional que nosotros tenemos
especialmente como abogados penalistas, aquí se trata de abogados
especialistas en el ámbito del derecho penal, reflexionar sobre esa labor, esto
también debe significar una reflexión profunda, no todos los abogados pueden
estar especializados en pena, hay especialistas en civil, en comercial, en
derecho corporativo, en derecho internacional pero hay que especializarse,
basta del sabelotodo.

Univ. Javier Chávez Silva: Una opinión personal complementando a lo que

menciona es que estos problemas que han pasado en este código penal
actualmente van a seguir pasando por que a las personas que van a realizar este
tipo de labor no se las elige de manera correcta, simplemente los meten por
hecho políticos y todo ello, hoy en día hay personas muy preparadas capaces
pero sin embargo no se les da la oportunidad de hacer el proyecto de ley o si
bien se les da sus leyes no lo aprueba y eso es lo que sucede, es un problema
político

Estoy de acuerdo es parte de la realidad es una percepción casi generalizada

pero la pregunta ¿es qué hacemos nosotros?, hacemos nada, qué estamos
haciendo para revertir eso, estamos solamente, y nos incluimos todos, estamos
solamente criticando haremos algo, hay personas que no se les da la
oportunidad, perfecto hablaremos de esas personas.

31 DE AGOSTO
DELITOS CON RELACION AL CONTROL DE ARMAS DE FUEGO,
MUNICIONES, EXPOLOSIVOS Y OTROS RELACIONADOS
El 2018 se ha incorporado estos delitos que están bajo este marco normativo de
la Ley de control de armas de fuego, municiones, explosivos y otros materiales
relacionados. Podemos entender y alcanzar a entender el contenido de estos
tipos penales en función quizás de las circunstancias sociales y políticas que se
estaban produciendo en aquella época estamos hablando de septiembre del
2018.

Esta ley ha creado varios tipos penales:

- Tenencia, porte o portación y uso de armas no convencionales.

- Fabricación ilícita.
- Tráfico ilícito de armas.
- Tenencia y porte o portación ilícita.
- Hurto o robo de armas.
- Hurto o robo de armamento y munición de uso militar o policial.
- Alteración o supresión de marca.
- Ostentación pública.
- Almacenaje peligroso.

En fin, varios tipos penales que vienen acompañados de algunas circunstancias

agravantes.

Entonces es importante considerar estos tipos penales porque podrían tener una
aplicación más o menos regular en el sistema de administración de justicia penal,
existen tipos penales que se han ido aplicando en virtud de esta ley entonces se
puede ver algunos de estos tipos penales.

ARTÍCULO 141 Bis. (TENENCIA, PORTE O PORTACIÓN Y USO DE ARMAS

NO CONVENCIONALES).

I. El que incurra en la tenencia, porte o portación y uso de armas no

convencionales, será sancionado con la pena de treinta (30) años de
presidio sin derecho a indulto.
II. La misma sanción se impondrá al que fabricare, ensamblare,
transportare, almacenare, comercializare, manipulare o adquiera
armas no convencionales, materiales relacionados o sustancias
tendientes a la fabricación de las mismas.
Como ustedes se dan cuenta ya estamos hablando de armas no convencionales
podemos hablar de armas convencionales también o sea que existe armas
convencionales y no convencionales.

Como ven la pena que tenemos para el uso, porte, la portación o la tenencia de
armas no convencionales es la máxima pena que establece la C.P.E la misma
sanción de 30 años se impondrá al que fabricare, ensamblare, transportare,
almacenare, comercializare, manipulare o adquiera armas no convencionales,
materiales relacionados o sustancias tendientes a la fabricación de las mismas.

Esta es la norma jurídica penal que nos desarrolla varios elementos materiales
que es lo que vamos a tratar de entender, está claro que la pena que tenemos
para la tenencia, porte o portación y uso de armas tiene que ver con las armas
no convencionales. ¿Qué serán las armas no convencionales?

BIEN JURIDICO:

El bien jurídico que se protege en este tipo penal si se habla de armas no

convencionales y quizá deberíamos empezar a ver el concepto de armas no
convencionales en primer lugar este sí parece ser un elemento normativo que se
va a someter a una valoración jurídica o sea tiene una significación y valoración
jurídica que se encuentra en la misma ley 400 es la misma ley que ha definido
que debe entenderse por armas no convencionales, en el artículo 17 se
encuentra un definición de lo que representan las armas no convencionales:

II. Armas no Convencionales. Son aquellas cuyo empleo constituye delito de

lesa humanidad y se dividen en:

a. Armas Químicas. Son aquellas que utilizan las transformaciones

conjuntas de la materia y de la energía inorgánica, que pueden ser
empleadas con propósitos hostiles debido a sus efectos tóxicos directos
en seres humanos, animales, vegetales y medio ambiente, así como los
medios para diseminarlos.
b. Armas Biológicas. Son aquellas que emplean con microorganismos
vivientes o materiales infecciosos derivados de ellos, que se destina a
provocar enfermedades o muerte en seres humanos, animales o
vegetales, así como los medios para diseminarlos.
 c. Armas Radiológicas. Son aquellas armas o equipos que no sean
explosivos nucleares, diseñados específicamente para emplear material
radioactivo, cuya diseminación provoca destrucción, lesiones o daños
debido a la radiación producida por el desdoblamiento del material.
d. Armas Bacteriológicas. Son agentes biológicos microbianos u otras
toxinas, su origen o método de producción de tipos y en cantidades no
tiene ninguna justificación para el uso profiláctico, protección u otros
propósitos pacíficos.
e. Armas Nucleares. Son aquellas que liberarán energía nuclear en
forma explosiva y que posee un grupo de características que la hace
apropiada para actividades bélicas e incluyen a las armas atómicas y
termonucleares.

De acuerdo a la ley podrían ser armas no tradicionales, en realidad cuando nos

referimos a las armas químicas estamos refiriéndonos a un determinado
conjunto de características que hacen que esa arma sea mucho más peligrosa
tenga mayor efecto tenga mayor amplitud tenga una mayor expansión por
ejemplo con las armas químicas y eso representa un peligro mayor para la
sociedad para la humanidad.

Entonces bajo esta significación y esta valoración jurídica de las armas no

convencionales vamos a ver que el tipo penal lo que intenta es proteger a la
sociedad porque el uso de armas químicas por ejemplo como arma no
convencional trae consigo un desastre mayor y por supuesto puede caer muchas
más víctimas. La bomba de Hiroshima realmente ha sido devastadora esa
bomba atómica pero hay otras bombas de hidrogeno de nitrógeno estamos
hablando de nuevas creaciones de armas potencialmente destructivas que se
utilizan en guerras o en conflictos bélicos o que se pueden utilizar en realidad la
humanidad está pendiente de que en algún momento estalle una guerra entre
dos países y por supuesto a partir de esa guerra se pueda armar coaliciones y
eso puede determinar que se usen armas no convencionales por eso hay
muchos tratados y convenios de carácter internacional que tratan de limitar el
uso primero la creación y fabricación de esas armas no convencionales y luego
el uso de esas armas no convencionales, si hay una catástrofe si se utilizaran
estas armas no convencionales porque la humanidad desaparecería no habría
nada sobre la faz de la tierra pocos sobrevivirían con las armas químicas
fundamentalmente sería terrible el hombre cavaria su propia fosa.

Esta es una concepción de lo que es un arma no convencional no estamos

hablando de fusiles, ametralladoras, granadas estamos hablando de armas que
tienen poder expansivo mayor un poder destructivo mayor especialmente para
el ser humano más allá del daño material que pueda representar.

El bien jurídico que se está protegiendo y que se puede lesionar en el caso de

que se usen armas no convencionales es la seguridad de la colectividad.

El articulo 141 está en el capítulo de los delitos contra el derecho internacional

¿Por qué el legislador ha colocado como un capítulo más dentro de los delitos
contra el derecho internacional? Debe ser por la capacidad destructiva que
tienen las armas no convencionales. Como ven ustedes normalmente nosotros
podríamos decir que el bien jurídico atendiendo al capítulo y el titulo en el que se
encuentra estos delitos o sea estamos hablando del capítulo V, el título es:
Delitos contra la seguridad del estado (seguridad interior, seguridad exterior)
tenemos un capítulo independiente, no podríamos considerar al igual que los
delitos contra la tranquilidad publica, no podríamos considerar el derecho
internacional o los otros bienes jurídicos que se estarían protegiendo, cada tipo
penal protege un bien jurídico y en este caso porque está en un capítulo
determinado ciertamente volvemos a considerar la seguridad de la colectividad,
la tranquilidad pública.

SUJETO ACTIVO:

En la primera parte es un sujeto activo general en la segunda parte también o

sea cualquiera puede llevar adelante estas conductas.

SUJETO PASIVO:

La colectividad, la sociedad en general si estamos frente a armas no

convencionales.

ELEMENTO MATERIAL:
Aquí hay varios elementos materiales que podemos lograr identificar a partir de
los verbos que existen en cada tipo penal: tenencia, porte o portación y uso de
armas no convencionales.

Entonces estamos frente en el primer apartado frente a estos verbos de tener,

portar y usar y sobre esa base podemos encontrar los elementos materiales en
el tipo penal ¿Cuáles son? La tenencia de armas no convencionales, el porte o
portación de armas no convencionales y uso de armas no convencionales. Tres
elementos materiales, tres conductas, tres aspectos externos de la conducta que
nos permiten decir que con cualquiera de ellas alternativamente se puede
realizar el tipo penal.

Entonces en los hechos el presunto autor tendría que encontrarse bajo su

dominio o tenencia o estar en posesión también de armas no convencionales
tendría que usar también armas no convencionales tiene que darse esas tres
condiciones para que la conducta sea típica precisamente a partir de esos
elementos materiales.

Ahora aquí llama la atención que cuando el tipo penal desarrolla estas conductas
las está vinculando con la conjunción copulativa “y” está señalando que el tipo
penal se realiza cuando alguien cualquiera tiene la tenencia, porte y el uso de
armas o sea no basta con tener armas no convencionales no basta con que una
persona este portando armas no convencionales no basta con que una persona
utilice armas no convencionales, tiene que cumplir con estos tres requisitos
simplemente porque aquí hay una conjunción copulativa “y” de tal modo que en
el caso penal concreto si alguien es acusado o denunciado por ese delito tiene
que demostrarse que tiene la tenencia, el porte y el uso de armas no
convencionales porque es lo que pide el tipo penal.

Inicialmente nosotros podríamos señalar que se trata de tres conductas

diferentes y evidentemente son tres conductas diferentes pero para la realización
típica requiere que esas tres conductas se realicen, si yo soy el abogado
defensor y por supuesto defiendo a una persona que tiene la tenencia de armas
no convencionales y nada más nunca hizo uso no porto las armas no
convencionales bien podría demandar la atipicidad de la conducta porque nunca
ha utilizado esas armas no convencionales y el tipo penal pide que se utilice esas
armas no convencionales.

Entonces otra vez vamos a ver la gran dimensión y extraordinaria dimensión del
principio de legalidad del principio de tipicidad cuando se requiere que estos
elementos especificadores del injusto penal se han cumplidos en el caso penal
concreto. Eso es lo que puede ocurrir, pasar en un caso penal concreto
simplemente porque hay una conjunción copulativa “y” que implica el
cumplimiento de estos tres elementos materiales de estas tres conductas.

Es una interpretación simplemente gramatical y con una interpretación

gramatical le pido al fiscal que la imputación pueda cumplir con estos tres
elementos de lo contrario voy a tener que presentar un incidente de nulidad por
actividad procesal defectuosa vinculado a la resolución de imputación formal
atendiendo principalmente los alcances que traen consigo los elementos
especificadores de este tipo penal.

(Derecho Procesal Penal) la imputación formal: la imputación es una forma

de atribución provisional de un hecho a una persona que adquiere la calidad de
imputado por existir elementos indiciarios que hacen presumir su participación
en el hecho delictivo y solamente indicios, abre la puerta para una investigación
formal pero la imputación tiene una gran importancia cuando concreta
objetivamente el hecho que va a ser investigado y concreta subjetivamente a la
persona con nombre y apellido que va a ser investigada o sea la imputación tiene
esa transcendencia hay funciones de la imputación hay importancia de la
imputación.

Los actos procesales tienen que cumplir con requisitos de forma, contenido y en
la medida que los actos procesales no cumplan con esos requisitos de forma y
contenido como es el caso de una resolución de imputación formal podemos
generar una actividad procesal defectuosa y eso significa en términos del Código
de Procedimiento Penal un defecto absoluto un defecto relativo, todo eso se
utiliza ya en el proceso penal.

El Derecho Penal y el Derecho Procesal Penal van de la mano son

consustanciales, el Derecho Penal sirve para que se realice el Derecho Procesal
Penal y no podría haber un proceso penal sino hubiera un derecho penal que
realizar, la relación entre ambas disciplinas es una relación importante.

En el segundo apartado tenemos otros elementos materiales: fabricar,

ensamblar, transportar, almacenar, comercializar, manipular o adquirir armas no
convencionales.

Quiere decir que aquí hay varias conductas con las que se puede realizar el tipo
penal, el que fabrique armas no convencionales ya ha cometido el delito, el que
ensamble armas no convencionales es otra conducta, el que simplemente
transporte armas no convencionales también está realizando el tipo penal o el
que simplemente almacene armas no convencionales está realizando el tipo
penal o el que comercialice armas no convencionales está realizando el tipo
penal o el que simplemente manipule armas no convencionales se está
realizando el tipo penal o el que por ultimo una alternativa de conducta el que
simplemente adquiera armas no convencionales está realizando el tipo penal y
no solamente armas no convencionales estamos hablando también de
materiales relacionados a las armas no convencionales o substancias tendientes
a la fabricación de las mismas o sea el que fabrica materiales relacionados, el
que fabrica sustancias tendientes a la fabricación de las mismas o sea la relación
de conductas tiene que hacerse en función de estos elementos gramaticales.

Aquí ya tenemos más claridad porque el legislador se dio cuenta que con
cualquiera de estos verbos y estas conductas descritas en los elementos
materiales se puede realizar el tipo penal y va a tener esta misma sanción. La
segunda parte entonces en este caso ya es mucho más claro ya nos permite
generar una imputación por cualquiera de estas conductas: fabricar armas no
convencionales, comercializar armas no convencionales, ensamblar y lo más
grave simplemente manipular armas no convencionales ya tiene 30 años de
prisión.

En la tenencia es solamente tener un arma no convencional que no está

produciendo daño en realidad la sola tenencia parece que representara un
enorme peligro basta con que una persona tenga un arma no convencional ya
puede ser procesado, pero ya saben tiene que ser procesado siempre y cuando
porte siempre y cuando haya usado esa arma no convencional. Lo que pasa es
que cuando hablamos de la tenencia haciendo recuerdo al tipo penal de:

ARTICULO 239°. - (TENENCIA, USO Y FABRICACION DE PESAS Y

MEDIDAS FALSAS).

El que a sabiendas tuviere en su poder pesas y medidas falsas, será sancionado

con prestación de trabajo de uno a seis meses o multa de veinte a ciento veinte
días.

La pena será aumentada en un tercio, para el que a sabiendas usare o fabricare

pesas y medidas falsas.

Estamos hablando, por ejemplo de las balanzas estamos hablando de sus pesas
estamos hablando de las romanas que tal si eso estuviera alterado en el tipo
penal del 239 sabiendo que está en su poder una medida falsa una pesa falsa y
así nos está engañando digamos pero solamente tenerlo ya estarían cometiendo
el delito siempre y cuando sepan que es una pesa o medida falsa o sea con solo
la tenencia ya han cometido un delito lo mismo ocurre aquí la tenencia de armas
no convencionales más el porte y el uso es delito, claro si fuera independiente
esta tenencia y estuviéramos utilizando la conjunción disyuntiva “o” la sola
tenencia ya involucraría este delito y eso significa en buenos términos: fase
interna, fase externa, actos de resolución manifestada, actos intermedios, hay
actos preparatorios que dan inicio a la fase externa, una persona puede comprar
un cuchillo con el designio de matar pero eso no es relevante para el derecho
penal en la medida en que no se lleve adelante la conducta o sea que puede
comprar un cuchillo con múltiples fines eso no puede ser considerado como
delito no puede establecerse a futuro que potencialmente esa persona vaya a
cometer un homicidio, compro un cuchillo como compro un veneno para ratones
¿Podría ser un acto preparatorio? No porque yo puedo comprar el cuchillo para
cortar mejor la carne. Entonces no puede ser considerado como un acto
preparatorio.

En el caso del artículo 239 tenencia de pesas y medidas falsas basta con tener
una pesa falsa una medida falsa ya es delito.

ACCIDENTES DE LA ACCION:
Aquí no se evidencia un accidente de la acción que vaya a comprometer la
realización de la conducta.

TIPO SUBJETIVO:

Todas son conductas dolosas el sujeto tiene que saber lo que está haciendo y
querer hacer lo que está haciendo ya sea con la tenencia, porte o portación o
uso o con la fabricación, ensamble, transporte, almacenamiento,
comercialización, manipulación o adquisición de armas.

ELEMENTO SUBJETIVO:

En la segunda parte tendientes con relación a substancias tendientes a la

fabricación de las armas no convencionales y ciertamente ahí tiene que existir
una actividad probatoria, demostrar que estas substancias tienen la finalidad o
el sujeto que obtiene estas sustancias tiene la finalidad de fabricar esas armas
no convencionales. Por lo tanto, hay un elemento subjetivo de tendencia interna
transcendente con la finalidad de fabricar armas no convencionales.

ELEMENTO NORMATIVO:

- Armas no convencionales.
- Substancias (si se encuentra y definido por la ley 400 es un elemento
normativo ahí ya no podemos considerar cualquier cosa como substancia.

CLASE DE TIPO PENAL:

- Aquí tenemos un tipo penal compuesto porque ya hay varias conductas.

- Es simple porque solo protege un bien jurídico.

FORMA DE LA CONDUCTA:

Es comisiva, aunque tiene actos preparatorios como lo hemos dicho tenencia es

un acto preparatorio.

CONSECUENCIAS DE LA ACCION:

En la primera parte ¿Será un delito de simple actividad tener, portar, usar armas
no convencionales? ¿Solo basta eso para que se realice el tipo penal? pero no
existe actividad con la tenencia o sea con la tenencia solamente tenemos a un
sujeto que tiene bajo su poder un arma no convencional y punto es un acto
preparatorio la tenencia, la portación, solo con el uso de armas no
convencionales se requiere una actividad siempre y cuando se realice esa
conducta de usar siempre y cuando se haya demostrado además que el que ha
usado esa arma no convencional ha estado con la tenencia y portación entonces
¿Es un delito de simple actividad o es un delito de peligro? Los delitos de peligro
son similares a los delitos de simple actividad y a veces se confunde en ambos
casos no hay un resultado material sin embargo en los delitos de peligro se pone
en riesgo o se pone en peligro efectivo el bien jurídico y que puede ser
susceptible de que produzca un resultado material en cambio en los delitos
formales o de simple actividad ya existe lesión al bien jurídico esa es la
diferencia.

Es decir, en los delitos de peligro hay susceptibilidad que produzca un resultado

material tienen que ser bienes jurídicos tangibles que pueden tener un objeto
material susceptible de ser materialmente dañado o destruido tiene que haber
un peligro jurídico tiene que haber un peligro para el bien jurídico tangible
entonces en este tipo penal inicialmente la tenencia, portación y uso de armas
no convencionales no existe una consecuencia material a raíz de estas
conductas por lo que se puede afirmar que no es un delito de resultado no existe
la necesidad de comprobar una consecuencia material. El tipo penal se realizaría
solamente con demostrar la tenencia, porte o portación y uso de armas no
convencionales solamente así sin embargo con la tenencia, porte o portación y
uso de armas no convencionales no se puede evidenciar una lesión directa al
bien jurídico si fuera delito formal yo creo que aquí se está poniendo en peligro
el bien jurídico “Seguridad colectiva” se le está poniendo en peligro cuando un
sujeto tiene, porta y usa armas no convencionales, cuando usa armas no
convencionales en consecuencia la tenencia, la portación de armas no
convencionales parecen ser conductas peligrosas porque pueden producir un
daño material si se usa contra personas o animales.

Ahora el tipo penal agrega el verbo “usar” eventualmente entonces puede

producir un resultado material colocando talvez únicamente en peligro el bien
jurídico seguridad colectiva. Entonces tener, portar y usar puede considerarse
como una conducta peligrosa o varias conductas peligrosas.
Es un delito de peligro abstracto porque el simple hecho de tener, portar y usar
un arma no convencional ya representa un peligro valorado por el legislador,
basta que la conducta típica se realice con la tenencia, porte y uso para que el
peligro se presuma iuris et de iure es una conducta es un delito de peligro
abstracto aquí.

En la segunda parte, fabricar, ensamblar, transportar, almacenar, comercializar,

manipular o adquirir armas no convencionales parece que no existiera tampoco
una lesión directa a la seguridad colectiva talvez un peligro para ese bien jurídico
cuando alguien fabrica simplemente fabrica, ensambla, transporta, almacena,
comercialice, manipule o adquiera armas parece que estamos frente a una
conducta peligrosa. Se trata también entonces de un delito de peligro abstracto
se va a poner en riesgo la seguridad colectiva cuando se utilice el arma talvez.

Entonces como ven está en función siempre de recordar si hay una lesión o si
hay una puesta en peligro del bien jurídico y si existe o no una consecuencia
material cuando se realiza la conducta eso va a determinar si estamos frente a
un delito formal, un delito material, un delito de peligro.

OBJETO MATERIAL

Si se trata de delitos de peligro el objeto material está en función de los miembros

de la sociedad o sea las personas físicas, las armas no convencionales van a
afectar la seguridad colectiva igual que las armas de fuego, pero en este caso
por el gran potencial y la gran expansión que pueda tener un arma no
convencional se puede generar mucho daño.

NORMA PRIMARIA

Hay una prohibición para tener, portar y usar armas no convencionales y en la

segunda parte una prohibición para fabricar, ensamblar, transportar, almacenar,
comercializar, manipular armas no convencionales.

6 DE SEPTIEMBRE
Continuamos entonces con el avance, mil disculpas por el retraso.
Como ya sabemos esta ley, la ley número 400 del 18 de septiembre del 2018,
una ley digamos más o menos reciente ha establecido las regulaciones para el
control de armas de fuego, municiones, explosivos y otros materiales, ha creado
varios tipos penales que los ha incorporado en un capítulo independiente en
delitos contra la tranquilidad pública bueno en todo caso son delitos que o son
tipos penales que igual contienen exigencias típicas que deben ser establecidas
estas exigencias para que podamos allanar la tipicidad de la conducta.
Hemos visto el primer tipo penal de este de esta ley que es tenencia, aporte,
portación y uso de armas no convencionales, vamos a ver ahora por razones
simplemente de importancia tal vez vamos a ver ahora el tipo penal
141 TRAFICO ILICITO DE ARMAS
El tipo penal, el que ilícitamente el concepto de ilícito, a ver miren siempre
llamamos la atención cuando el legislador dice esto que ilegalmente el que
ilícitamente, el que indebidamente, el que injustamente, no sé por qué utiliza
estos conceptos que nos generan un poquito más de indeterminación tal vez o
tal vez no es necesario mencionar el que ilícitamente importe, bueno el hecho de
importar exportar y transferir entregar, trasladar, transportar, comercializar,
suministrar al recibir armas de fuego, desde el punto de vista del tipo penal está
prohibido siempre y cuando por supuesto hagamos los respaldos normativos
respectivos.
Ahora dice el que ilícitamente, bueno parece que hay una énfasis, no puede
haber tenencia ilícita o mejor dicho, no puede haber importe entrega adquisición
transferencia, etcétera, ilícita. Bueno pero ¿por qué ilícito, por que no ilegal?
Bueno por lo menos los dos términos que son dos juicios valorativos respecto a
la contrariedad que existe con la norma jurídica, lo ilegal generador de materia
procesal nos detalla algo que no está conforme a las formalidades legales
y lo ilícito generalmente en materia procesal penal se trata de establecer
que es algo que no solamente no cumple con las formalidades legales, sino
que tampoco tiene o más bien va en contra de algunos preceptos
constitucionales fundamentales, derechos fundamentales.

Entonces tiene que haber una diferencia entre ilegal, ilícito y legítimo, injusto,
indebido, o sea, ¿con qué fin se utiliza este concepto? Bueno vamos a ver,
quiere decir que aquí está prohibido importar, exportar, adquirir, transferir,
entregar, trasladar, todo esto o recibir aquí se utiliza perfectamente la conjunción
disyuntiva “o” refiriéndose a armas de fuegos, municiones, explosivos,
materiales relacionados y otros. Y otros dice, bueno, es la pena de 10 a 15 años
la que merece esta conducta.
Ahora bueno tiene una pena de privación de libertad de 12 a 8 años si fuera
miembro participe de una asociación delictuosa, que hay una variedad, una
variación más bien del tipo penal de asociación delictuosa.
Bueno vamos a ver, vamos a analizar 15 a 25 años si fuera miembros de una
organización criminal, se agrava la pena en un tercio de máximos y en suministro
fuera con fines de ilícitos, con fines ilícitos.
Bueno aquí hemos dicho que el que ilícitamente suministre y aquí si el suministro
fuera ilícito o para fines ilícitos. Parece que estamos agregando algo más, una
tendencia subjetiva y 30 años si fuera realizado por persona militar o policía.
Este es el tipo penal entonces desde ese punto de vista a ver veremos,
naturalmente el bien jurídico que nosotros vamos a tener que establecer tiene
que ser la tranquilidad pública, la seguridad colectiva, estamos hablando de
armas de fuego, municiones, explosivos, materiales relacionados que por
supuesto tienen un campo expansivo y las mismas armas de fuego por supuesto
pueden ser utilizados para quitar la vida a una persona o causar una lesión mayor
en el cuerpo humano, entonces ciertamente en general tiene que establecerse
como bien jurídico la tranquilidad pública sujeto activo es en el primer párrafo es
general cualquiera puede comentar este delito en el segundo apartado el sujeto
activo es determinado porque pues está haciendo muy enfático el tipo penal
cuando dice “quiénes fueron miembros o participes en asociaciones delictivas”
uno tiene que entender este segundo parágrafo en función del primero, o sea sí
se está hablando de la asociación está hablando de la asociación delictuosa
tendríamos el tipo pena que ya hemos visto anteriormente y como aquí la pena
se agrava y este tipo penal está dentro del artículo 141 Quarter, nosotros bajo
un método de interpretación sistemática teníamos que deducir que se trata de
alguien que forma una asociación delictuosa pero para adquirir, transferir
entregar, transportar, suministrar armas de fuego, municiones, o sea parece que
tiene que determinarse eso, aunque lo correcto hubiera sido: la pena será de 12
a 18 años si el que realice los actos anteriores fuera participe o miembros de una
asociación delictuosa o algo así para tener mayor claridad, pero aquí estamos
realizando solamente una interpretación en función del primer parágrafo, una
interpretación sistemática.
Entonces por esa razón independientemente de esa interpretación podemos
determinar que el sujeto activo es determinado, solo aquellos que sean
miembros o participes de una asociación delictuosa que estuviera vinculado a
estas actividades tendría que ser tipificado su conducta para recibir la pena de
12 a 18 años, pero apenas es bastante miren importar, exportar, adquirir
solamente por adquirir un arma de fuego ya mínimo le pueden caer de 10 años
de privación de libertad o entregar, trasladar, transportar solo por transportar un
arma de fuego ya puede haber 10 a 15 años, o sea tiene que ver también con el
principio los principios limitativos al poder punitivo, eso es lo que hay que revisar
también.
El tercer apartado, el sujeto activo también es determinado porque ya no es
asociación delictuosa, es una organización criminal ustedes saben la diferencia
entre lo que es una asociación delictuosa y una organización criminal ¿no?
dedicada a este ilícito, esto está un poco más claro dice dedicada a este ilícito,
aquí un miembro participe en una asociación delictuosa dedicada a estos ilícitos.
Bueno, a este o estos ilícitos. El tercer apartado es entonces con sujeto activo
determinado.
El cuarto, no tenemos otro sujeto.
El quinto apartado: Sujeto activo por ese quinto apartado podemos determinar
que el sujeto activo también es determinado ¿Por qué? Porque para la tipicidad
se exige que sea militar o policía, estamos tratando de establecer claramente
que quien se dedica a estas ilícitos y que tenga la condición de militar o policía
eso agrada su comportamiento o la antijuridicidad del comportamiento y la pena
que se le puede otorgar es de 30 años de presidio, la pena es bastante
significativa, o sea solo por transportar solo por adquirir ya podríamos tener 30
años, vean que las penas que se han establecido son graves, ¿será justificado?
Esto merece análisis también de los bienes jurídicos en función del principio de
intervención mínima, principio de prohibición de exceso, principio de necesidad,
principio de adecuación fundamentalmente, imagínense si una persona que es
procesada por este tipo penal solo porque ha transportado un arma en su en su
movilidad, aún cuando haya tenido conocimiento, bueno, tendrá que recibir 10 a
15 años de privación y ¿eso estará en consonancia con el principio de la
adecuación? la pena misma será fijada en función también del principio de
proporcionalidad, ¿Estará bien esa pena? Entonces podemos observar varias
cosas, pero este tipo de interpretación que estamos realizando en función de los
principios limitativos tiene que ver o está destinado a ver si está ley penal o esta
norma jurídica penal es o no racional.
Hay que ver mucho la exposición de motivos, pero seguramente en la disposición
de motivos vamos a encontrar otro tipo de justificaciones, pero quizá no
tengamos una justificación para estas penas de 10 a 15 años ¿por qué de 12 a
18 por que 15 25 por que 30, Cómo están modulando, Cómo están estableciendo
los parámetros para aplicar esa pena? Eso es lo que hay que preguntarse a la
hora de establecer una pena determinada, entonces esos son los sujetos activos,
sujeto pasivo, bueno el titular de la tranquilidad pública, es la colectividad, la
sociedad, elemento material tenemos varias conductas por supuesto
representadas por varios verbos, estamos viendo varios vernos: exportar,
importar, adquirir, transportar, entregar, estos son los verbos que nos van a
permitir hablar de varios elementos materiales en este tipo penal, o sea quien
ilícitamente importe armas de fuego, municiones, explosivos, materiales
relacionados y otros.
Aquí debería ser u otros “conjunción disyuntiva o” porque está diciendo que
quién importe armas de fuego, municiones tiene que hacer todo eso que si
solamente importa armas de fuego no podría caer en la tipicidad porque aquí
exige que sea todo esto y otros dice.
¿por qué no han colocado O/U?
La pelea en el caso penal puede ser interesante en la medida en que se disputa
la tipicidad de la conducta a partir de estos elementos gramaticales como ya lo
hemos visto en algunos otras oportunidades.
Entonces, ahí es donde creo debería haber una observación ¿por qué esa
conjunción disyuntiva o? Me hace entender que tiene que realizarse todo
entonces armas de fuego, municiones, explosivos y otros dice, no dice u otros
que sería mucho más claro.
Yo creo que hay que revisar eso también, de todos modos las conductas
descritas en el tipo penal están claros, es decir, importar, pueden importarse,
puede exportarse, puede adquirirse armas de fuego municiones y otros dice, ese
es un problemita, pero esta determinando conductas, cualquiera de esas
conductas puede permitir la tipicidad de esta conducta, de este tipo penal.
Accidentes de la acción, no se evidencia, no lo he visto, o sea, es mucho más
sencillo hablar de tipicidad sin los accidentes de la acción.
Bueno el tipo es doloso, en estas conductas, en esta conducta de pertenecer o
ser parte de una asociación, de pertenecer o ser parte de una organización
criminal o si se trata de armamento militar o fuera realizado por personal militar.
DOLOSA en todas esas conductas.
Elementos subjetivo, el elemento subjetivo aquí está claro en el Cuarto apartado.
Es decir, solamente en cuanto al suministro, el que ilícitamente suministre armas
de fuego, municiones, explosiones y lo haga con fines ilícitos, solamente para
esa conducta solo para esa conducta, la pena es agravada en un tercio del
máximo dice y en dos tercios si se tratara de armamento militar o policía.
Incorpora un elemento subjetivo de tendencia interna trascendente que será
determinante para agravar la pena un tercio máximo y dos tercios si se trata de
armamento militar o policial, bueno eso para que vean lo importante que es la
incorporación de este elemento subjetivo de tendencia interna trascendente,
tiene que demostrarse ese elemento subjetivo “fines ilícitos” porque eso es lo
que va a permitir la agravante de la pena.
Ahora preguntaba si aquí tengo el que ilícitamente dice suministre, el suministro
tiene que ser ilícito, pero aquí agrega, el suministro ilícito fuera para fines ilícitos,
bueno hay un suministro ilícito, ¿puede haber para fines lícitos? y aquí está
agravando dice si fuera para fines ilícitos se agrava más, es como si quisiera
enfatizar esta conducta de suministrar para fines ilícitos, pero qué tal si se
transfiere para fines ilícitos también ¿no debería siguiendo la lógica de legislador
aumentarse la pena igual que esta de suministro ilícito? Porque razón solamente
suministro. Bueno, con esto no estoy diciendo que todos deberían tener estos
conceptos de fines ilícitos, o sea, todas estas conductas deberían tener este
elemento subjetivo de tendencia interna trascendente, no, estoy señalando la
falta de justificación, solamente para el suministro de fines ilícitos se aumenta un
tercio del máximo. Hay otras conductas como recibir como entregar, transferir
adquirir, exportar, importar armas, trasladar, pero si eso no tiene fines, basta que
sean con fines ilícitos o lícitos no importa solo hay que demostrar que es ilícita la
conducta de exportar, adquirir, transferir.
Entonces hay muchas explicaciones que hay que pedir al legislador, esto sí se
le puede pedir una explicación el legislador, ¿como habrá razonado, quien fue
el que hizo este tipo penal?, no lo se, seguramente lo han hecho abogados,
abogados como nosotros que lamentablemente sin percatarse de la importancia
que tienen los principios limitativos, la teoría del delito, redactan como cualquier
ciudadano y eso esta mal.
Elemento normativo si tenemos varios elementos normativos aquí podemos
hablar de municiones, por ejemplo, armas de fuego, municiones, explosivos,
asociación delictuosa, organización criminal, armamento militar o policial.
Eso sí representan juicios de valoración jurídica porque hay que definirlos
jurídicamente y está en la ley, la misma ley o en el código penal.
¿Qué clase de tipo penal es este?
Es un tipo penal compuesto, pero es un tipo penal mono ofensivo, es decir un
tipo penal simple que solo afecta un bien jurídico, lo que tiene que llamarnos la
atención aquí es, ¿se trata de un tipo penal abierto o no?
Cuando mencionamos un tipo penal abierto, este tipo penal utiliza términos o
conceptos muy malos, indeterminados, no precisos, violentan el principio de
taxatividad, por ejemplo, aquí el que ilícitamente haga todas estas conductas
cualquiera de estas conductas dice con referencia a armas de fuego, municiones,
explosivos, materiales relacionados y otros. O sea ¿Qué es otros, que
entenderían por otros?
Estamos hablando de armas de fuego, municiones, explosivos, materiales,
¿ustedes conocen algo mas que se asemeje a eso? cuando se dice y otros
Participación: Petardos
Participación: Gases lacrimógenos
Dr.: Como ven ustedes hay varios elementos que nosotros podemos involucrar
en otros equivocados o no, pero ya nos permite para quién define que es otros,
es el juez, el juez va a tener que hacer una interpretación y si al juez se le ocurre
decir que gases lacrimógenos también son otros, listo hay tráfico ilícito de armas
y el sujeto puede ser sancionado con 10 o 15 años ese es el problema.

Ahora no es una norma penal en blanco es una norma penal que……

Carla Todos los componentes piezas, repuestos, armas pequeñas, sí puede ser
eso también.
¿Es una norma penal abierta? es una norma penal abierta, está permitiendo una
interpretación abierta o sea no hay taxatividad así en legislador miren como en
la ley de septiembre del 2018 se sigue equivocando, es como colocar en el tipo
penal de espionaje etcétera y otros. ¿Qué es eso? o sea, que ¿así se trabaja un
tipo penal? Nadia adelante
Doctor respecto a otros yo he encontrado en esta ley 400 en una parte donde
indican los tipos de armas hay una parte donde dice otras armas y ahí indica son
aquellas que no están contempladas como armas de fuego y que funcionan a
aire o gas comprimido utilizando dardos o proyectiles y otras establecidas
conforme al reglamento.
Dr.: Bueno eso es la ley y para Nadia eso también sería otros y para el juez
¿sería también otros? Porque si yo interpretó tiene que ser con relación a las
armas de fuego. Debería decir y otros mencionados en el artículo tantos de esta
ley, ahí está claro.
Cómo ven sigue siendo indeterminada, impreciso y no podemos nosotros
afirmar con taxatividad que se esta refiriendo a eso también, ese es el gran
problema, aquí es donde se tiene que ponderar, revisar la gran importancia que
tiene el principio de legalidad de los delitos y de las penas, el principio de
tipicidad. Si no, entonces esos principios no tendrían sentido, no podríamos
observarlo en ningún momento en el derecho penal es la piedra angular del
derecho penal no podríamos utilizarlo, cada uno interpretaría, colocaría lo que
cree y eso genera inseguridad jurídica especialmente cuando se trata de
conductas de carácter penal ilícitos penales que pues puede tener tanta
arbitrariedad para eso y si el legislador no compromete una explicación clara en
los tipos penales, lo único que va a ser es ocasionar este tipo de interpretaciones,
como las que ustedes han dado y estas interpretaciones están en función del
caso penal, en un caso penal puede que haya gases lacrimógenos, accesorios
y eso ¿será otros? El legislador puede pensar que si, el juez puede decir que no,
el querellante puede decir que si, no se, ese tipo de indeterminación hace que el
tipo penal no pueda aplicarse correctamente.
¿Cómo es posible que todavía tengamos, por eso es un termino peligroso y
ambiguo, que en esta ley del 2018 sigamos utilizando estas imprecisiones?
El que hace el tipo penal no es un penalista, no es alguien que por lo menos
haya pasado clases de penal verdaderamente.
Yo sé que ustedes al momento de que se les va a quedar seguramente todo esto
que estamos viendo y cuando ya sean abogados mínimamente si tienen alguna
labor en el legislativo y quieran construir tipos penales lo van hacer seriamente,
no van a ser tan irresponsable como el abogado que coloca y otros para
satisfacer al diputado porque en el caso concreto es donde se tienen los
problemas, es peligroso, es ambiguo.
Entonces eso es lo que hay que editar, eso es lo que hay que corregir y es una
ley como les digo del 2018 no es una ley antigua, seguimos equivocándonos y
ustedes no podrán hacer eso, ustedes no pueden porque seguramente muchos
de ustedes van a ser asesores de alguna comisión que proponga una ley penal,
una norma jurídica penal no puede tener estos errores, tiene mucha
responsabilidad.
Entonces ahí tenemos un tipo penal abierto precisamente por el concepto de
otros. O sea bueno en fin, las agravantes que tenemos aquí están dentro del
mismo tipo penal, cuando se dan esta circunstancias objetiva o subjetivas bueno
aquí hay circunstancias, por ejemplo subjetivas: Ser miembro de una asociación
o de una organización criminal o si se trata militar o si es realizado por personal
militar una circunstancia objetiva que va agravar la pena.
Bueno, ese es el alcance de las circunstancias que agravan la conducta
antijurídica, con el tipo penal establece este ilícitamente importe, sí está
diciéndonos que hay que determinar que esa importación, exportación,
transferencia etcétera, que está establecida en este tipo penal tiene que ser al
margen de las disposiciones legales, o sea que eso inmediatamente me hace
suponer que yo tengo que averiguar cuándo es legal, porque la exportación
tengo que averiguar cuándo es legal para que luego se determine lo ilícito y
cuando hay un término como este, ilícitamente, aquí es donde ya estamos
empezando a considerar la aparición de una norma penal en blanco, pero
con un reenvío genérico porque me está diciendo usted averigüe cuando es
legal para que luego se considere ilícito, vaya a otro lugar del ordenamiento
jurídico que regula la importación, la exportación y todas estas conductas de
armas de fuego municiones, explosivos y materiales relacionados y otros.
Entonces me está diciendo con este reenvío que tengo que determinar cuando
es legal para que luego se pueda determinar la prohibición, núcleo esencial de
la prohibición tiene que averiguarse entonces en otras disposiciones legales que
establecen que establezcan la licitud de estas conductas, me está obligando a
remitirme a otras disposiciones legales para encontrar la prohibición.
Alguien preguntaba aquí Javier Chávez disculpe sería cierto, no, no es una
circunstancias de modo en realidad porque no está acompañando sea la
conducta de la realización de una conducta, la circunstancias de modo, tiempo,
lugar están en función de esa conducta de esa de la conducta descrita en el tipo
penal, están vinculadas solo a la comunidad.
Aquí estamos viendo el presupuesto para determinar que esa conducta sea
prohibida nada más, ese presupuesto tiene que ver con lo ilícito y eso nos obliga
una remisión a otro lugar del ordenamiento jurídico y ahí es donde tenemos que
determinar cuando es ilícito y cuando no, para luego encontrar el núcleo esencial
de la prohibición, es decir para luego determinar la norma primaria él va a ser
importante para la contabilidad, entonces este es una norma penal en blanco con
un reenvió genérico ni siquiera específico tiene que aquí es muy genérico, las
normas con reenvió específicos son mucho más claras, incluso se las podía
admitir podía admitir, pero las que tienen envío genérico o reenvío genérico son
las que nos generan muchas imprecisiones al mismo tiempo o sea hay que
buscar en el ordenamiento cuando estamos frente a una importación,
exportación, transferencia, entrega lícita y eso tenemos que determinar en
normas jurídicas.
Entonces esta es otra observación que tenemos a los tipos penales, a este tipo
penal, parece una norma penal en blanco con reenvío genérico porque el núcleo
esencial de la prohibición no está claro, tenemos que encontrar cuáles son esas
disposiciones legales que establecen las circunstancias por las que estas
conductas de transferir, entregar etcétera, son lícitas o ilícitas ¿por que tenemos
que encontrarse el núcleo esencial de la prohibición?
La conducta forma de la conducta todos son conductas de acción comisivas
consecuencias de la acción.
Bueno, a ver aquí podemos determinar que las conductas se realizan cuando se
importa, exporta, adquiera, transfiera, entrega, traslada, comercializa, suministre
o reciba, esta conducta que solo requiere que se realice estas acciones, no
establece una consecuencia material por tanto son delitos de simple actividad,
lo mismo aquí con pertenecer a una asociación, con pertenece a una
organización también es una conducta de simple actividad, nada más, dos
tercios.
Entonces se trata de un delito de simple actividad, nada más, basta con que se
realice la conducta para que se haya producido, se haya encaminando la
tipicidad no está pidiendo resultados material, no está pidiendo que haya muerte,
solo basta realizar esto para que se realice el tipo penal y mire un delito de simple
actividad con 10 a 15 años 18, 15, 25 y 30 las penas son grandes.
La norma primaria que es la que vamos a determinar a partir de la remisión
genérica a otra disposición legal, cuándo va a ser lícito y cuándo va a ser ilícito,
solo así vamos a empezar a identificar la norma de prohibición, inicialmente está
prohibido importar exportar adquirir transferir trasladar entregar transportar o
recibir ilícitamente porque puede haber licitas conductas.
Entonces hay que determinar la licitud o ilicitud y recién vamos a poder encontrar
exactamente la norma de prohibición.
Bueno, en la segunda parte y tercera está prohibido que una persona sea parte
de una asociación o sea a participe de una organización criminal está claro aquí
no hay norma penal en blanco. Bien, eso es lo que tenemos, como ven cada tipo
penal tiene sus particularidades, los tipos penales antiguos, por ejemplo, por
decirlo así aquellos que han sido creados en el año 1973 con el código penal
muchos de esos no han sido cambiados, tienen también sus propias
copulaciones y cómo ven desde ese año hasta ahora y estamos hablando de la
artículo 141 de la ley del 2018 hasta ahora, imagínense han pasado cuántos
años, han debido pasar 30 50 años casi y seguimos con estos errores, así se
trata el derecho penal cuando no se la respeta como disciplina, como ciencia,
todo creen que el derecho penal es redactar una conducta y dar una pena, es el
instrumento de opresión tal vez, es el instrumento de intimidación, si para eso si
lo han utilizado mucho los políticos de turno este gobierno, el anterior, el anterior
básicamente han utilizado siempre el derecho penal para el sistema penal, no
solo el derecho penal sistema penal, procesos de criminalización secundaria
también.
Bueno, en fin, siempre ha sido un elemento político para presionar, dominar
intimidar, en fin siempre el sistema penal siempre se ha convertido un
mecanismo de chantaje y eso es lo grave, eso no va cambiar nunca,
transformación de la justicia no sabemos mejor es reír que llorar.
Bueno podemos ver otros tipos penales más, pero para darle importancia….
Interrupción.
Participación: Dr. De acuerdo al bien jurídico hemos colocado en este tipo que
es la seguridad de la colectividad, pero cuando dice importaré ilegalmente
¿estaría protegiendo también el régimen tributario doctor?
Dr.: Si, tienes razón, podríamos ser mucho más específicos ahí claro porque
estamos hablando de varias conductas y si el tipo penal habla de importación,
exportación, hay un régimen legal para la importación y exportación que si no se
cumple, por supuesto pude haber daño económico, quizá pero puede que no
haya daño económico, simplemente sería cumplido incumplido formalidades y
por supuesto se está lesionando también ese régimen de importación a
exportación y en ese sentido se está burlando, tal vez y tal vez parece para estas
dos conductas se esta burlando el régimen de la Administración aduanera, o sea
el buen funcionamiento y el cumplimiento de las reglas de importación y
exportación en materia aduanera, nos hemos fijado en general y eso si por
supuesto tomando en cuenta que las acciones son ilícitas, van a generar una
inseguridad colectiva, pero si podemos determinar que en la violación de estas
normas o reglas de importación y exportación también se estaría lesionando al
Estado el buen cumplimiento de los regímenes de importación y exportación,
claro el tipo penal ya seria complejo y no simple, no seria un tipo penal simple,
tendría otros bienes jurídicos y dos titulares, me parece buena la observación
porque en los casos penales es donde vamos a encontrar esto si alguien
ilícitamente ha importado armas de fuego, claro, ahí tiene que constituirse en
parte querellante la aduana nacional, el estado nacional, ciertamente y el bien
jurídico que es esta protegiendo es el correcto funcionamiento tienes razón en
ese sentido. Vale la pena la observación.

Bien, ¿alguna pregunta más?

Como ven nos dejamos a veces llevar por el tipo penal, pero tengan en cuenta
esto, cuando analizamos el tipo penal también lo hacemos en función de la parte
teórica, o sea nosotros hacemos un trabajo de escritorio aquí y bueno en eso se
nos puede pasar también alguna cuestión, es como cuando se construye una
casa, en el plano puedes ver el dibujo muy bonito, pero a medida que vas
construyendo la casa, esta ventana muy pequeña, amplíen la ventana, o sea,
empiezas a modificar todo, recién puedes encontrar algunas cosas que no son
claras, algo así está sucediendo cuando tenemos el caso penal concreto en
función de los tipos penales y las conductas que se describen.
Vamos a entrar a los delitos, bueno este solamente los tipos penales, delitos
contra la función pública, vamos a ver.
Delitos contra la función pública
Miren, no vamos a ir al final, vamos a ir directamente a ver las leyes especiales.
Yo podría haber analizado, por ejemplo, los delitos de tenencia y control de
armas de fuego, por ejemplo como una ley especial o podía haber analizado al
final, pero lo estamos analizando en función de sus incorporaciones al código
penal, eso ya nos permite hablar de estas leyes penales especiales, lo mismo va
a ocurrir con delitos contra la función pública aquí también vamos a seguramente
incorporar algunos delitos de corrupción pública, es decir vamos a analizar la ley
004 la ley de lucha contra la corrupción Marcelo Quiroga Santa Cruz, yo podría
dejar estos delitos al final, pero como estamos ya avanzando función pública
podemos también analizar delitos de corrupción pública ¿por qué? Porque han
sido incorporados en el código penal dentro de este capítulo denominado delitos
contra la función pública, solo que con el nombre de corrupción pública eso es lo
que vamos a determinar y así al final ya no vamos a volver a ver la ley de armas
por ejemplo la ley 004, la ley de violencia domestica, ya vamos a verlo en función
de este avance que estamos realizando creo que eso está bien.
Delitos contra la función pública.- Antes de ver los tipos penales yo creo que hay
que hacer algunas consideraciones importantes, hablamos de delitos contra la
función pública y esto nos va a permitir diferenciarlos de los delitos de corrupción
pública, una cosa es función pública y otra cosa es corrupción, algunos delitos
se llaman también delitos contra la administración pública.
En la teoría se y algunos códigos extranjeros también habla delitos contra la
administración pública. Nosotros hemos empezado bueno, tenemos que
empezar de esta distinción entre delitos contra la función pública y delitos de
corrupción, partimos fundamentalmente de lo que trajo haciendo estas
consideraciones preliminares partimos de lo que trajo consigo la ley 004 del 31
de marzo del 2010 la ley de lucha contra la corrupción enriquecimiento ilícito e
investigación de fortuna, la que ha sido denominada la ley Marcelo Quiroga
Santa Cruz.
Esta ley miren su data del 2010 ha creado y a definido los tipos penales de
corrupción pública, estos delitos de corrupción pública si ustedes se fijan en la
ley en el artículo 24 yo ahora estoy viendo esa ley, el artículo 24 de la ley 004 a
sistematizado los delitos de corrupción y ha establecido también algunos delitos
de.., ha establecido la vinculación de algunos delitos a delitos de corrupción, es
decir ha creado nuevos delitos de corrupción y establecido vínculos con algunos
otros delitos, que tiene que ver también con la corrupción, ha considerado que
algunos delitos de la función pública o contra la función pública que ustedes lo
tienen en el código se los considere también como delitos de corrupción pública,
ha considerado que algunos de esos delitos del Código Penal se encuentran
también vinculados a delitos de corrupción es decir estamos diciendo que prima
facía, primera vista que ya nos pueden hacer pensar que están vinculados con
estos delitos, que implícitamente ya nos permiten suponer que están vinculados
con estos delitos de corrupción, entonces frente estos antecedentes y la
importancia que tuvo la ley 004 los delitos contra la función pública inicialmente
podemos decir se caracterizan por proteger en general de manera general, por
supuesto como ya lo sabemos, porque los capítulos delitos contra la función
pública uno diría bien jurídico función pública, sí de manera general, pero que
hay que hacer es averiguar los tipos penales, en los tipos penales los bienes
jurídicos específicos, entonces de manera general estos delitos contra la función
pública se caracterizan por proteger el correcto funcionamiento de la
administración pública, bueno correcto funcionamiento de las funciones públicas
o del servicio público y eso es lo que hay que definir, ¿qué es función pública,
que es servicio público?, en fin naturalmente cuando hablamos de servidor
publico, vamos a ver estas definiciones también a la luz del Derecho
Administrativo.
Derecho Administrativo que ya han llevado seguramente les ha permitido ver y
estudiar el estatuto de funcionario público, les ha permitido ver también la ley de
administración y control gubernamentales la ley 1178 y sus decretos
reglamentarios también de manera general.
Ahí podemos encontrar ya distinciones entre lo que es un servicio público de lo
que es una función pública, incluso cuando hablamos de funcionarios públicos
de libre nombramiento, funcionarios públicos provisionales, funcionarios públicos
de carrera, en fin, miren va a haber una serie de referencias a varias categorías
del derecho administrativo en el caso de los funcionarios públicos, pero aquí
estamos viendo un bien jurídico que tiene que ver con el correcto funcionamiento
de la Administración pública, de la función, del servicio público, por eso tenemos
tipos penales como abandono del cargo, por ejemplo en el artículo 156 o el tipo
penal de desobediencia a la autoridad, estos tipos penales se refieren por
ejemplo al normal funcionamiento de la función pública, en cambio los delitos de
corrupción pública, atendiendo la definición que trae consigo el artículo 2 de la
ley 004, miren algunos delitos, no solamente atentan contra el normal
funcionamiento de la función pública o sea no solamente protegen la correcta
función pública el correcto desenvolvimiento de la organización pública, sino
también protegen, los intereses y recursos económicos del Estado, protegen su
patrimonio o sea por supuesto también tratan de establecer un correcto
desenvolvimiento del servidor público, o sea, como ven en la corrupción pública
no solamente estamos viendo que hay una correcta/ incorrecto funcionamiento
de la Administración pública, también estamos viendo en corrupción pública
vamos a ver que la protección de los bienes jurídicos tiene que ver con los
recursos o intereses económicos del estado, con el patrimonio del estado y con
el correcto desenvolvimiento de funciones del servidor público, entonces claro,
hay varios casos.
Entonces muchos de esos delitos de corrupción pública nos van a permitir
hablar de la afectación a los intereses del Estado, intereses económicos,
intereses patrimoniales, por eso se los considera como delitos de
corrupción pública según el artículo 24 de la ley 004.
Así tenemos que entender ahora lo que hay que entender es que el legislador
cuando ha creado estos tipos penales con la ley 004, el legislador lo que ha
entendido es que muchos de estos delitos de corrupción pública son más graves
que los delitos contra la función pública, tienen una punibilidad mayor, penas
más graves, donde los bienes jurídicos que se van a apreciar en delitos de
corrupción pública tienen quizá más importancia quizá vamos a ver y según el
principio de proporcionalidad que aquí es donde debe aplicarse perfectamente
el principio de proporcionalidad, las penas son muchas más graves,
precisamente por la importancia que tiene el bien jurídico.
Muchos de estos delitos de corrupción pública más allá de considerar su
importancia en cuanto al bien jurídico parece que tampoco tienen una
conciliación o compatibilidad con los principios limitativos al poder punitivo del
Estado, son delitos que, tipos penales que han sido creados bajo determinadas
circunstancias políticas, atendiendo algunos factores criminógenos de la realidad
criminal que teníamos, esos factores criminógenos tienen que ver con los hechos
de corrupción que se venían dando hasta antes de esta ley del 2010 y bueno
estos hechos de corrupción han colocado al país, a Bolivia en unas estadísticas
donde se decía que Bolivia era el país más corrupto, éramos subcampeones de
la corrupción de acuerdo a los informes que emitían organismos internacionales
allá en la década del año 2000 o década de los años 90 por ejemplo.
Entonces ese tipo de presión, convenios, tratados que se han suscrito por parte
de Bolivia para luchar contra la corrupción es que se han creados estos tipos
penales, pero eso no es suficiente para darle legitimidad a los tipos penales, es
importante también hablar del derecho penal que tenemos en nuestro país de
las características del echo penal, conforme al modelo de Estado que tenemos,
nosotros teneos un Estado constitucional de Derecho, tenemos una constitución
que hegemoniza principios, valores, derechos y garantías que hay que tomar en
cuenta a la hora de construir tipos penales.
Esto tiene que hacerse en función de estos alcances del Estado constitucional
de derecho, esta ley parece zafarse, salirse de este marco constitucional porque
las penas son muy graves, son realmente graves para luchar contra la
corrupción, su base probablemente está también en las determinaciones que
tuvo el Constituyente cuando se estableció en el artículo 123 que la retroactividad
también alcanza a todos los hechos que se van a investigar, procesar y sancionar
todos los hechos de corrupción publica.
Ya no interesa si la ley penal que se sancione es favorable o tiene benignidad
con respecto al procesado, la ley penal sobre corrupción se aplica
retroactivamente, ya no interesa el principio de favorabilidad.
Ha sido decisión del constituyente de atacar la corrupción de manera frontal al
punto en que ha colocado una prohibición constitucional que dice: Que la ley es
para investigar, sancionar e investigar delitos de corrupción son retroactivas, o
sea cualquier rey que se dicte hoy se va aplicar retroactivamente a gestiones
anteriores. Ya no rige el principio de prohibición de retroactividad de la ley, es
como analizamos en derecho penal 1, tratamos de justificar constitucionalmente
esta retroactividad de la ley para investigar, procesar y sancionar delitos de
corrupción.
Cada tipo penal entonces también tiene que analizarse de manera independiente
en su objetividad jurídica porque cada tipo penal puede tener uno o más bienes
jurídicos que es estén protegiendo y tomando en cuenta que varios delitos del
Código Penal han sido nuevamente configurados como delitos de corrupción
pública, vean ustedes en el artículo 24 de la ley 004 muchos delitos contra la
función publica han sido ya configurados como delitos de corrupción pública, es
decir ha habido una especie de conversión de estos delitos contra la función
Pública para convertirlos en delitos de corrupción pública y no solamente delitos
contra la función pública, sino también algunos delitos contra la función judicial,
o sea, algunos delitos contra la función judicial se han convertido en delitos de
corrupción pública por ejemplo el cohecho pasivo del juez que está en el artículo
173 bis del código penal.
El cohecho pasivo del juez un delito contra la función judicial pero que se
convirtió ahora en delito de corrupción pública con una pena también significativa
o el consorcio de jueces, fiscales, policías y abogados que estaba en el Art. 174,
bueno sigue ahí, pero se lo convirtió en un delito de corrupción pública, así
tenemos varios casos en los que tenemos varios delitos de corrupción pública,
por ejemplo en algunos delitos contra la economía nacional, la Industria y el
comercio, cuando se trata por ejemplo de contrato lesivos al estado o el delito
de conducta anti económica.
La ley 004 ha establecido que delitos van a ser considerados de corrupción
publica y ha multiplicado la pena. Ahora según el artículo 24 de la misma ley 004,
o sea, el mismo artículo 24 varios delitos que están vinculados a la corrupción
se han convertido de esa manera porque así lo ha determinado el legislador,
varios delitos que no son precisamente también delitos contra la función pública
son otros delitos, por ejemplo, asociación delictuosa, organización armada que
están en los delitos contra la tranquilidad pública, pero tienen vinculación con
delitos de corrupción pública, entonces por esa razón, cada tipo penal merece
un análisis independiente porque puede tener uno o varios bienes jurídicos.
De manera general podemos decir que tanto los delitos contra la función publica
como delitos de corrupción pública inicialmente se puede decir que el bien
jurídico tutelado es la función pública o el correcto funcionamiento de la función
pública y en otros tipos penales además de la función pública, precisamente
porque hablamos de delitos de conrrupcion pública además de la función pública
podrían ser bienes jurídicos los intereses y recursos económicos del Estado o el
desenvolvimiento correcto del servidor público.
¿Qué entendemos por corrupción publica?
Para entender lo que es corrupción publica y da paso a esta distinción que hemos
realizado de delitos contra la función pública y delitos de corrupción publica,
tenemos que acudir a la definición que la ley, la misma ley 004 ha realizado, la
ley 004 en el Art. 2 dijo: Corrupción es el requerimiento o la aceptación,
ofrecimiento, otorgamiento directo o indirecto de un servidor público, de una
persona natural o jurídica nacional o extranjera de cualquier objeto de valor
pecuniario u otros beneficios como dadivas, favores, promesas o ventajas para
sí mismo o para otra persona o entidad a cambio de la acción u omisión de
cualquier acto que afecten los intereses del Estado.
Desarrolla o describe conductas de corrupción que la mayoría de los tipos
penales de corrupción pública que están en la ley 004 tienen similares
descripciones o similares elementos objetivos como ocurre con el tipo penal de
cohecho, uso indebido de influencias, beneficios en razón del cargo, entonces
primera observación: no se por que el legislador define corrupción en el Art. 2,
si vamos a ir a esa definición es como si estuviéramos describiendo una
conducta delictiva, o sea no entiendo las razones por las que realiza una
definición de corrupción porque en virtud al principio de legalidad en su vertiente
de taxatividad y ley estricta la tipicidad de una conducta solo puede realizarse en
función de los tipos penales, o sea, el aparador jurídico en los procesos de
criminalización secundaria solo debe tener presente los elementos constitutivos
de tipo penal para realizar la tipicidad, de tal modo que no puedo interpretar de
una forma diferente ni siquiera con el artículo 2 de la ley 004, no puede interpretar
lo que dice un tipo penal de corrupción, eso es violar el principio de legalidad
salvo que se trate de un elemento normativo que algunos tipos penales puedan
contener, sin embargo aún así la definición de corrupción es demasiado amplia,
abarca varias conductas, lo que igualmente supone una violación al principio de
legalidad en su vertiente de ley estricta.
La ley 004 ha incorporado nuevos delitos, nuevos tipos penales de corrupción,
los ha clasificado como delitos de corrupción, varios delitos contra la función
pública en algunos casos ha modificado su estructura normativa, en algunos los
ha vinculado a otros tipos penales y en otros en funcion del daño económico
causado al Estado, algunas conductas también han sido redactadas en función
de los beneficios económicos o beneficios de cualquier otra índole que obtenga
un servidor público en el ejercicio de la función pública, entonces también ha
incorporado a particulares cuando tienen beneficios económicos, como por
ejemplo con los favores, dadivas, ventajas a raíz de la corrupción de los
servidores públicos.
Entonces con estos antecedentes que no están en la ley, o sea como ustedes
se van a fijar en la ley 004 del 2010 no existen estas consideraciones que
estamos realizando, sigo observando el trabajo legislativo, de que manera
realizan esta construcción de tipos penales si no tienen elementos para
justificarlos.
Bueno, ¿Cuáles son los tipos penales, inicialmente los delitos contra la función
publica?
Tener en cuenta el Art. 24, ya me tienen que decir cuáles son los delitos contra
la función publica y los delitos contra la corrupción publica, me tienen decir
también cuales son los delitos vinculados a la corrupción publica, nosotros
vamos a empezar con delitos contra la función pública.
FIN DE LA CLASE “ESPACIO PARA COLOCAR NOMBRE Y UNA PREGUNTA:
Hemos analizado y ustedes tienen a la mano el código penal. El artículo 141
quarter tráfico ilícito de armas, eso es lo que hemos visto, la pena en el cuarto
apartado dice: la pena será agravada en un tercio del máximo si el suministro
fuera para fines ilícitos y dos tercios si se trata de armamento militar o policía.
SACAR LA NUEVA PENA CON ESTOS NUEVOS AGRAVANTES

7 DE SEPTIEMBRE
LOS DELITOS CONTRA LA FUNCIÓN PÚBLICA Y DELITOS CONTRA LA
CORRUPCIÓN PÚBLICA , O DELITOS CONTRA DE CORRUPCIÓN
PÚBLICA

Hemos hecho las diferencias, en realidad estamos marcando las líneas de

orientación legislativa que han justificado estos delitos de función pública, la
famosa LEY 004.
A medida que vayamos a ver alguno tipos penales de los delitos contra la
función pública o también vamos a denominarlos delitos de corrupción pública
La sanción que tienen estos tipos penales difieren, los delitos de corrupción
pública supuestamente tienen sanciones mayores y los delitos contra la función
pública , sus sanciones no son tan graves, por decirlo así.

PECULADO

El peculado referido esta es una nominación que viene desde el código de

1973 , pero ha sufrido varias modificaciones , por ejemplo a agregar servidora
y servidor público, es producto de la ley 004, antes decía el funcionario público
que aprovechando del cargo, o sea se hablaba solamente del funcionario.
Ahora por este tema de la cuestión de género se coloca servidora y servidor
público. Pero lo hace parcialmente el legislador , al modificar algunos tipos
penales con respecto a la pena , la pena ha sido modificada aquí la pena es
más grave que lo que tenía originalmente , pero cuando modifica la pena o
los tipos penales , aprovecha para también colocar estas cuestiones de género,
servidora y servidor público.

Pero en muchos tipos penales sigue manteniéndose el funcionario público, o sea

, qué objeto tiene cambiar esto, en algunos tipos penales y mantener en otros
el concepto de funcionario público. Aquí pretenden aludir tanto al género
femenino como al género masculino, pero en los tipos penales donde solamente
cita funcionario público se alude al género masculino y se habla del funcionario
público. Existirá diferencia también entre servidor y servidora pública , servidor
público con funcionario público, o funcionaria pública. Son cuestiones que no lo
ha resuelto el legislador y que normalmente, cada vez que sale una norma
jurídica penal, una ley penal, siempre están motivadas por decisiones políticas
como ya lo sabemos y que genera al mismo tiempo una orientación popular,
generalmente las leyes penales estos últimos tiempos tienen esa orientación,
hay un derecho penal populista, un derecho penal de segunda velocidad, que
es lo que hemos visto en sus inicios de esta materia. Y por supuesto no permite
tener o no permiten visualizar la eficacia y la efectividad de la ley penal , y eso
tiene que ver con la racionalidad de la misma.
Bueno tendríamos que , como les decía en algunos tipos penales , tendríamos
que hacer un análisis muy detallado de cada uno de los tipos penales ,
atendiendo los factores criminógenos que han dado lugar a la misma , haciendo
un estudio de la criminalidad y de las conductas desviadas, que pueden
eventualmente justificar este tipo penal , o justificar la modificación del tipo
penal, a tendiendo las líneas de política criminal que pueda existir y como
sabemos no existe, las leyes penales están siempre dispuestas al calor de los
intereses políticos , siempre ha sido así , muy pocas o son las que pueden
consultar un interés general, tampoco existe el manejo de una técnica legislativa
que nos permita tener certeza de lo que prohíbe el tipo penal. Entonces como
tiene tantas deficiencias estamos también frente a un concepto de
irresponsabilidad ética por parte del legislador, y eso lo estamos detectando en
varios tipos penales . Este tipo de falta de sistematización que existe , da lugar
a muchas interpretaciones .

TÍTULO II

DELITOS CONTRA LA FUNCIÓN PÚBLICA

CAPÍTULO I

DELITOS COMETIDOS POR FUNCIONARIOS PÚBLICOS

Artículo 142. (PECULADO). La servidora o el servidor público que

aprovechando del cargo que desempeña se apropiare de dinero, valores o
bienes de cuya administración, cobra o custodio se hallare encargado, será
sancionado con privación de libertad de cinco (5) a diez (10) años y multa de
doscientos (200) a quinientos (500) días.

La sanción será agravada en un tercio si la apropiación fuera sobre bienes de

Patrimonio Cultural Boliviano de cuya administración, cobro o custodia se hallare
encargado".

Como se fijan ustedes, en la última parte , segundo párrafo también a existido

una modificación, se ha colocado ahí , la apropiación fuera sobre bienes de
Patrimonio Cultural Boliviano , esta es otra modificación que trajo consigo.
 Por ejemplo cuando se pretende incorporar la apropiación de bienes de
patrimonio cultural , es una modificación que ha sido establecida por la LEY 530,
la de Patrimonio Cultural Boliviano.

Entonces cuando este tipo penal se da hasta tal como está hoy en día ,
empezamos a analizar, el bien jurídico que está poniendo bajo tutela de ese
tipo penal, el bien jurídico ; naturalmente se habla de apropiarse de valores,
bienes , dinero, estamos hablando del correcto funcionamiento , del manejo
adecuado de los recursos del Estado, o sea decir la función pública no sirve
en este caso, Ciertamente estamos buscando que , haya un correcto
desempeño de la función pública , pero con el tipo penal y los elementos
materiales que tiene este tipo penal, aquí podemos detectar , un bien jurídico
muy específico; que los recursos del Estado , los recursos financieros, los
recursos económicos , porque se está hablando de dinero , valores bienes, sean
adecuadamente administrados , adecuadamente manejados. Cuando se trata de
cobrar , custodiar .

El BIEN JURÍDICO es ese , el manejo adecuado de los recursos financieros y

económicos del Estado.

EL SUJETO PASIVO , en este caso estamos hablando del Estado , en cuanto

a la buena administración de sus recursos , pero de manera muy específica a
LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA . Ya hemos señalado la diferencia entre lo
que es la administración pública y lo que es el Estado . bueno el Estado tiene
una configuración mucho más amplia. El Estado esta expresado en los órganos
de poder , en las instituciones, nosotros somos parte del Estado. En cambio
cuando hablamos de la administración pública nos estamos refiriendo a niveles
de gobierno que son parte del ejecutivo o de los niveles de administración
territorial o las formas de gobierno, que se ha reconocido en la CPE., cuando
hablamos de gobiernos departamentales , gobiernos locales, gobiernos
municipales , estamos refiriéndonos a la buena administración que deben llevar
adelante estos gobiernos.

Entonces es cierto que aquí uno debe diferenciar muy bien lo que es la
administración pública y lo que es el Estado.
EL TITULAR de este bien jurídico, la buena administración de los recursos , el
manejo adecuado de esos recursos, es la ADMINISTRACIÓN PÚBLICA, en
cualquiera de sus instituciones . podemos hablar de Ministerios, Instituciones
descentralizadas , la propia alcaldía , la propia gobernación, todos tiene este
procedimiento, o este proceso de administración de recursos , en general es el
Estado , pero de manera específica el titular va ser la administración pública en
cualquiera de sus instituciones . Esto se entiende y lo reitero nuevamente ; si
alguien comete este delito , siendo servidor público , quien se va presentar
como víctima es el Estado. Pero ¿cómo? , el Estado es algo abstracto , el
Estado tiene que tener una imagen tangible , que permita el accionar penal, por
tanto en ese sentido, cuando nosotros identificamos a la administración pública
como el sujeto pasivo en la proposición normativa , en el hecho concreto cuando
hay un funcionario o servidor público que comete este delito, quien se
aproximará como víctima es la administración pública en la institución que
corresponda. Si el peculado se comete por ejemplo en un Ministerio, el Ministerio
de educación , el titular de ese bien jurídico , que ha sido lesionado será el
Ministerio de Educación. Entonces tiene que haber esa correspondencia entre
bien jurídico y sujeto pasivo.

El SUJETO ACTIVO , el sujeto activo es determinado e indeterminado, eso está

claro . ¿Qué sujeto activo tenemos en este tipo penal?

Estamos conociendo una condición específica para que este tipo penal se
pueda realizar y en definitiva , para que este delito pueda cometerse , o una
persona, aquí se pide que el sujeto activo sea específico , determinado y en el
hecho concreto cuando tengamos un caso penal, vamos a controlar, que el
sujeto activo, en el hecho concreto, es decir, el presunto autor del hecho tiene
que ser un servidor público, o una servidora pública.

Siempre vemos nosotros el verbo que es la parte más importante de la oración,

aquí el verbo que podemos detectar es el de APROPIARSE , apropiarse de
dinero, valores, bienes.. ,así el verbo apropiar o apropiarse , me permite
determinar el elemento material, ese elemento material entonces traduce una
conducta , la apropiación de dinero, valores , o bienes de cuya administración ,
cobro o custodia se halla encargado. Elemento material, ese es el elemento
material que nosotros podemos detectar.
Ahora en la segunda parte también podemos identificar ; no sé si hay
incoherencia en la redacción , porque dice ,

La sanción será agravada en un tercio si la apropiación fuera sobre bienes

de Patrimonio Cultural Boliviano de cuya administración, cobro o custodia
se hallare encargado".

Si se puede administrar bienes del patrimonio cultural, se puede custodiar bienes

del patrimonio cultural, pero ¿se podrá cobrar bienes del patrimonio cultural? A
qué se estará refiriendo no, cuando se habla de cobro del patrimonio cultural ,
eso es lo que no está muy claro. Parece una incoherencia de redacción , todavía
no llego a entenderlo.

En todo caso el ELEMENTO MATERIAL también , en la segunda parte , tiene

que ver con la apropiación de bienes del patrimonio cultural, cuya administración
cobro o custodia se hallare encargado. ¿ quién? La servidora o servidor público.
ustedes deben saber si se puede cobrar el patrimonio cultural, tengo una duda
, porque estamos hablando de administrar los bienes del patrimonio cultural ,
estamos hablando de custodiar bienes ; pero cobrar bienes del patrimonio
cultural , no tiene sentido.

ACCIDENTES DE LA ACCIÓN, no se evidencia, en la primera y segunda parte.

El TIPO SUBJETIVO, es doloso en los dos apartados . el sujeto sabe , el

servidor público, la servidora sabe que se está apropiando de dinero, valores o
bienes , de cuya administración cobro o custodia de hallare encargado. Eso se
entiende. El sujeto sabe que se está apropiado y quiere apropiarse . por tanto
su conducta es dolosa , tiene la voluntad final de apropiarse aprovechándose
del cargo que desempeña, sabiendo y queriendo lesionar ese bien jurídico.

ELEMENTO SUBJETIVO, aquí tenemos un elemento subjetivo de tendencia

interna peculiar , ¿qué hemos dicho sobre ese elemento subjetivo? En teoría y
en particular con Zaffaroni como les había explicado en varias oportunidades,
habla de ciertos momentos especiales de ánimo, estas circunstancias
especiales de ánimo, que comprometen la conducta del sujeto, en la comisión
del hecho delictivo. Están descritos en el tipo penal, así como los elementos
subjetivos de tendencia interna trascendente están descritos, los elementos
subjetivos de tendencia interna peculiar también se encuentran descritos , o
sea en la medida que encontramos descritos esos elementos , podemos
encontrar estos adicionales elementos subjetivos , distintos al dolo y distintos a
la culpa.

Aquí podemos evidenciar que hay una particular disposición de ánimo que está
descrito para el sujeto activo, es decir , el sujeto que se apropiare de dinero,
valores o bienes de cuya administración, cobra o custodio se hallare encargado,
o sea su conducta tiene que ser dolosa, pero el tipo penal está pidiendo que se
aproveche del cargo, que está desempeñando para apropiarse de dinero
valores o bienes de cuya administración, cobra o custodio se hallare encargado.

Y esto de aprovechando , complica un poco la labor del fiscal , porque el fiscal

tiene que demostrar que la conducta , primero ha sido dolosa en la apropiación,
y segundo tiene que mostrar que hubo este elemento subjetivo de tendencia
interna peculiar, tiene que demostrarlo , porque el tipo penal lo establece,
aprovechando del cargo dice. Uno no puede decir , pero es lógico pues papá, si
es servidor público, si está en ese cargo donde administra bienes, dinero , es
lógico. Entonces para que coloca este término APROVECHANDO, podía decir ,
la servidora , el servidor público en el cargo que desempeña se apropia de
dinero, valores, ahí nada más . ahí determinamos una conducta dolosa . Pero
decir , aprovechando del cargo, ¿ qué quiere decir el legislador con esto? No
únicamente me está mandando la instrucción de que debo demostrar que el
servidor o la servidora pública se estaba aprovechando del cargo. Ahora como
demostrar eso , no es lógica; en el derecho penal no hay obviedades, en el
derecho penal se argumenta y demuestra , igual que en todas las ramas del
derecho, pero tengo que demostrar que el sujeto se aprovechó del cargo, ¿
cómo? Es una labor del fiscal , el fiscal tiene que trabajar eso, sino lo hace y no
lo demuestra adecuadamente, entonces no habría tipicidad. Aquí se presenta
el tipo penal. Como ven hay este tipo de problemas que podemos evidenciarlos
en los casos concretos, el fiscal es el que tiene que mostrar eso. si yo fuera
abogado defensor le digo, ¿cómo usted ha demostrado que se ha aprovechado
del cargo? Y el no m puede responder, porque él es servidor público, por esas
funciones que desempeña. Si es tan lógica y obvia la respuesta entonces para
que colocan aprovechando, así que se debe pedir una explicación primero al
legislador. A qué como que dificulta más la tipicidad. Y segundo pedir una
explicación al fiscal o al juez , porque para la tipicidad tiene que encuadrar
perfectamente estos elementos constitutivos en el caso concreto, o a la inversa
, el caso concreto tiene que encuadrarse exactamente en las descripciones y
exigencias de este tipo penal. Así que no hay cuento que valga ahí.

ELEMENTO NORMATIVO ,

No pueden decir existe posición de garante , si no hay una conducta omisiva ,

no necesito analizar si está en condición de garante , la posición de garante
emerge de un deber jurídico específico de obrar , y ese deber jurídico específico
de obrar , tiene que estar claramente establecido en el ordenamiento jurídico
mediante el cual , el sujeto en este caso, servidor o servidora público no lleva
adelante esa obligación, ese deber jurídico de obrar . Entonces van
entrelazados tiene que ver con los delitos de comisión por omisión , una
conducta omisiva , tiene que identificarse el deber jurídico de obrar , no cualquier
deber jurídico , tiene que ser un especial deber jurídico de obrar , y tiene que
identificarse a consecuencia de ese deber jurídico de obrar específico una
posición de garante , tiene que identificar de acuerdo a las fuentes de garantía
, que posición de garante tiene este sujeto. Entonces lo han encadenado, no
hay omisión , entonces ya no necesitamos hablar de posición de garante, deber
jurídico de obrar , ya no . Así que estaría incorrecto cuando Usted me dice ,
Javier no existe omisión , pero si existen los otros . No tampoco existen los
otros . Razonando de manera coherente en ese sentido.

SANCIÓN , cinco a diez años . el mínimo cinco. Y la máxima diez años . Pero
se agrava la sanción si la apropiación fuere sobre bienes de patrimonio público
culturales. o sea lo que el legislador ha hecho con la ley 530 es darle una
punición mayor; dijo , señor es grave que se apropien del patrimonio cultural,
eso es muy grave , así que aumentaremos un tercio más. La sanción será
agravada en un tercio.

La pregunta es cuanto tendrá de sanción en su mínimo y en su máximo esta

segunda conducta si se está agravando un tercio.
PREGUNTA

¿Cuál es la nueva sanción en el segundo apartado del artículo 142 del código
penal?

Aplicar la regla de tres .

Estamos hablando de una pena agravada en un tercio, cuando el legislador

agrava la conducta , y en este caso porque se trata de bienes de patrimonio
cultural , está señalando que, cuando se trata de bienes de patrimonio cultural la
pena es más grave, y será agravada en un tercio.

La pena principal es de cinco a diez años , establece una pena mínima de cinco
años y una pena máxima de diez años . Lo mismo , establece un mínimo en
penal pecuniaria , la pena de multa y un ,mínimo de 200 días multa y un máximo
de 500 días multa .

El tipo penal entonces tiene una pena indeterminada , permite al juez moverse
entre cinco a diez años y entre 200 a 500 días multa. Cuando se agrava la
pena , también tiene y en la medida en la que el legislador lo ha dispuesto así ,
en un tercio, la mitad, dos cuartas partes , lo que sea, también tiene que aceptar
el mínimo y tiene que aceptar el máximo . Por tanto la nueva pena tiene que
estar en función de un nuevo mínimo y un nuevo máximo . Y lo único que
tenemos que hacer es hacer una división , aplicando la regla de tres .

OJOOOOOO

Dividimos 5 entre 3 = 1 por 3 = 3 sobra dos , será dos años , convertimos en

24 meses , 24 entre tres = ocho . Entonces ¿ qué tenemos? Tenemos un año y
ocho meses , ese es un tercio. Y sumamos un tercio, o sea un año y ocho
meses , a cinco años, y atenúa el nuevo mínimo , por tanto el mínimo sería 6
años y ocho meses , aumentado , agravado en un tercio.

Con respecto a la pena ,máxima diez años, dividimos entre 3 , tres por tres = 9
. sobra uno , convertimos en meses , 12 meses , 12 entre 3 a cuatro. Cuatro
por tres doce . por tanto tenemos tres años y cuatro meses del máximo. La
nueva pena entonces sería trece años y cuatro meses.

Entonces el nuevo mínimo y el nuevo máximo serían, para la persona o el

servidor público que se apropie de bienes de patrimonio cultural, el nuevo
mínimo sería de sería 6 años y ocho meses , aumentado , agravado en un
tercio. Y el máximo sería de trece años y cuatro meses.

Sobre ese mínimo y sobre ese nuevo máximo la pena legal opera el juez sobre
ese nuevo mínimo y ese nuevo máximo. Sobre eso se mueve y ese es la pena
judicial, es decir que cuando el juez dice ahora le voy a imponer 15 años , esa
es la pena judicial, le voy a imponer 12 años y un mes , es una pena judicial. Lo
que estamos haciendo es sacar la pena legal, la pena legal es esa operación
aritmética simple que hemos hecho, nada más. Con la pena legal opera la pena
judicial. Ahora , en la pena judicial uno debe saber porqué le impone una pena
entre el mínimo y el máximo la pena que corresponde o que cree que
corresponde al juez, eso tiene que justificarse también.

Cuando una sentencia penal se dicta , en ,materia penal se habla de los juicios
lógicos , el juicio lógico histórico y el juicio lógico jurídico. En el juicio lógico
histórico se hace una relación de derecho , una fragmentación de los hechos ,
se ve que elementos probatorios se han dispuesto para aprobar esos hechos y
por eso hay una fragmentación, es lo que en general ustedes seguramente han
conocido como fundamentos de la sentencia, una parte considerativa, y una
parte resolutiva . pero eso es lo genérico , lo general nosotros hablamos de los
juicio lógicos de la sentencia en materia penal, y esto se enseña en procesal
penal, cuando el juez tiene que explicar u razonar adecuadamente los hechos
y las pruebas que se han dispuesto para demostrar los hechos, porque el
proceso representa la averiguación de la verdad de esos hechos y la
averiguación de la responsabilidad penal , con esos hechos demostrados ,
razonados y argumentados en un juicio lógico de la sentencia , el juez puede
determinar que existe el hecho y que el responsable de ese hecho es el acusado.
En el juicio jurídico aplica la normas jurídicas que tiene que ver con el tipo penal
en cuestión, si se trata de este tipo penal , tendrá que cumplir con las exigencias
del tipo penal, en función del relato fragmentado de los hechos que se ha
realizado en el juicio lógico histórico.

Entonces como ven la sentencia tiene sus particularidades también , así como
se fundamenta la responsabilidad penal y el hecho o el delito también tiene que
fundamentar la pena, tiene que decir porque le impone del mínimo y al máximo
una pena de 15 años, en este caso de peculado, tiene que decirme porque. No
porque es juez va imponer la pena que corresponda , porque cree, no. Eso
pasaba en el sistema inquisitivo antiguo, ahora no, ahora no en este Estado, y
en estas muy particularidades situaciones de vigencia del sistema acusatorio
dónde están presentes los principios del proceso penal, tiene que justificarlo
adecuadamente . por esa razón estamos haciendo este tipo de ejercicio. Pero
aquí no estamos viendo la pena judicial, si tuviéramos un caso penal ahí si les
pediría un apena judicial, con algunos elementos más para que ustedes pudieran
razonar. Aquí estamos determinando solamente la nieva penal legal.

Esto es lo que debemos manejar.

Vuelvo a la explicación; será sancionado con , está estableciendo un mínimo y

un máximo, sanción en el tipo penal básico tenemos un mínimo y un máximo.
Y luego señala en el segundo párrafo la sanción o sea y que contiene la
sanción , la pena mínima y la pena máxima. La sanción será agravada en un
tercio , está claro ataca o se dirige al mínimo y se dirige al máximo, no necesito
más. Ahora cuando el legislador , solo quiere agravar el mínimo o agravar el
máximo aclara recién, la sanción en su mínimo será agravada, o dirá la sanción
en su máximo será agravada. Eso es lo que uno debe entender.

Pasaremos al peculado culposo.

Entiéndalo así en la sanción no existe mayor dificultad , el legislador , hace lo

que quiere , pero en estos casos no estoy viendo un inconveniente, me interesa
más el supuesto de hecho de la norma jurídica penal, donde tiene más
inconvenientes.

No se olviden entonces , que cuando estamos frente a un tipo penal , y señala

la sanción penal será agravada, es con el mínimo o con el máximo, pero también
no se olviden de la otra pena , esta tiene dos sanciones , una pena privativa de
libertad y una pena pecuniaria , tienen que trabajar sobre ambas y tienen que
trabajarlo, si es que les preguntan. Yo no he pedido la pena privativa de libertad
, he pedido que se saque la nueva pena respecto al segundo párrafo.

PECULADO CULPOSO

Aquí tenemos un tipo penal que va generar urticaria , aquí esta:

 Artículo 143. (PECULADO CULPOSO). El funcionario público que
culposamente diere lugar a la comisión de dicho delito, será sancionado
con prestación de trabajo de un (1) mes a un (1) año y multa de veinte
(20) a cincuenta (50) días.

O sea estamos incorporando una conducta culposa , se trata de la misma

conducta de la servidora o el servidor público , que aprovechándose del cargo
que desempeña se apropia de dinero, valores , o bienes , o sea está
aprovechándose del cargo.

¿Por qué no ha cambiado el legislador esto?, aquí dice la servidor y servidor

público , en peculado. Y aquí como que se olvida este legislador, dice el
funcionario público, porque no cambia también a servidora y servidor público.
aquí si nosotros obtenemos el principio de legalidad , aquí la funcionaria pública
no entre, así que ella no puede cometer este delito, solo el funcionario público.
no , pero esto se refiere a hombre y mujer, entonces porque no lo aclara; y para
qué aclara de esta manera aquí en el 142 , esas incoherencias son las que no
debe ocurrir.

El funcionario público que culposamente diere lugar a la comisión de dicho delito,

de peculado se está entendiendo. Será sancionado con prestación de trabajo y
una pena pecuniaria, bien perfecto.

Estamos como les decía frente a la misma conducta , la conducta en este caso
del funcionario público. Se está apropiando de dinero, valores o bienes ,
aprovechándose del cargo que desempeña , porque es la misma conducta.

Luego en este caso solo tenemos que determinar que esa conducta sea
culposa, es decir que esa apropiación se desarrolla , no con dolo, sino con una
infracción del deber de cuidado, que es el núcleo esencial de los delitos culposos
. dando lugar precisamente a este delito de PECULADO CULPOSO, eso es lo
que tenemos que entender , porque dice:

Ya sabemos que la regla del Artículo 13 quater , nos permite afirmar que todos
los tipos penales no necesitan llevar ese concepto de dolo.

Este es peculado culposo. Entonces cuando estamos frente a un tipo de injusto

culposo, en la descripción de la conducta culposa o imprudente , el supuesto
de hecho que el legislador desarrolla en la norma jurídica penal , tiene
esencialmente una conducta que no tiene el ánimo de lesionar el bien jurídico,
trae una parte de cuidado, una falta de diligencia, hay imprudencia . y por esa
falta de cuidado, le existe un resultado material, el resultado material se produce
por una infracción del deber de cuidado. Por tanto el desvalor de la acción ,
no tiene el conocimiento , ni la voluntad de lesionar el bien jurídico, sino la
infracción de un deber de cuidado. Entonces el desvalor de la acción es menor,
por eso es un delito culposo y por eso tiene esta pena. Entonces si el desvalor
de la acción es menor , o sea hay un juicio de valor negativo, menos grave de
la conducta dolosa, la punibilidad es menor. Esta es La estructura normativa ,
este es el desvalor de la acción que es diferente al dolo, cuando hablamos de
culpa, cuando hablamos de imprudencia , la infracción del deber de cuidado, que
es el núcleo esencial de los delitos culposos. Cuyo resultado antijurídico se
produce porque no

Entonces para que la conducta de este funcionario público sea culposa; vean
esta interpretación, para que la apropiación de valores , dinero , bienes , de
cuya administración cobro o custodia se haya encargado, para que esa
apropiación se dé , tiene que ser de manera culposa , es decir , tiene que ser sin
el ánimo de lesionar el bien jurídico. Aprovechándose del cargo pero sin lesionar
el bien jurídico, sin tener el dolo. Entonces ¿cómo se puede dar esto? Una
apropiación por falta de cuidado , por falta de prudencia , por falta de diligencia
, por no observar un cuidado en la conducta de apropiarse . ¿ se puede dar eso?
¿alguien se puede apropiar de valores , de dinero por imprudencia? Haber me
pongo la figura , un señor que está atendiendo la caja donde se cobra montos
de dinero , en vez de meter en la caja fuerte, lo mete en su mochila. Ahh ¿es
descuidado este Señor? , eso quiere decir? Y ahí tenemos apropiación de
manera culposa, o sea ¿peculado culposo? ¿Cómo se entiende este peculado
culposo en los hechos? Eso parece insólito. Frente a la conducta dolosa está
claro, el servidor público actúa con conocimiento y voluntad , para apropiarse de
dinero, valores o bienes, aprovechándose del cargo que desempeña. Hay una
particular disposición de ánimo del autor, sabe que se está aprovechando del
cargo, entonces ¿ cómo puede haber peculado culposo? Basado en la
observancia del deber de cuidado al que está obligado , para que no se produzca
la apropiación, que el mismo servidor público realiza , o el funcionario público.
¿qué se debe observar para que no ocurra esta apropiación imprudente?
¿cómo se entiende eso?

Por esta razón cuando hablamos en el delito de robo. Delito de robo supone la
realización de una conducta de apropiación indebida, ilegal, de una cosa mueble
mediante el uso de la fuerza, eso es robo. ¿podrá haber un robo culposo? Es
decir, el tipo penal de robo , específicamente establece que la persona que se
apodera de una cosa mueble , tiene que ejercer fuerza en las cosas, o violencia
, o intimidación. ¿ podrá haber un robo culposo entonces? Es decir una persona
que se apodera de una cosa mueble con violencia , con intimidación , fuerza en
las cosas, pero ¿de manera imprudente? No puede haber. Ese es un contra
sentido, el sujeto que lleva adelante esa conducta de apoderarse de una cosa
mueble , lo hace con conocimiento y voluntad , de lesionar el bien jurídico, de
tener esa cosa mueble en su poder, eso es dolo , por eso no hay un robo culposo,
no podría haber un robo culposo, porque la acción denota conocimiento y
voluntad . No se puede tener un robo culposo con violencia , intimidación o
fuerza , de manera imprudente , de manera descuidada . ¿ Se podrá dar?

Lo mismo cuando hablamos de peculado culposo, aquí estamos frente a un

sujeto que , en el mismo sentido del peculado existe una aprovechamiento en el
ejercicio del cargo y por eso mismo se apropia de dinero , valores o bienes de
cuya administración se hallare encargado. O sea pero en este caso estamos
frente a una apropiación culposa , por descuido. Por eso les decía exagerando
ese monto de dinero lo coloca en su mochila y no en la caja fuerte, ¿será? Como
se entiende este peculado culposo. PRIMERA INTERPRETACIÓN, porque hay
otra interpretación ,más que tengo.

De acuerdo a esta otra interpretación de su compañera Susy, podemos empezar

a entender no la que yo estaba haciendo inicialmente ;es una interpretación ,
pero no la estoy desechando totalmente. Una interpretación técnica que se ve
en ese sentido, como señala su compañera, que el funcionario público
culposamente da lugar a la comisión de un delito, con la intervención de un
tercero. Supongamos que esto ocurre cuando se refiere a la apropiación de otro
servidor público , el peculado tiene que ver con servidor público. entonces
tenemos que hablar de otro servidor público, no sé , será que son dos cajeros
por ejemplo, uno se descuida y el otro se apropia del dinero , valores y bienes .
¿será así? Está dando lugar a que se cometa este delito.

Seguiremos con esta interpretación. Tenemos que decir , entonces que la parte
de cuidado es del servidor público que da lugar a la comisión de un delito, el
peculado doloso por parte de otro servidor público.

Tenemos que determinar que el funcionario público que se está apropiando por
el descuido de otro servidor público, ¿está cometiendo también peculado? , pero
¿Cómo?

El peculado es cuando alguien se aprovecha de su cargo y se apropia

directamente de bienes o valores , pero en este caso estamos frente a un
tercero servidor público , que por el descuido de otro servidor público se está
apropiando de valores , bienes, dinero, pero que no está bajo su cargo. Entonces
no está cometiendo peculado , está cometiendo hurto. Analicen el tipo penal de
hurto. se está apoderando de una cosa mueble , valores , dinero. Diremos
sería peculado entonces , ese tercero servidor público estaría cometiendo el
delito de hurto, el delito de hurto, básicamente nos dice que se trata de
apropiarse o apoderarse , ilegítimamente de una cosa mueble ajena . Eso es lo
que está haciendo el segundo servidor público. Por tanto no está cometiendo
peculado, ¿por qué peculado culposo? Ya no sería peculado, no se está
apropiando de dinero, valores, o bienes de cuya administración cobro o
custodia; no está encargado ese segundo servidor público. Ni tampoco se está
aprovechando el cargo para apropiarse de dinero, salvo que entre ambos
servidores públicos , se encuentren con las mismas condiciones de obligación.
O sea de administración cobro o custodia , ambos estén recolectando el mismo
dinero , uno de ellos se descuida, ahí tal vez se estaría cometiendo el delito de
peculado culposo, el otro. ¿será así?

La redacción siempre tiene estos problemas, por esa razón seguramente no

tenemos muchos caso penales sobre peculado culposo. Claro cuando no tengo
datos estadísticos , estadísticas criminales que me digan , cuantos delitos de
peculado culposo hay en Bolivia, no puedo afirmar nada. Como no hay datos ,
lo único que creo que se está dando son delitos de PECULADO DOLOSO,
pero no de peculado culposo.
TERCERA INTERPRETACIÓN

Que no se trate de otro servidor público que se aprovecha del descuido del otro,
sino de un tercero , que no es servidor público.

Bueno ahí tenemos otro problema. Ese no es servidor público, por tanto no
ejerce funciones, por tanto no puede aprovecharse del cargo, porque no es
servidor público. Pero se está apropiando de dinero, valores, que el otro
servidor público está custodiando. O sea el descuido es del servidor público
que está a cargo de esa administración de valores, bienes y recursos. Ese es
el peculado culposo, a eso se refiere , ¿el que da lugar a la apropiación de estos
dineros? , descuido.

El tipo penal entonces tiene estas complicaciones .

¿Cómo resolvemos esto? Creo que tengo estas dos interpretaciones iniciales ,
que me dificultan , la realización de la tipicidad . El hecho que no exista un caso
penal sobre PECULADO CULPOSO, peor aún.

Entonces cuando se agrega culpa , no sé si es con respecto al servidor público,

que se aprovecha, pero que imprudentemente, se apropia de recursos , o con
respecto a terceros , un segundo servidor público que se aprovecha del
descuido de otro para apropiarse, ese servidor público por el peculado tiene que
estar bajo administración y custodia de esos valores y eso no ocurre con un
segundo servidor público que pasa por el puesto del cajero y aprovecha el
descuido, y saca el dinero. Eso ya no sería peculado, eso sería hurto.

Entonces , como se explica estas contradicciones; yo no entiendo , por eso

también no debe haber casos penales .

USO INDEBIDO DE INFLUENCIA

Es un tipo penal , corriente común; muchos servidores públicos están con este
tipo penal, aquí si podemos hablar de varios procesos penales y sobre todo
varias exigencias penales.

Alguna pregunta!!! Fin!!

13 DE SEPTIEMBRE

Delitos contra la función pública , también vamos a analizar delitos de

corrupción pública.

Ya inicialmente se dio a conocer las diferencias y los alcances que tienen los
delitos contra la función pública frente a los delitos de corrupción pública.

En la medida que vamos viendo los artículos que ya están incorporados en el

código penal algunos de corrupción pública y otros delitos vinculados a la
corrupción pública y otros delitos de simplemente contra la función pública. ya
estamos cubriendo la ley 004 de lucha contra la corrupción pública y
enriquecimiento ilícito , ilegitimo de fortunas.

ARTICULO 146°.- (USO INDEBIDO DE INFLUENCIAS).

La servidora o el servidor público o autoridad que directamente o por interpuesta

persona y aprovechando de las funciones que ejerce o usando indebidamente
de las influencias derivadas de las mismas obtuviere ventajas o beneficios, para
sí o para un tercero, será sancionado con privación de libertad de tres a ocho
años y multa de cien a quinientos días.

Ahora veremos algunos delitos uso indebido de influencias, es el tipo penal que
vamos a ver, este tipo penal básicamente va a permitirnos conocer algunos
elementos que como ustedes ya saben tienen un una trascendencia probatoria ,
los elementos que se disponen como las exigencias típicas dentro de esta norma
jurídica penal, siempre se van a constituir en exigencias o en el caso penal
concreto para realizar la tipicidad de la conducta , estamos frente a una persona
que en condiciones de servidor público o servidora pública o autoridad
directamente o por interpuesta persona , aprovechando las funciones que ejerce
o usando indebidamente las influencias que tiene , obtiene ventajas o beneficios
para si o para un tercero y la pena privativa de libertad es de tres a ocho años
mas una pena de 100 a 500 días .

Este tipo penal entonces nos va permitir primero , es un tipo penal que
inicialmente está no era la redacción, el concepto de servidor o servidora
pública la pena an sido modificados por la ley 004 .
El bien jurídico por supuesto siempre velando porque la función pública, el
funcionamiento de la administración pública sea correcta, estamos también
estableciendo un bien jurídico que tiene relación con el buen funcionamiento o
el correcto funcionamiento de la Administración pública o de la función pública
particularmente de la función pública. Pues estamos pidiendo el servidor público
desarrolle su función pública con integridad ética ,con integridad moral que es
lo que requiere la administración pública o la función pública , es lo que requiere
el estado de los servidores públicos , por tanto se está protegiendo el bien
jurídico qué tiene que ver con él correcto desenvolvimiento de la función pública
por parte del servidor público estamos reitero viendo su integridad moral , ética
, etc.

Que es lo que necesitamos en la administración pública, para que se

desenvuelvan las funciones adecuada y correctamente y esto es lo que se
lesiona en la medida que se lleva adelante esta conducta esta conducta : la
conducta de aprovecharse de las funciones para obtener ventajas o beneficios
para sí o para un tercero .

Sujeto activo saben ustedes que las condiciones especiales dadas para el
sujeto que está mencionado en el tipo penal, permite determinar qué es un
sujeto activo especial determinado , servidor o servidora pública o autoridad ,
el sujeto pasivo es titular de ese bien jurídico, que en este caso seria el estado
en general , cuando hablamos de estado estamos hablando de varias
instituciones ,Entonces aquí especificamos demás un ámbito de la actividad
del estado la administración pública seria básicamente el titular de este bien
jurídico, que esta buscando un correcto desenvolvimiento del funcionario del
empleado de la institución de la administración pública ,osea en cualquiera de
las instituciones del estado que forman parte de la administración pública,
administración pública central, descentralizada, regional ,etc .De acuerdo a los
niveles de administración que tenemos establecidos en la constitución , vendría
hacer el titular de ese bien jurídico por lo tanto pasivo . como ya sabemos en el
caso penal concreto se va a personar como víctima inicialmente y luego
querellante , aquí tenemos que determinar el elemento material.
Elemento material : aca empezamos a ver cual es el verbo o la frase verbal ,
que se tiene elemento material , acá tenemos que ver cual es el verbo en la
oración para encontrar el elemento material
Estudiante : aprovechando

Estudiante: obtuviere

Obtuviere , la conducta esta en base a esa palabra , hablamos del verbo rector ,
la conducta principal es obtuviere ventajas o beneficios, para sí o para un
tercero, y aprovechando de las funciones que ejerce o usando indebidamente
de las influencias derivadas de las mismas , entonces asi ya tenemos claridad
en el elemento objetivo descriptivo de esta conducta que esta desarrollada en
el tipo penal , entonces no se dejar llevar por algún verbo ,con alguna palabra
que tiene alguna , aprovechar ,si es un verbo pero no es importante dentro de
la relación del comportamiento ,pero si es un adicionante , o una adición a la
realización de la conducta . Entonces es importante ver muy bien la redacción
de la conducta para ver , identificar básicamente esa conducta es lo que
queremos determinar .

Accidente de la Acción
Parece que no hubiere un accidente de la acción, no existe un accidente de la
acción , por tanto solo se realiza con la conducta de obtener ventajas o beneficios
para si o un tercero ,aprovechándose de las funciones.

Es un tipo Doloso , pero no solamente vamos comprobar que hay dolo , si no

que tambien por aprovecharse de las funciones estamos colocando un elemento
subjetivo de tendencia interna peculiar ,osea lo que esta pidiendo el legislador
que la conducta de obtener ventajas o beneficios sea dolosamente ,el sujeto
tiene que saber lo que se esta haciendo , obteniendo ventajas y quiere obtener
ventajas dolo , pero además, esta diciendo el tipo penal que hay que demostrar
dolo , porque el funcionario se aprovechó de las funciones que ejerce o utilice
indebidamente de las funciones derivadas de las mismas , entonces hay que
demostrar un elemento subjetivo de tendencia interna peculiar en el caso
concreto y obviamente cuando se obtiene ventajas y beneficios la conducta
se materializa cuando la conducta verdaderamente se dan sus beneficios y
ventajas , pero no deja de ser importante ese elemento subjetivo de tendencia
interna trascendente, tiene que demostrar en el caso penal concreto ,
Elemento normativo

Servidor o servidora pública , que nos remita al artículo 165 del Código penal,
pero el concepto de servidor o servidora pública vamos a encontrar bien definido
en el estatuto del funcionario público ley 2027 , lo mismo con autoridad podemos
encontrar en artículo 165 del código penal ,así ya no tenemos ningún equivoco
en comprometer la participación en condición de servidor o servidora pública o
autoridad en este tipo penal.

Tipo Penal

Es un tipo penal de una sola conducta , un tipo penal elemental o bien un tipo
penal simple un bien jurídico que estamos protegiendo , esta conducta es
conducta activa o omisiva ,activa , tener ventajas o beneficios para si , haciendo
algo , es un conducta de actividad , es un delito de comisión por la forma de la
acción .

¿es un delito de resultado o un delito material? , obtener ventajas y beneficios

significa concretar esas ventajas y beneficios de que naturaleza de naturaleza
material fundamentalmente o talvez de otro tipo , no puede tener expresión
material pero si , pero si el resultado , o la consecuencia porque obtener ,
significa tener obtener algo , favorable , que tiene que tener una transcendencia
o una consecuencia en realidad , eso podemos calificar como un delito material
,pues con la realización de la conducta de obtener ventajas y beneficios,
aprovechándose de las funciones que ejerce el servidor público , es lo que hay
demostrar probatoriamente como puedo yo demostrar en una querella este tipo
penal si, no tengo elementos de prueba que me permita demostrar ventajas
o beneficios que se hayan obtenido cuando se hace uso indebido de
influencias.

Objeto material
Tiene que tener un objeto material , cual seria este objeto material básicamente
esta constituido por la función pública ,ósea el tramite que administrativo que
esta bajo la función del servidor público, un tramite , una situación
administrativa, sobre el que se aprovecha el ejercicio de las funciones o se usa
indebidamente las funciones derivadas de esas funciones, por la que se
obtienen los beneficios o ventajas materialmente y bueno la norma primaria
establece la prohibición de que , la prohibición de obtener ventajas o beneficios
aprovechándose de las funciones que ejerce o usando indebidamente las
influencias derivadas de las funciones , hay tenemos una prohibición expresa
de no cumplirse con la realización de esa conducta se estaría lesionando el
bien jurídico que habíamos señalado , como ven este tipo penal no tiene
mayores complicaciones , solamente estamos reiterando las exigencias típicas
que tiene consigo el tipo penal .

Estudiante: consulta en relación al anterior artículo

¿Cuándo menciona que el servidor público tiene que hacerlo directamente o

por una persona interpuesta no seria un incidente de la acción de modo?

Dr.: En realidad lo que estamos viendo acá es un beneficio, indirecto e directo

ósea respetando el resultado de la conducta , pero la realización puede hacerse
también de manera directa o indirectamente por otra persona , eso significa
simplemente una sustitución del sujeto activo , podríamos más bien establecer
que el sujeto activo en este caso tiene la condición si es que tuviéramos un
caso de uso indebido de influencias, tiene la condición de autor directo, cuando
se habla de autoridad ,servidor directamente dice aprovechándose de las
funciones o podríamos hablar de un autor mediato , el autor mediato es aquel
que utiliza un tercero para sus fines , se esta utilizando a un tercero por
interpuesta persona , siempre y cuando la interpuesta persona ósea la persona
que interviene no tenga conocimiento de esta acción, podría ser un autor
mediato en la medida que el tercero no conoce el ilícito penal que se esta
realizando, ahora si conociera del ilícito penal ,en el caso penal concreto ,más
allá de lo que dice el tipo penal, la base y una referencia nada más para ver
las formas ,en el caso penal concreto estaríamos hablando de un coautor, si
conociera esa interpuesta persona de lo que se esta haciendo , entonces
depende mucho de lo que se presente en el caso penal concreto aquí solo nos
estaría dando las referencias para que luego en el caso penal podamos
determinar las formas de participación criminal, ya sea como un autor directo o
como coautor o talvez como autor mediato a eso se esta refiriendo no acompaña
para nada la organización de la acción o tener ventaja , tiene que ser con algo
más, acá si o si tiene que ver formas, nos da pautas para formas de participación
criminal.

ARTÍCULO 146 bis. (FACILITACIÓN DEL CONTRABANDO EN RAZÓN DEL

CARGO).

El servidor público que aprovechando de las funciones que ejerce directa o

indirectamente comercialice, autorice la comercialización, facilite la
intermediación de productos subvencionados o prohibidos de exportación para
su salida ilegal del territorio del Estado Plurinacional de Bolivia, obteniendo de
esta forma dinero u otra ventaja ilegítima, será sancionado con privación de
libertad de cinco
(5) a diez (10) años.

Ósea estamos frente a una conducta que de acuerdo a este elemento material
nos va permitir ver a un servidor público comercializando o autorizando la
comercialización o la autorización de productos subvencionados o prohibidos
de importación, un servidor público que básicamente deja hacer lo que no debe
dejar hacer en cuanto a comercialización de mercancías, exportación de
mercancías especialmente, obteniendo de esa manera ventajas dinero u otras
ventajas ilegítimas , esa es la visión del tipo penal que tenemos inicialmente y
lo vamos a probar con los elementos que estamos analizando, este tipo penal
a sido introducido por la ley número 100 , la ley del 4 de abril de 2011. En
realidad esta ley tiene la función de proteger la zonas fronterizas de nuestro
país del territorio nacional tiene la función de que se evite en general esta ley
,en la exposición de motivos y en la redacción del objeto de la ley se puede
establecer que tiene reitero la responsabilidad de resguardar fronteras , evitar
el saqueo de nuestros recursos naturales y tomar acciones medidas para luchar
contra el tráfico ilegal de mercancías en el estado boliviano en general ,
además de otros objetivos más vinculados a la lay , vinculados a este tipo
penal esas son las finalidades, Ahora porque este penal no se encuentra siendo
un tipo penal vinculado a delitos aduaneros , por que esta vinculado a un
derecho penal aduanero , se trata de un servidor público que básicamente
esta autorizando , esta comercializando, esta facilitando la subvención de
productos subvencionados o prohibidos de exportación , y cuando hablamos
de exportación estamos hablando de relaciones comerciales , realizaciones
de comercialización de exportación, importación.

Esta ley quizá debería estar en el código tributario pero yo supongo que este
tipo penal esta ubicado en estos delitos contra la función pública porque deben
incidir en el comportamiento del servidor público ,como también estamos
hablando de la función pública , y del correcto funcionamiento de las funciones
públicas, quizá por eso porque en realidad acá estamos facilitando
básicamente el contrabando que esta siendo facilitado por el servidor público,
que esta vinculado ala exportación de productos y mercancías, entonces
también a sido porque se busca una adecuada función pública.

Bien Jurídico: Tiene que ser esa integridad ética y moral , lo que estamos
buscando en la correcta realización de los servidores públicos, que están
vinculados con la comercialización y exportación de productos subvencionados
o productos prohibidos en nuestro país , estamos buscando un correcto y
adecuado función pública , por el servidor público, productos subvencionados
¿ a que productos subvencionados nos estamos refiriendo en nuestro país? La
gasolina , el gas es un producto subvencionado , por esa razón nuestra gasolina
y el gas cuesta menos , ese producto en otros países cuesta más por eso
también hay contrabando de gas , contrabando de gasolina a otros países es
un producto subvencionado, o productos prohibidos también de exportación
¿ que productos prohibidos de exportación tenemos haber? Nuestra riqueza
patrimonial , nuestra riqueza de fauna, los productos son pinturas rupestres
en fin, podemos ver varios productos prohibidos para exportación, estamos
buscando un adecuado funcionamiento en la administración pública,
fundamentalmente que eviten la comercialización y exportación de productos
subvencionados o prohibidos, también

Sujeto Activo Es el servidor público, acá no se porque nos olvidamos de la

servidora pública , habrá alguna razón , porque se acuerdan las modificaciones
que se incorporan siempre por cuestión de género ,siempre involucran al
servidor o servidora pública , se olvidaron o bajo el principio de taxatividad
debemos entender que el servidor o servidora pública puede cometer este delito
porque acá lo dice claro la servidora pública entonces no , no es cierto , ni la
autoridad talvez que opinan , se dan cuenta de la importancia que puede tener
el sujeto activo de este tipo penal es un observación que se tiene para el sujeto
activo .

Sujeto pasivo por supuesto tiene que ser el estado pero de manera pacífica ,
la administración pública, el estado es el titular de la preservación de esos
productos subvencionados, ósea esos productos subvencionados o prohibidos
para su exportación , El estado es titular de esa regulación de productos no ,
establecidas para la exportación , es el que planifica , regula , esta inscrito
dentro de las líneas macroeconómicas que tiene el estado , pero cuando se
trata de la conducta omisiva del servidor público que precisamente esta
llevando adelante esta conducta de comercializar , autorizar , falsificar ,etc. De
la intermediación de productos subvencionados o prohibidos, esta afectando el
correcto desempeño de la función pública , el estado busca que la
administración pública funcione correctamente, entonces tenemos que
identificar de manera particular a una institución pública como titular del bien
jurídico.

Elemento material
Aquí los verbos nos van permitir determinar el elemento material , autorizar la
comercialización, facilitar la intermediación a partir de esos verbos o frases
verbales , vamos a establecer el elemento material ósea básicamente la
conducta descrita en este tipo penal es la de comercializar , autorizar la
comercialización , facilitar la intermediación de productos subvencionados o
prohibidos para su salida ilegal del territorio, parece que fueran las tres
conductas que deben realizarse por que no hay una coma o una conjunción
disyuntiva ósea comercializar o autorizar la comercialización o falsificar la
función de producción de productos subvencionados, debería de distinguirse
tres conductas , aparentemente con cualquiera de ellas se puede cometer el
tipo penal ,entonces tenemos varias conductas ahora ,como se interpreta eso
, si yo solo interpreto que solo es una conducta , comercializar , autorizar ,
pareciera que todos los que caigan en este tipo penal tienen que realizar éstas
tres conductas , es que no hay la convulsión disyuntiva , o facilitar dice aquí ,
éstas conductas se realizan aprovechándose de las funciones que ejercen
directa o indirectamente , lo único que tenemos aquí , directa o indirectamente
la intermediación de productos subvencionados prohibidos de exportación
para su salida ilegal del territorio del estado aprovechándose de las funciones
que ejerce directa o indirectamente, estaría en duda ese elemento material para
compreter estas tres conductas de una manera un poco arbitraria tendría que
ser conductas diferentes con las que se realiza el tipo penal
Accidente de la Acción
No evidencia ningún accidente de la acción que vaya a acompañar ala conducta.
Tipo Penal
Es tipo es doloso , la conducta de autorizar , comercializar directamente o
indirectamente la comercialización de productos subvencionados o prohibidos
de exportación para su salida ilegal del territorio del estado tienen ese
elemento cognoscitivo y este elemento voluctivo , tienen la habilidad de facilitar
directa o indirectamente esa comercialización , esa intermediación de productos
subvencionados .
Entonces como ven hay una conducta dolosa que hay que demostrar , todo
para que se produzca la salida ilegal del territorio del estado plurinacional de
esos productos subvencionados o los productos prohibidos de exportación,
como que este es el objetivo en general una salida ilegal o permitir una salida
ilegal, bueno en ambos casos estámos siempre frente a una conducta del
servidor público que realiza éstos actos para sacar ilegalmente del territorio del
estado éstos productos subvencionados o prohibidos pero con la intención de
obtener dinero o alguna otra ventaja ilegitima que de hecho , aprovechando las
funciones, estamos viendo un sujeto activo de tendencia interna peculiar que
establece la que el servidor público se aproveche de sus funciones o es una
particular función de animo que esta dispuesto para el sujeto activo que se
aprovecha de las funciones que tiene para obtener esas ventajas ese dinero,
esa ventaja ilegitima pero también tiene el elemento subjetivo de tendencia
interna trascendente, cuando las conductas descritas en este tipo penal con
relación a los productos subvencionados o prohibidos de exportación se realizan
para que se de la salida ilegal del territorio del estado , es el objetivo en realidad
que se pueda sacar ilegalmente estos productos subvencionados prohibidos de
importación que también hay que demostrar básicamente esta diciendo esta
conducta de comercializar , autorizar y facilitar la intervención de productos
subvencionados o prohibidos tiene que hacerse para con la finalidad de ver la
salida ilegal de los productos subvencionados del estado, teniendo de esa forma
un resultado, teniendo dinero u otra ventaja ilegitima, así se ve dos elementos
subjetivos en este caso, elemento normativo el servidor o servidora pública,
que tenemos que ver una ley 2027 que es la que nos va definir quien es servidor
público o servidora pública, pese que solamente se habla de servidor público
, no de servidora pública, otro elemento normativo tendría que ser esto que
estámos explicando no , ósea productos subvencionados ¿ qué son los
productos subvencionados? Dr. Por lo que conozco los productos
subvencionados son la gasolina el gas, etc. Y prohibidos los que se han
mencionado también , pinturas, objetos de valor dentro de las comunidades en
las iglesias en fin, pero es lo que yo supongo sin embargo estos productos
subvencionados o prohibidos de exportación tendríamos que averiguar en
alguna disposición legal, que se define por producto subvencionado y producto
prohibido de exportación, talvez la misma ley nos va permitir definir, que se
entiende por productos subvencionados y nos de un ejemplo.
Lo mismo con los productos prohibidos de exportación .

El tipo penal es un tipo penal compuesto por varias conductas y por supuesto
estamos determinando también un bien jurídico que se esta protegiendo, la
integridad ética y moral del servidor público , que no debe realizar las conductas
descritas en la ley, en el tipo penal ya me hemos visto es un delito de comisión
, representa una actuación no hay omisión , es un delito de resultado material
porque la conducta se refleja materialmente con las autorizaciones de
comercializaciones , o la exportación de productos subvencionados o prohibidos
o facilitación de la intermediación de productos subvencionados o prohibidos
para que salgan ilegalmente de Bolivia , en ambos casos aprovechándose de
las funciones que se ejerce directamente o indirectamente, el resultado material
se concretiza con la obtención del dinero u otra ventaja ilegitima que es la que
va permitir comprobar la realización de esta conducta, ahora ese dinero o la
ventaja ilegitima es exigible para demostrar la tipicidad de estas conductas, si
no se demuestra que habido esa finalidad de obtener dinero u otra ventaja
ilegitima hubo más bien esta ventaja ilegitima o este dinero , tiene que ver una
concretación material de esta conducta , si no se demuestra que habido
concreción material dinero o una ventaja ilegitima no podemos hablar de este
tipo penal ,no podemos hablar de tipicidad, tiene que ver esta concreción
material de la conducta que se realiza, El objeto material se va encontrar
traducido en los tramites ilegales de comercialización autorización,
intermediación de productos subvencionados que permitan obtener dinero o
ventajas ilegítima. La norma de prohibición esta clara no , esta prohibido
aprovecharse de las funciones que ejerce el servidor público para obtener dinero
u otra ventaja ilegitima comercializando , autorizando , etc.
El titular de la economía nacional va ser el estado , aunque específicamente
podríamos considerar algún ministerio talvez , y por esa razón seguramente en
un caso penal concreto quien se apersona acá no solamente será la aduanas
,talvez se apersona como querellante el ministerio de Economía por que afecta
al estado , podría ser eso , y en los hechos quien se va apersonar este tipo de
casos es una institución estatal que está vinculada ala comercialización o
Exportación de mercancías en este caso la aduana y bueno después que se
aproxime el ministerio de economía es poco probable , pero aun así podríamos
ver como se esta afectando la economía a partir de la aduana que esa persona
como víctima o querellante también estamos atribuyéndole la titularidad de la
economía nacional, la que tiene parcialmente esta institución , en el caso penal
concreto puedo reforzar mejor mis actuaciones para desarrollar la tipicidad .
Artículo 148 Bis (ACOSO POLÍTICO CONTRA MUJERES).-
Quien o quienes realicen actos de presión, persecución, hostigamiento y/o
amenazas en contra de una mujer electa, designada o en el ejercido de la función
político - pública y/o de sus familiares, durante o después del proceso electoral,
que impida el ejercicio de su derecho político, será sancionado con pena privativa
de libertad de dos (2) a cinco (5) años.
Este tipo penal y otros más están en delitos contra la función pública, ¿Cuál fue
la razón para que el legislador ponga este tipo penal en delitos contra la función
pública? , estamos hablando de actos de amenaza, hostigamiento ,persecución,
de las candidatas electas , durante después, etc. Que impidan su derecho
político
Dr. ¿ porqué cree que estos delitos están en contra de la función pública?
Estudiante: porque involucra funcionaros públicos
Dr. ¿como pero? acá dice quienes realizan actos de presión , cualquiera puede
hacer eso, no necesita ser servidor público ¿o porque creen?
Estudiante: porque son referentes a los derechos políticos de participación de
las mujeres?
Dr. Puede haber un acercamiento, porque talvez las mujeres van a cumplir una
función pública ¿ talvez por eso? Pero no se si sea por eso , en todo caso si
vamos a ver los bienes jurídicos, cuando hablamos de actos de presión ,
persecución, hostigamiento y/o amenazas , estamos viendo bienes jurídicos
individuales la integridad psicológica, con amenazas, hostigamiento,
persecución, la libertad de lapersona, ósea son bienes jurídicos que nada
tienen que ver, con la función pública, aunque se trata de mujeres que pueden
ejercer una función pública o una función político pública, pero no es suficiente
Estaría mal , si yo les pregunto por ejemplo el tipo penal del artículo 128 bis
Acoso político contra mujeres, que se encuentren en los delitos contra la función
pública, explique cuál es el bien jurídico y ustedes me van a decir a esta delitos
contra la función pública por tanto la función pública, no errónea la respuesta ,
entonces se dan cuenta los tipos penales tienen que realizarse en función del
análisis de la interpretación que estamos realizando para determinar
específicamente , el bien jurídico que se esta protegiendo por cada tipo penal ,no
vale esos criterios de clasificación general, delitos contra la función pública y a
están todos los delitos , incluso este acoso político contra mujeres y por eso
uno no puedo concluir que el bien jurídico también es la función pública, el bien
jurídico aquí , son bienes jurídicos relativos a la persona , y no estamos hablando
de un adecuado funcionamiento de la función pública, si no estamos hablando
de un correcto funcionamiento de la administración pública, entonces esa es la
idea, cuando analizamos tipos penales siempre debemos trabajar sobre el tipo
penal , no se dejen llevar por los criterios generalizadores de clasificación que
tenemos.
14 DE SEPTIEMBRE
DELITOS COMETIDOS POR FUNCIONARIOS PUBLICOS

EJERCICIO

Rápidamente vamos a ver el caso. Hemos colocado un ejemplo, el caso que

ustedes, bueno muy pocos han resuelto, porque algunos estando en la sesión
no respondieron, tengo los nombres, no sé por qué no están respondiendo y eso
para mi tiene que ser ponderado, no están aquí solo para escuchar, no sé si son
oyentes, algunos nombres no los reconozco o si son escritos en la materia, no
están respondiendo adecuadamente, bueno depende de ellos, pero si me doy
cuenta tengo los nombres.

Veremos el caso rápidamente estamos frente a un Alcalde, que tiene una partida
presupuestaria de $us 50.000, bueno equivale en bolivianos las partidas
presupuestarias no se establecen en moneda americana, bueno equivale más o
menos $us 50.000 para reparar una escuela del mismo municipio, además esa
escuela lleva el nombre de un personaje histórico y que tiene relación con el
presidente anterior, bueno hay una afinidad política digamos, sin embargo este
señor que, en realidad estamos hablando de alguien que está utilizando
recursos, pero de acuerdo a su discrecionalidad que esos recursos eran para
refaccionar una escuela, en realidad lo destina para comprar dos vehículos.

Entonces bueno compra los dos vehículos, no realiza la administración publica,

en derecho administrativo van a llevar lo que es la administración publica, van a
conocer no solo teóricamente la ciencia de la administración, sino que van a
conocer la nivelación que existe para el manejo de recursos económicos,
humanos, el buen uso de esos recursos financieros y el control que se ejerce
sobre él, hay una serie de sistemas o subsistemas que van a conocer con el
respecto de programación de esas operaciones con respecto a la formulación
del presupuesto, temas de contabilidad en las instituciones públicas, contabilidad
integrada, y los sistemas de control y responsabilidad por la función pública, van
a ver varias de esas cosas, pero en todo caso cuando se tiene un presupuesto
aprobado para una gestión, ese presupuesto tiene que cumplir sus objetivos, si
se ha presupuestado para refeccionar una escuela, entonces tiene que cumplirse
para eso, entonces ese recurso sirve para eso.
Por más que sea el Alcalde o la máxima autoridad, no puede destinar esos
recursos para comprar otras cosas, para destinarlo a otras cosas, en este caso
se está destinando a la compra directa de dos camionetas, pero esto
supuestamente esta resguardado por la Unidad Administrativa que es la que
puede dar visto bueno a esa compra y también el asesor es el que también
justifica esa compra en fin.

Entonces como se trata de un “desvió” de los recursos destinados para la

reforma de un colegio para mejor dicho arreglar un colegio, y se compra
vehículos con esos recursos, aquí hay un desvió de los fondos presupuestarios
para ese objetivo inicial, entonces la pregunta fue:

¿Hay delitos?, ¿Qué delitos si es que hay?, por ahí no hay delitos, está bien,
no hay delitos, puede haber respuestas fundamentadas, razonadas que es las
que he visto, y si hay delitos, que delitos, cuáles serán los elementos
constitutivos de ese tipo penal que ustedes están involucrando si es que hubiera,
y la pregunta adicional si no hay delitos puede que sea una persecución política,
y ustedes saben que son los delitos políticos, a que nos referimos con
persecución política, persecución ideológica, o persecución penal política, o
simplemente persecución penal, entonces ustedes tienen un caso que
respondieron.

SOLUCION DEL CASO

Cuando estamos hablando del destino de los recursos para construir algo, para
refaccionar algo, o para dedicarse a algo, el presupuesto de una institución es
sagrado dirían los administradores, no se puede destinar estos recursos una vez
presupuestada, porque el presupuesto se aprueba por Ley, se aprueba por la
Institución, por el área, por el sector, por la Alcaldía, o sea es un conjunto de
reglas del juego de carácter económico que permite que ese dinero sea utilizado
tal cual se ha dispuesto, por eso hay una programación de operaciones, hay un
sistema de programaciones, un sistema de operaciones que dice que actividades
se van a realizar y para esas actividades operativas de la Institución se debe
presupuestar un monto determinado, por eso es un trabajo técnico, a ese trabajo
contribuye el Director Financiero, la MAE una Institución.
Miren en el ámbito de la administración publica la responsabilidad es enorme,
¿Porque creen que hay tantos procesos penales en contra de servidores
públicos? ¿Por qué creen?, será por la gestión anterior o porque creen que
existe una revancha política, porque creen que hay tantos procesos penales,
incumplimiento de deberes, uso de influencias, uso indebido de bienes del
estado, resoluciones contrarias a la Constitución o malversación de fondos, o se
hay muchos procesos, eso es porque hay una supina ignorancia de parte del
servidor público, es porque recién ha entrado y no sabe, se deja llevar por lo que
le dicen, o es porque se deja presionar por la MAE, en lo segundo mayormente
la autoridad presiona, y este utiliza asesorando mal al Alcalde, más allá del
conocimiento, la formación es importante, el principio de legalidad formal que
tenemos en la Administración Publica es determinante, hay que cumplir pese a
quien le pese, porque las presiones vienen desde la cabeza, del Ministro, desde
Palacio, yo recibí muchos.

Hay que tener mucha ética, moral, para decir NO, es bien difícil, pero hay que
saber sostener eso con conocimiento, si ustedes no tienen conocimiento de
Derecho Administrativo o de Derecho Penal, van a ser presionados y van a
aceptar las consecuencias de sus actos, es un problema a que a la larga trae
sus consecuencias cuando están en el poder y las relaciones de poder les dan
ese tipo de soberbia, ese tipo de imposiciones, etc., no se fijan en las
responsabilidades, creo que la enseñanza o la moraleja, es que ustedes el
conocimiento que tengan sepan adecuarlo con integridad moral y ética en
la responsabilidad que tengan dentro de una Institución.

Entonces tenemos la posibilidad de hablar de un delito de MALVERSACION,

antes podemos hablar del incumplimiento de deberes, la idea era tal vez
involucrar algunos tipos penales que pudieran estar involucrados, podíamos
hablar de MALVERSACION, podíamos hablar de INCUMPLIMIENTO DE
DEBERES, no sé si USO INDEBIDO DE INFLUENCIAS, todo está en función
de las exigencias típicas, no sé si PECULADO, peculado es apropiarse de algo
que no le pertenece, creo que eso ya está mal, ya hemos analizado el peculado,
el elemento objetivo es determinante para poder ver si se acompaña o no a la
tipicidad, MALVERSACION si porque estamos destinando recursos a otras
cosas que no estaba presupuestado o que no estaban previstas, en fin podemos
hablar mínimamente de dos tipos penales o tal vez, algunos dicen
RESOLUCIONES CONTRARIAS A LA CONSTITUCION Y LAS LEYES, tal vez
si o tal vez no, hay que ver los tipos penales.

Aquí no se trata de hablar de memoria, les he pedido un análisis si quiera de un

tipo penal, si creían que había MALVERSACION pues analicen el tipo penal,
esto no quiere decir que sea así, por que las exigencias típicas hay que
demostrar en el caso penal concreto, y eso es lo que tenían que analizar si era
un delito, tenían que indicar con que cumple, estamos hablando de
MALVERSACION, no lo hemos visto nosotros, no necesitábamos verlo, ya
ustedes tienen las herramientas metodológicas básicas para ver que contiene un
tipo penal, si la mayoría ciertamente ha hablado de MALVERSACION, está bien,
pero se han olvidado del análisis, la mayoría es MALVERSACION, uno que otro
ha implementado PECULADO, USO INDEBIDO DE INFLUENCIAS.

La próxima ya no va a ser encontrar la tipicidad de la conducta, la próxima va a

ser encontrar si existe o no delito, y cuando hablo de delitos, la primera pregunta
que coloque ¿Existen delitos?, tenía una intencionalidad, quería saber si
alguno de ustedes podía no solamente hablarme de tipicidad ¿Qué es el delito?,
el delito tiene cuatro elementos y filtros muy importantes, el delito es LA ACCION
TIPICA ANTIJURIDICA Y CULPABLE, por tanto cuando yo pregunto si hay
delitos, me tienen que responder que sí, el delito significa que tienen que
comprobar si hay conducta, que esa conducta es típica, que esa conducta típica
es antijurídica, y que esa conducta antijurídica es culpable, eso me tienen que
responder, ustedes confunden el tipo penal con ese concepto de delito, fue a
propósito que pregunte.

Inicialmente podían responder que la conducta es típica, con respeto a los otros
elementos del delito tendrán que averiguarse en el proceso penal, pero
consideramos que puede haber una conducta típica antijurídica por que…
Porque hay desvalor de la acción, hay desvalor de resultado y también es una
conducta típica, antijurídica y culpable, porque los fundamentos materiales de la
culpabilidad nos dicen que el sujeto tiene que conocer la norma primaria, tiene
que ser motivado por la norma primaria, no se ha motivado por la norma primaria,
no hay causa de exclusión de la culpabilidad, así es que tenían que responder si
había delitos, pero nadie me respondió así, todos hablaron del tipo penal no más,
y del tipo penal solo es una tarea, un filtro más que representa la comprobación
de un delito, entonces todos los términos que se utilizan tienen una interpretación
correcta, teóricamente, normativamente, no se dejen engañar, quiero saber si
hay delitos, hubiera dicho que tipos penales están involucrados, ahí directamente
me decían Malversación, Peculado, y así me hacían el análisis de los tipos
penales, la próxima si les voy a pedir si hay delitos, me tienen que establecer
claramente los elementos del delito hasta la culpabilidad.

TIPOS PENALES

Veremos así intercalado los tipos penales, vamos a ver este tipo penal que tiene
una connotación política, o sea hablamos del tipo penal de ACOSO POLÍTICO
por que ha sido introducido en una época en la que había cierta efervescencia
por la igualdad, esto a raíz de las situaciones de discriminación, racismo y todo
eso, estamos hablando obviamente en el gobierno del expresidente de Evo
Morales y posiblemente a partir de otros casos donde mujeres de provincias de
comunidades se postulaban, no tenían derecho, no sé si no tenían derechos, en
realidad eran muy limitadas sus acciones, recordaran ustedes en las
comunidades del altiplano, yo conozco las comunidades del altiplano por
razones laborales fundamentalmente, cuando hay reuniones fines de semana o
un día de la semana los comunarios se reúnen, pero solo los varones, una vez
llegue a un lugar de no sé qué reunión tenia, vi que solo estaban reunidos los
ponchos rojos en la cancha, y había un grupo de mujeres que estaban al otro
lado, me acerque al grupo de mujeres, comunarias de ese lugar y les pregunte
qué es esto, hay una reunión y me dijeron, sí, hay una reunión y les dije ustedes
porque no están allá, y me dijeron no ellos deciden, nosotras vamos a cocinar,
nosotros les vamos a dar el apthapi, una situación de desigualdad, una situación
de discriminación, una situación de género, enfoque de género, ideología del
género, no sé, pero esa es una realidad, entonces frete a esa realidad una mujer
que se atreva a ser concejala, a ser Alcalde imposible, porque existe una
concepción machista en las comunidades, existe un sistema patriarcal muy
acentuado en las comunidades.

Entonces frente a una situación de esa naturaleza una mujer que se atreva a
tener decisiones de poder en cargos políticos, ha habido muchos casos en que
mujeres electas han sido victimadas, se les ha quitado la vida, se les ha
asesinado, ha habido asesinatos, simplemente porque seguro la señora ponía
decisión ante los hombres machistas bajo este sistema patriarcal en ese tipo de
comunidades, no en todas, generaron gran resentimiento sobre ellas y por
supuesto ocurrió lo que tenía que ocurrir, la mataron, entonces yo creo que a
partir de esas realidades criminológicas que hay que analizarlas, esta Ley, la Ley
243 del 28 de mayo del 2012 denominada Ley de Acoso Político y Violencia
Política hacia las Mujeres, surge precisamente para resguardar los derechos que
tiene las mujeres para resguardarse, para ser electas, en un cargo política –
publica, dense cuenta que cuando estamos hablando de una función política -
publica estamos hablando de cargos que son muy importantes, no es una función
simplemente publica, yo creo que se aplaude esta Ley, en cierto modo la Ley de
Violencia contra la Mujer, pero claro hay que corregir varias cosas, porque se
está empañando con esta concepción de ideología de género, ya no hay enfoque
de género, hay ideología de género, y eso esta corroyendo la verdad intención
de la Ley Penal.

En este caso estamos hablando de normas jurídicas que pretenden la protección

de bienes jurídicos, pero muy muy particulares, muy específicos de la mujer en
cargos públicos y políticos.

ARTICULO 148 Bis. (ACOSOS POLITICO CONTRA MUJERES).-

Quien o quienes realicen actos de presión, persecución, hostigamiento

y/o amenazas en contra de una mujer candidata, mujer electa, designada
o en el ejercicio de la función político – publica y/o de sus familiares,
durante o después del proceso electoral, que impida el ejercicio de su
derecho político, será sancionado con pena privativa de libertad de dos
(2) a cinco (5) años.

BIEN JURIDICO

Todo esto hay que empezar a considerarlo y también la pena, a ver lo que
estamos buscando aquí como objeto de protección se la estabilidad de la
función política – publica de la mujer, o sea la seguridad en esa función
política – publica, o sea que hay un marco de seguridad en el desenvolvimiento
de esa función política – publica de la mujer, sus derechos políticos también
estamos buscando que se respete sus derecho políticos, o sea ser elegida para
ocupar un cargo político – publico, también se está protegiendo puedo decir con
las amenazas y hostigamiento la integridad psicológica, la estabilidad de la
mujer y también de sus familiares, entonces como ven varios bienes jurídicos
involucrados aquí.

SUJETO ACTIVO

El sujeto activo es singular y plural, quien o quienes dicen, se puede cometer

el delito por una persona o por varias personas.

SUJETO PASIVO

¿El sujeto pasivo quién es?

La mujer, en este caso la titular de ese bien jurídico, del bien jurídico estabilidad,
de la función pública, derechos políticos, integridad psicológica, es la mujer, la
mujer candidata, la mujer electa, la mujer designada, ella es la titular, estamos
hablando de quienes pueden, de quienes tienen estos bienes jurídicos y se
lesionan con estas conductas, pero también los familiares, aquí los familiares
titulares, porque también pueden ser sujetos de hostigamiento y de amenazas o
presiones.

ELEMENTO MATERIAL

Aquí vamos a encontrar varios verbos que nos permiten expresar también varias
conductas o varios elementos materiales, estamos hablando de actos de
presión, actos de persecución, actos de hostigamiento, estamos hablando de
actos, amenazas y/o pueden darse, miren así debería redactarse si es que se
quiere comprometer varias conductas o solamente cualquiera de ellas,
amenazas encontrá de la mujer candidata, encontrá de la mujer designada, en
contra de la mujer en ejercicio de sus funciones política – publica.

ACCIDENTES DE LA ACCION

A ver dice mujer electa, candidata designada durante o después de, o sea
estamos hablando de estos actos de presión, persecución, hostigamiento y
amenazas durante y después, estos son los accidentes de la acción que
acompañan a estos actos, pueden ser durante o después del proceso electoral
que impida el ejercicio de sus derechos políticos, parece una condicen de
tiempo, durante o después del proceso, lo que yo me pregunto es que no tiene
sentido que sea durante el proceso electoral, durante el proceso electoral porque
todavía no ha sido nombrada, claro es una mujer candidata, no se encuentra
electa, no se encuentra designada, tal vez este en relación durante el proceso
electoral, o sea cuando está en condición de candidata, en todo si es una
circunstancia de tiempo, que acompaña a la realización de la conducta de
actos de presión, hostigamiento, entonces esto es lo que hay que comprobar en
los hechos, cualquiera de estos actos o conjuntamente de esos actos en contra
de esta mujer candidata, electa, designada durante o después del proceso
electoral.

TIPO SUBJETIVO

El tipo es Doloso, los actos de presión tienen que ser dolosos, de persecución,
hostigamiento y amenazas tienen que ser dolosas. De acuerdo al Artículo 13
Quater además esto significa que la conducta dolosa permite que el sujeto vaya
encontrá del bien jurídico, el sujeto está consciente de que está realizando estos
actos presión, persecución, hostigamiento o amenazas y quiere hacerlo, y está
persiguiendo lesionar el bien jurídico, la seguridad, la estabilidad, la integridad
psicológica, está consciente de que está persiguiendo esa lesión, hay que
demostrarlo en el caso concreto.

Dice que impida el ejercicio de sus derechos con la presión, persecución,

hostigamiento en contra de estas mujeres, deben impedir el ejercicio de su
derecho, esto hay que demostrar también, o sea hay que demostrar que la
producción de este impedimento se debe a estos actos de presión, persecución,
hostigamiento o amenazas, así se presenta este tipo penal.

CLASE DE TIPO PENAL

El tipo penal, es un tipo penal compuesto, complejo porque protege varios

bienes jurídicos.

FORMA DE LA CONDUCTA

Es un tipo penal de comisión, no hay omisión.

CONSECUENCIA DE LA ACCION

Se trata de un delito de simple actividad, porque aquí basta que se realicen estos
actos de presión, persecución, hostigamiento y/o amenazas para que se realice
el tipo penal, ya no requiere este tipo penal que se produzca una consecuencia
material para que se hable de tipicidad, o sea no se requiere que la mujer este
asustada, que tenga un trauma psicológico, que eso puede producir por supuesto
los actos de presión, persecución, hostigamiento, sí, es cierto, pero el tipo penal
no exige que eso se produzca como consecuencia material, que si se produce
podrá o no agravar la conducta pero el tipo penal solo pide que se realice estos
actos de presión, persecución, hostigamiento y amenaza, no requiere un
resultado material, es un delito de simple actividad.

OBJETO MATERIAL

Por tanto no hay objeto material.

NORMA PRIMARIA

La norma primaria en este caso es la prohibición de realizar actos de presión,

persecución, hostigamiento y amenazas, estos verbos son los que denotan
este elemento material.

Este es el acoso político contra mujeres, pero ya para concluir con el otro tipo
penal… Vean.

ARTÍCULO 148 Ter. (VIOLENCIA POLÍTICA CONTRA MUJERES).-

Quien o quienes realicen, actos y/o agresiones físicas y psicológicas
contra mujeres candidatas, electas, designadas o en ejercicio de la
función político - pública y/o en contra de sus familiares, para acortar,
suspender e impedir el ejercicio de su mandato o su función, será
sancionado con pena privativa de libertad de tres (3) a ocho (8) años.

En casos de actos o agresiones sexuales contra las mujeres candidatos,

electas, designadas o en ejercicio de la función político – publica, se
sancionará conforme dispone este Código Penal.
También estamos frente a actos de agresión física, esto ya tiene una connotación
diferente, la agresión física tiene que tener como para que se agresión física
tiene que tener un resultado material y agresión psicológica.

BIEN JURIDICO

Estamos viendo que el bien jurídico es la seguridad o estabilidad de la función

político – publico de la mujer, su derecho político, la integridad física, está claro
con las agresiones físicas, la integridad psicológica de las candidatas electas,
designadas o en el ejercicio de una función político – publica, la integridad fisca
y psicológica de los familiares, porque estamos hablando de familiares.

SUJETO ACTIVO

Es general, es singular, es plural.

SUJETO PASIVO

Es igual la mujer candidata, electa, designada en el ejercicio de la función político

– publica, y también los familiares son sujeto activo en este tipo penal.

ELEMENTO MATERIAL

El elemento material, hay dos verbos que permiten expresar las conductas,
actos o agresiones, agresiones agredir, agredir psicológicamente, agredir
físicamente, entonces este elemento material representa los actos y/o
agresiones psicológicas en contra de una mujer candidata electa, designada o
en el ejercicio de la función político – publica o en contra de sus familiares, las
agresiones físicas y agresiones psicológicas, está pidiendo que haya agresión
física y agresión psicológica para que exista tipicidad.

En el segundo apartado el que cometa actos de agresiones sexuales contra las

mismas mujeres en esta condición se dispone que va ser sancionado como
conforme al Código Penal, conforme a los delito contra la libertad sexual, o sea
esto nos lleva directo a los delitos contra la libertad sexual, violaciones, estupro
o acoso sexual, agresión sexual, abuso sexual.

ACCIDENTES DE LA ACCION

Son aquí dice, no hay.

ELEMENTO SUBJETIVO

Aquí podemos encontrar un elemento subjetivo “…actos y/o agresiones físicas

y psicológicas contra mujeres candidatas, electas, designadas o en
ejercicio de la función político - pública y/o en contra de sus familiares,
para acortar, suspender e impedir el ejercicio de su mandato o su
función…”, por tanto estamos encontrando un elemento subjetivo de tendencia
interna trascendente, además que esta agresión física o esta agresión
psicológica tiene que ser dolosa, tiene que demostrarse que ha habido este
elemento, esta finalidad, esta ultra intención del tipo, de que estos actos de
agresión están dirigidos a acortar, suspender o impedir el ejercicio de su
mandato.

ELEMENTO NORMATIVO

Como elemento normativo función político – pública, el concepto de proceso

electoral también podríamos verlo como un elemento normativo en el anterior
tipo penal, tendríamos que verlo en el régimen electoral.

CLASE DE TIPO PENAL

Es un tipo penal compuesto, un tipo penal complejo.

FORMA DE LA CONDUCTA

Es un delito de comisión.

CONSECUENCIAS DE LA ACCION

Es un delito material, cuando las agresiones físicas, ahora es un delito formal o

de simple actividad con las agresiones psicológicas, aquí ya no estamos viendo
si se produce o no un resultado una consecuencia material, es como en el delito
de injurias, puede generar un resultado para la Ley Penal, para el tipo penal solo
basta con que se realice ese acto de agresión psicológica o en el caso de injurias
los insultos, y con eso estamos calificando la conducta dentro de los delitos
formales o de simple actividad. En cambio las agresiones físicas son delitos
materiales, tiene que haber para demostrar que ha habido agresión física, tiene
que haber resultado material, bueno las agresiones psicológicas ¿Requerirá
alguna consecuencia material?, estoy empezando a dudar y cuando hablamos
de agresiones sexuales dependiendo de los tipos penales también no, bueno
inicialmente entonces es un delito material por las agresiones físicas, y es un
delito formal por las agresiones psicológicas, y si solo fueran agresiones
físicas, no psicológicas, no habría tipicidad, aquí dice “…agresiones físicas y
psicológicas…”, parece que ambas condiciones deben cumplirse en la
conducta, pero así se van a presentar problemas en la defensa, en la
investigación, puede que el sujeto solo haya efectuado agresiones psicológicas,
y no físicas, el tipo penal pide que se agresión física y psicológica o a la inversa
puede ser que haya habido agresión física y no psicológica, para la tipicidad se
requiere que también haya las psicológicas, entonces allí tenemos una serie de
inconvenientes.

Bueno cuantas veces hemos visto estos tipos penales, creo que muy pocas
veces, creo que ha habido un caso, se acuerdan ustedes, se acuerdan del ex
diputado Rafael Quispe, la verdad no conozco el caso pero ha sido denunciado
y han ejercido la acción penal en contra de él, supuestamente no sé si por
violencia política o por acoso político, pero no conozco los hechos, quien le hizo
esa denuncia Felipa Huanca, era la ejecutiva de las Bartolinas, ceo que está
ahora como embajadora en Perú, bueno ese es el único caso creo yo que
conozco, pero no conozco en su detalle, de acoso político, como lo habrán
hecho, como estará la tipicidad, eso ya no sé, habría que revisar, creo que ya ha
sido impugnada, quisiera leer la sentencia.
 TRANSCRIPCIÓN DERECHO PENAL II
DEL 20 DE SEPTIEMBRE HASTA 18 DE OCTUBRE

20 DE SEPTIEMBRE

Esta en el capítulo delitos contra la función pública.

es un tipo penal, que desde un punto de vista práctico y un análisis de la realidad
criminológicas en nuestro sistema de administración de justicia penal. Es un tipo
penal que solo aplica con varias denuncias, a instituciones públicas, como su
nombre lo dice, vamos a ver los contenidos y las exigencias del injusto penal.

Artículo 153°.- (Resoluciones contrarias a la Constitución y a las leyes) La servidora

o el servidor público o autoridad que dictare resoluciones u órdenes contrarias a la
Constitución o a las leyes, o ejecutare o hiciere ejecutar dichas resoluciones u órdenes,
será sancionado con privación de libertad de cinco (5) a diez (10) años.
La misma pena, será aplicada cuando la resolución sea emitida por un fiscal.
Si el delito ocasionare daño económico al Estado, la pena será agravada en un tercio.

Para determinar este acto contrario contra la ley, nos está permitiendo establecer
un elemento de antijuricidad, al mencionar Resoluciones contrarias a las leyes, y
tenemos que considerar de manera muy específica en este tipo penal.

Muchas veces acompañan al incumplimiento de deberes, que se inicia en contra de

un servidor público, de una autoridad, este tipo penal. Este tipo penal permite
establecer una contradicción y luego una interpretación de esa contradicción, y eso
quizá es lo mas subjetivo posible, poued3e aparecer en un caso penal, cuando se
determina que se está hablando de algo, que es contrario a la constitución, y a la
ley, pasa por un proceso de interpretación, y es una actividad intelectual que puede
estar con una gran dosis de subjetividad, y determinar que acto es contrario a la
constitución, tiene que ser clara esa contradicción.

Empezamos a determinar los elementos constitutivos del injusto de penal.

1. Bien jurídico: En este tipo penal debemos identificar bienes jurídicos

específicos, y luego que tiene que ser comprobados cuando han sido
lesionados, por la comisión de esta conducta. Por tanto, el bien jurídico, algo
se está lesionando. Hay un cierto respeto al carácter imperativo a la
 constitución, nos referimos al carácter de jerarquía normativa constitucional y
primacía constitucional, tiene que ser observado por todas las decisiones que
se tomen en la administración pública, sea central, descentralizada,
desconcentrada, a nivel central, a nivel de a nivel regional, como las
gobernaciones OA nivel local como los municipios, todo eso forma parte de la
administración pública, entonces.
Todas las decisiones que se tomen en esos ámbitos de la administración
pública tienen que tributar al principio de primacía constitucional y jerarquía
normativa, de tal modo que si hay un acto contrario a la Constitución o las
leyes, se estaría rompiendo ese principio de o deshaciendo, desconociendo
el principio de primacía constitucional y jerarquía normativa que deben
observarse en las decisiones de la administración pública.

También un ámbito de seguridad jurídica, un ámbito de seguridad jurídica, que nos

permite establecer el acatamiento de las normas constitucionales y de las normas
legales.

Porque las normas constitucionales emitidas por el poder constituyente y las normas
que están involucradas, las normas legales involucradas, esas leyes tienen un
Fundamento de legitimidad, legitimidad formal y legitimidad material al que hace
referencia anteriormente.

De las resoluciones sobre la Constitución, en primer lugar, actos contra la resolución

contra la Constitución o contra las leyes, pueden lesionar y lesionan en los hechos:

- La primacía constitucional y la jerarquía normativa

O el acatamiento de soluciones que estén conforme estos fundamentos de

legitimidad trae consigo la seguridad jurídica.

2. Sujeto activo: están claros cuando se determina de manera especial las

condiciones que deben concurrir para identificar al sujeto activo,
- El sujeto activo es el servidor o la Seguridad Pública o la autoridad
 Como señala este tipo penal, que es el que puede llevar adelante esta
conducta y posiblemente la Comisión de este delito o delitos de resoluciones
contrarias a la Constitución y las leyes.

Sujeto activo específico, es el que tiene la potestad de dictar resoluciones

administrativas u órdenes que van ir en contra de esa Constitución de una ley
determinada, pero en la segunda parte podemos establecer claramente otro sujeto
activo, cuando las resoluciones sean emitidas por un fiscal. En este caso, vale la
pena recordar que cuando hablamos de un fiscal estamos hablando de un operador
de Justicia que representa al Ministerio Público el órgano de persecución penal y el
órgano que ejercita la acción penal por delitos de acción penal publica, por tanto,
cuando el tipo penal euros hiladora construido este tipo penal y establece que puede
ser una resolución emitida por 1, se presenta ante el Ministerio público, Está
diciendo que puede también incluir en actos contrarios a la Constitución Y las leyes.

Entonces tenemos otro sujeto activo,

- sujeto activo, es el fiscal.

3. Sujeto pasivo: El Estado
4. Elemento material: a partir de los verbos no,
- Dictar resoluciones, contrarias la Constitución u órdenes contrarias a la
Constitución o las leyes.
- Ejecutar resoluciones u órdenes contrarias a la Constitución.
- Hacer ejecutar o hiciere ejecutar dichas resoluciones u órdenes

Aquí tenemos 3 elementos subjetivos que hay que tomar en cuenta cuando estamos
frente a este tipo penal Y eso va a ser que el tipo penal sea compuesto.

Elemento material, en este caso, no se puedo evidenciar un elemento material, que

acompañe a la realización de la conducta.

5. Accidente de la acción: no tiene.

6. Tipo subjetivo: es doloso.

Lo hace sabiendo que está haciendo eso y queriendo hacerlo, o sea, básicamente
quería, no lesionarte, sigue.
 7. Elemento subjetivo: No tiene.
8. Elemento normativo: bueno, los conceptos de servidora o servidor público
nos permiten a nosotros establecer que existe la necesidad de saber qué se
entiende por servidora o servidor público, lo vamos a encontrar definido
jurídicamente en la Ley 2027, ese concepto.
9. Tipo penal: es un tipo penal compuesto varias conductas..

El tipo penal es simple, en la medida en que estamos viendo la primacía

constitucional y la jerarquía constitucional, y la legitimidad de las leyes, bueno, un
acto que es contrario a la ley, por supuesto que está atacando la legitimidad y la
autoridad.

Se puede decir que es un tipo penal complejo, porque distinguimos la Constitución

y distinguimos las leyes, pero no hay mayor inconveniente. No hay inconveniente
porque en el caso penal concreto vamos a estar frente a una Constitución o frente
una ley, no, y en todo caso vamos a atentar Contra estas cuestiones de legitimidad
formal y legitimidad material, fundamentalmente la legitimidad de materia, no la
autoridad que trae consigo una Constitución o una ley.

10. Forma de la conducta: delito de comisión, indudablemente no estamos

hablando de un delito de hacer.
11. Consecuencias de la acción: es un delito de simple actividad.

Porque basta con dictar una resolución o dar una orden contraria a la Constitución
o hacer ejecutar o ejecutar directamente esa orden, Eso es suficiente para que se
pueda realizar el tipo penal, delito formal.

En esta última parte si el delito ocasionar el daño económico del Estado la pena
será agravada en el tercer grado. Es decir, aquí ya tenemos una agravante que nos
va a permitir ver un resultado a consecuencia de la realización de estas conductas
que están descritas en el tipo penal.

Por tanto, esto hace que sea un delito de resultado con respecto al tercer párrafo
que estamos viendo en este tipo penal, hay que probarlo, hay que demostrarlo., que
demostremos que existe una conducta y a esa conducta se le añade una
consecuencia material como es el daño económico. Cuando ya el caso penal
concreto nos permite eso no bien bueno o objeto material, bueno el objeto material,
tenemos que establecer en esa resolución en ese acto contrario a la Constitución
del objeto material, que es el que va a determinar el daño económico.

Va determinar el mismo tiempo la necesidad de plantear en un delito de resultado

la existencia de una consecuencia material, en este caso el daño económico
causado Por el Estado.

Bien la pena se agrava en 1/3. ¿Entonces, cuál es la nueva pena?

Es una simple operación aritmética una regla de 3 simple.

Saliera la nueva pena de 6 años y 8 meses, y 13 años y cuatro meses como máximo.

Pero si es condenatoria tiene que aplicar la pena que corresponda y en este caso
se han acreditado el daño económico en el caso penal, entonces tiene que saber
sobre qué pena va a actuar el juez.

Por eso hay una adecuación legal primero y luego viene la adecuación judicial de la
pena, es decir, una vez que tenga el mínimo y el máximo de la pena en el caso de
que exista daño económico en este tipo penal, por ejemplo con respecto al caso
concreto recién el juez se mueve entre ese mínimo que ustedes han sacado.

De los jueces lo único que se pide es que justifique que expliquen que en sus
resoluciones digan por esto se ha colocado esta pena.

Eso es lo único que se le pide, igual que cuando se le pide fundamentos para la
condena, son ejercicios que les van a permitir ustedes ya en procesal penal los que
estén en proceso. Se acuerdan elementos específicos del delito y elementos
circunstanciales del delito, entonces hemos considerado las circunstancias
agravantes y las circunstancias atenuantes de carácter objetivo y carácter subjetivo.

Agravantes o atenuantes el juez tiene que justificar, si ustedes van a tener casos en
los que todavía no hemos llegado a eso, pero van a tener casos en los que me
tienen que justificar por qué le imponen la pena que le impone.
Vamos a ver mas adelante el tipo penal de prevaricato, básicamente contiene la
misma unidad típica elemental. Es decir, estamos hablando De un acto, Que es
contrario a la Constitución y contrario a la ley, pero en este caso el prevaricato es
dictado por un juez o quienes tienen poderes de decisión. Solo puede ser un juez,
En este caso no podría involucrar al juez.

A este tipo penal e involucra también el caso de Prevaricato, ósea son tipos penales
contra pues este tipo se tiene que excluir cuando se trata de esto porque no estamos
hablando de sujeto activo es importante la significación a la hora de lograr la
adecuación típica de una conducta.

Artículo 158°.- (Cohecho activo) El que directamente o por interpuesta persona, diere o
prometiere a un funcionario público o autoridad, dádivas o cualquier otra ventaja, para hacer o
dejar de hacer algo relativo a sus funciones, será sancionado con la pena del Artículo 145,
disminuida en un tercio.
Quedará exento de pena por este delito el particular que hubiera accedido ocasionalmente a la
solicitud de dádiva o ventaja requerida por autoridad o funcionario público y denunciare el
hecho a la autoridad competente antes de la apertura del correspondiente procedimiento
penal.

Estamos hablando de la coima, en lenguaje coloquial. Entonces el cohecho activo

es un tipo penal muy antiguo de Corrupción pública, no solo atenta contra la
administración pública en muchos casos también puede generar daño económico.
En todo caso, siempre estamos en función pública de lo que requiere el tipo penal.

1. Bien jurídico: que se está protegiendo. Ciertamente es que se debe buscar

un correcto funcionamiento, un correcto desenvolvimiento de las funciones
que tiene el servidor público o, en este caso, funcionario público, la autoridad,
estamos buscando que el funcionario público a la autoridad desarrolle
correctamente sus funciones y
- En general estamos buscando el correcto funcionamiento de la
administración pública de la función pública.
2. Sujeto activo: es específico, tiene que ser un funcionario público o autoridad.
Hay una diferencia, el artículo 165 nos dice quiénes son funcionarios
públicos o autoridad.
El legislador debería hacer un trabajo mucho más serio si querías deformarlos
quería este cambiar los tipos penales, delitos de corrupción pública también debería
haber hecho en delitos contra la administración pública, y cambiar también el
nombre del funcionario público por servidor o servidora pública.

Consideración del Estado es probablemente la diferencia se encuentre en Derecho

Administrativo.

Hubiera accedido ocasionalmente a la solicitud de dádivas, estamos frente a una

conducta, dédalo, prometer, pero en algunas de esas situaciones reales que se
pueden presentar puede ser la consecuencia de la solicitud de la autoridad del
funcionario público.

Entonces, el sujeto activo tiene que ser específico, no cualquiera., el sujeto activo
especial, solo ese sujeto que tiene un interés en hacer un trámite, una solicitud, etc.

3. Sujeto pasivo: la administración pública en cualquiera de sus instituciones,

aquí de manera general nosotros nos referimos a la administración pública.
La administración pública tiene una personalidad jurídica diferente a la del
Estado, eso también lo van a ver en Derecho Administrativo
4. Elemento material:
- Dar y prometer. Estamos hablando de 2 formas de conducta.

Estamos utilizando esta conjunción disyuntiva “o” dar o prometer que tal si no
hubiera éste hubiera.

5. Accidente la acción: no se evidencia ningún accidente de la acción.

Hubiera accedido ocasionalmente a la solicitud de dádivas, estamos frente a una

conducta, dédalo, prometer, pero en algunas de esas situaciones reales que se
pueden presentar puede ser la consecuencia de la solicitud de la autoridad del
funcionario público.

Entonces, el sujeto activo tiene que ser específico, no cualquiera., el sujeto activo
especial, solo ese sujeto que tiene un interés en hacer un trámite, una solicitud, etc.
 6. Tipo subjetivo: es doloso porque esa conducta de dar o prometer tiene que
hacerse de manera dolosa, es decir, saber que se está dando y queriendo
dar.

Se tiene que demostrar que tiene la finalidad de lesionar el correcto funcionamiento

de la administración pública y eso es duro, pero hay que demostrarlo.

7. Elemento subjetivo: aparte de la conducta dolosa en dar o prometer está

la conducta o elemento subjetivo que esa conducta de dolo, promete un
funcionario público, autoridad, dádivas o cualquier otra ventaja.

Tiene que hacerse para Que haga algo o deje de hacer algo relativo a las funciones,
claro y vinculado, por supuesto, al interés que pueda tener esta persona que directa
o indirectamente da o promete algo o una lástima. Entonces, un elemento subjetivo
de tendencia interna trascendente.

8. Elemento normativo: Podemos hablar del funcionario público de la

autoridad, que bueno que esté establecido y definido en el artículo 165 del
Código Penal. referirnos a la Ley 2027 del Estatuto del funcionario público.
9. Tipo penal: es compuesto de 2 conductas, es un tipo penal simple
10. Forma de conducta: es un delito de comisión, porque hay una actividad
consecuencia de la acción bueno es un delito solamente con dar o prometer
cualquier ventaja.
11. Objeto material: no tiene
12. Norma primaria: está clara es de prohibición de dar o prometer un
dolosamente o una dádiva o cualquier otra ventaja para que funcione al
público autoridad, haga o deje de hacer algo relativo a sus funciones.

Donde funciona la eximente de pena. Esto está en función bajo criterios políticos
Criminales. Está en esa condición de vulnerabilidad o desventaja, se ha establecido
una eximente, pero una eximente de pena a favor de la persona que ha dado O
accede a esa presión, situación de vulnerabilidad. Entonces la eximente de pena es
una excusa absolutoria. Hay conjunción copulativa, siempre y cuando se ha
conocido esta solicitud o se haya producido la solicitud, ventaja y siempre y cuando
haya denunciado a la autoridad competente.

Las formas de apertura del procedimiento penal se dan a partir de una denuncia o
una querella o una acción directa o tal vez de oficio por parte del ser humano.
Entonces, antes de que se abra el proceso penal con la aplicación del
correspondiente procedimiento penal. Haber denunciado este hecho no lo ha hecho
en ese momento y lo ha hecho después. No funcionaría su eximente, de pena si es
que no demuestra que ha habido una solicitud de dádiva, ventaja por la autoridad o
funcionario.

Como ven, son condiciones que van a operar para la eximente.

Este es el primer tipo penal que está involucrando a un particular, pero normalmente
con este tipo penal cohecho activo, como les decía, se confirman siempre que
existen dos delitos vinculados.

Mejor dicho, cuando el cohecho pasivo el servidor público es el que exige las
dadivas o cualquier otra cuenta, está el Código Penal en el artículo 145.

Es la antítesis, digamos es la forma en que se involucra al sujeto que recibe las

dádivas o ventajas, aunque implícitamente podemos suponer que también exige
eso, pero no basta, o sea, el tipo penal no me dice a mí que deba exigir basta Tarifas
o ventajas para que cometa el delito del funcionario público, entonces puede haber
de por medio una exigencia, es casi implícita, pero no necesita demostrarse eso. El
servidor público no puede alegar en su defensa, en el artículo 145, de que, bueno,
yo jamás he solicitado horario, ventajas o que me de dinero para que haga o deje
de hacer algo.

Así que se demuestra que ha recibido, pero no es requerimiento del tipo penal que
está en el artículo 145, no ahora para este particular funciona solo eximente de pena
solo para que dentro de pena.

Básicamente parece encontrarse ese elemento material, pero ya les digo, tenemos
que revisar los tipos penales también.
Y en segundo lugar, puedo comprometer. Ahí también puedo comprometer el
cohecho pasivo en el artículo 145. ¿Por qué? ¿Porque estas recibiendo estás
recibiendo esta, simplemente basta con que el sujeto mejor dicho, el funcionario que
está en condición de sujeto activo en el artículo 145, basta con que recibe ese
dinero?

Para que haga o deje de hacer algo relativo a sus funciones. Entonces ha cometido
también cohecho pasivo y si quiero hablar del concurso podría estar hablando de
incumplimiento de deberes, también dependiendo de cómo voy a configurar ese
incumplimiento de deberes. Porque en la aplicación de las tasas que se deben
cumplir, que se deben pagar efecto incumplimiento de deberes, probablemente en
ese sentido también tenga ese tipo penal. Entonces ya me estoy imaginando 3 tipos
penales.

Delitos contra la función judicial

El servidor público no es un servidor judicial, el servicio que presta un judicial está

en ese ámbito de actividades que desenvuelve el órgano judicial.

Vamos a encontrar de manera concreta un sistema de administración de Justicia,

un sistema de administración de Justicia que nos va a permitir identificar.

Los delitos relacionados con el sistema de administración de Justicia.

Dentro de estos delitos contra la función judicial también hay otros bienes jurídicos
que son objeto de tutela de tutela penal.

Tienen que determinar qué bienes jurídicos se protegen cada tipo penal que puede
estar la función judicial, sí, pero puede haber otros tipos penales que identifiquen
otros bienes jurídicos.

Por tanto, los tipos penales pueden ser simples o pueden ser también complejos
porque puede hablar varios bienes jurídicos, mono ofensivos o pluri ofensivos.

Hay que entender bien lo que es la función judicial o por lo menos hay que
diferenciarlos de otros, por ejemplo. Una cosa es la función judicial, ustedes creen
que haya una diferencia con el otro concepto de función jurisdiccional.
No en todos los casos podemos hablar de función jurisdiccional, algunas son
solamente funciones judiciales.

27 DE SEPTIEMBRE

DELITOS CONTRA LA FUNCIÓN JUDICIAL

Buenos días ya deben tener en la diapositiva los nuevos delitos que vamos a ver,
mire empezamos y creo que hemos introducido algo de esto, pero de todos modos
empezamos nuevamente a ver: delitos contra la función judicial. Empezamos a ver
delitos contra la función judicial, son delitos que van a tener nominaciones
diferentes, en algunos códigos se habla de delitos contra la Administración de
Justicia, en otros delitos contra el derecho judicial orgánico, otros delitos contra la
función jurisdiccional, tal vez eso es posible que encontremos en algunos códigos.
De todos modos, estamos refiriéndonos a las actividades y a las funciones que
un órgano de poder tan importante como es el Poder Judicial, o en nuestro
caso el órgano judicial desarrolla en un determinado Estado. Por supuesto que tiene
que haber conductas muy graves que van a lesionar en general el sistema de
administración de Justicia y en todo caso, ese valor que luego se va a constituir en
un bien jurídico denominado administración, y por esa razón el derecho penal
interviene, establecer conductas activas u omisivas que van a lesionar un bien
jurídico y que van a ser sancionados con las penas que se establecen en las normas
jurídicas penales. Entonces, son delitos que están vinculados en realidad al
sistema de administración de justicia y cuando nos referimos a estos delitos
vinculados al sistema de administración de Justicia, yo creo que es importante que
empecemos a diferenciar algunos criterios, algunos conceptos o algunas categorías
conceptuales que en este título tercero de la parte especial del Código Penal nos
van a permitir identificar estas categorías relativas al sistema de administración de
justicia con los tipos penales, no siempre es la función judicial el bien jurídico
denominador para establecer el desvalor del resultado en las conductas descritas
en este tipo penal, pues existen otros tipos penales que tiene también otros bienes
jurídicos que son objeto de tutela jurisdiccional o son objeto de tutela penal, bienes
jurídicos que hay que identificarlos en cada tipo penal en concreto. De ahí que los
tipos penales pueden ser mono-ofensivos o puede ser también pluri-ofensivo,
es decir, pueden tener tipos penales, pueden existir con un solo bien jurídico a
proteger o tipos penales que protegen varios bienes jurídicos. Por esa razón se
habla de delitos contra la función judicial, digamos de manera muy general, pero no
es la función judicial la que en todos los casos es el bien jurídico que se vaya a
proteger, hay que individualizar reiteró hay que individualizar y entender el
concepto incluso de la función judicial y diferenciarlos también de otros
bienes jurídicos o de otras categorías, otros criterios tales como por ejemplo: una
cosa es función judicial. ¿Ustedes me podrían hacer la diferencia entre lo que es la
función judicial y función jurisdiccional? ¿es lo mismo? o podemos hacer una
diferencia entre función judicial y potestad jurisdiccional o potestad jurisdiccional es
lo mismo que función jurisdiccional, entonces como ven podemos tener mayor
precisión y en los tipos penales es donde vamos a encontrar estos conceptos con
mayor precisión que se van a constituir por supuesto en los bienes jurídicos que van
a ser objeto de tutela penal.

Con esa aclaración entonces vamos a empezar a diferenciar inicialmente para tener
una idea general para que ustedes puedan manejar adecuadamente también estos
conceptos, en realidad cuando se habla de la jurisdicción penal ese es un tema que
manejamos en el derecho procesal penal, hablamos de jurisdicción penal, de
potestad jurisdiccional, función jurisdiccional y función judicial, diferenciamos
perfectamente aquello. Aquí también es necesario que diferenciamos esos
conceptos para poder identificar claramente el bien jurídico que se va a proteger.

Empezaremos a ver simplemente el concepto de potestad jurisdiccional de

manera general. Cuando se habla de potestad jurisdiccional estamos hablando de
un poder del Estado, potestad, es como el poder punitivo del Estado, poder punitivo
del Estado hace referencia al poder que tiene el estado para definir delitos y fijar
sanciones ese concepto de ius puniendi que ustedes seguramente han utilizado
permanentemente. El concepto de ius puniendi para mí por lo menos no es un
concepto adecuado, porque el Estado no tiene derecho: derecho a castigar, derecho
a penar, el Estado tiene funciones, fines que han sido determinados por el
constituyente en la propia Constitución, se le ha dado fines funciones al Estado,
obligaciones, deberes, pero no derechos, los únicos que tienen derechos son los
seres humanos y como expresión del poder constituyente son los seres humanos o
sea son las personas que han establecido estas reglas en la Constitución, por tanto,
el Estado tiene derecho. De todos modos, es una aclaración que se los transmito
en función de lo que representa el concepto de ius puniendi. En la mayoría de los
libros se utiliza ese concepto de ius poniente, yo prefiero no utilizar ese conceptos
de ius puniendi, prefiero utilizar el concepto de poder punitivo del Estado, cierro
es paréntesis y vuelvo nuevamente al concepto de potestad jurisdiccional. Potestad
jurisdiccional, de todos modos, empezamos a ver estas diferencias siempre
vinculados a la administración de Justicia, primero vamos a ver ¿qué es la
potestad jurisdiccional? a ¿qué se refiere? luego ¿qué es la función
jurisdiccional? a ¿qué se refiere? y luego ¿qué es la función judicial? para que
tengamos claro en el análisis de los tipos penales que se involucran en este
título. Entonces decía, la potestad jurisdiccional es un poder del Estado, por
supuesto que se relaciona con la administración de Justicia, es un poder público,
igual que el poder político, un atributo de poder como dicen algunos autores, el
poder es único por parte del Estado el estado tiene el poder que le hemos conferido
le hemos dado ese poder pero también a mi lado obligaciones, deberes, etc. en el
ámbito de la administración de Justicia le hemos dado el poder de administrar
justicia. Es el Estado que a partir de los tribunales, a partir del órgano judicial y los
tribunales y jueces administra justicia eso por determinación del constituyente
,determinación del soberano. Entonces a partir de esta atribución este poder que le
hemos dado al estado, el estado se organiza hay una estructura política que nos
permite identificar al órgano Ejecutivo, al órgano legislativo, y al órgano judicial más
el órgano electoral, entonces ese poder como que se distribuyen, son brazos del
poder del órgano judicial tiene poder que se ejerce en el ámbito de la administración
de Justicia, Entonces por supuesto cuando hablamos de esa tripartición de poderes
o la división de esos cuatro poderes que tenemos en Estado, esto está marcando
una contraposición al poder absoluto que tenía el monarca, el monarca el que
concentraba todo el poder, administraba justicia, también administraba las cosas
publicas, los recursos del Estado, legislaba. La potestad jurisdiccional es un atributo
de poder del Estado boliviano para administrar justicia, es un atributo de poder que
tiene su base en el pacto social y en la voluntad del constituyente es una
manifestación de la soberanía del pueblo. Entonces cómo poder para administrar
justicia es esta una cualidad, es una cualidad inherente al órgano judicial, el
órgano judicial que ha sido creado por el constituyente, en función de esa
división de poderes para que pueda ejercer ese poder en diferentes materias
a través o mediante un proceso judicial. Entonces es el órgano judicial que se
encarga de administrar justicia, reiteró como una cualidad inherente al órgano
judicial para administrar justicia.

A partir de esa noción general de poder jurisdiccional que es la de administrar

justicia vamos a poder individualizar, vamos a poder identificar tribunales, juzgados.
Es decir, un órgano jurisdiccional que es tributario de aquella potestad jurisdiccional,
un órgano jurisdiccional para que administre justicia de manera mucho más
concreta. Ahora eso lo vamos a ver después, que este órgano jurisdiccional como
tributario de aquella potestad jurisdiccional y de manera muy específica va a
desarrollar una función jurisdiccional. Ahí estamos precisando el concepto de
función, cómo poder un atributo del Estado, cómo poder para administrar justicia
que ha sido otorgado por constituyente y todo lo que hemos visto despierto a estas
relaciones de poder entre poder constituyente, poderes constituidos todo lo que
saben ustedes de Derecho Constitucional respecto a la configuración del poder
constituyente y el surgimiento de nuestra Constitución. Esta potestad
jurisdiccional como concepto se encuentra en el artículo 11 de la ley 025, si
ustedes tienen la mano la ley 025 del órgano judicial en el artículo 11 se han logrado
definir no esa potestad, se ha logrado identificar esa potestad que tiene el Estado
boliviano para administrar justicia, cómo poder expresa también la necesidad de
que derive de la voluntad del pueblo. Ya tienen ustedes el artículo pueden leerlo:

Univ.:
Artículo 11. (JURISDICCIÓN). Es la potestad que tiene el Estado Plurinacional
de administrar justicia; emana del pueblo boliviano y se ejerce por medio de
las autoridades jurisdiccionales del órgano judicial.

Mire aquí se está definiendo, identificando esa potestad como un atributo del órgano
judicial, la jurisdicción es el concepto que se utiliza para poder identificar esa
potestad que tiene el Estado pero qué es una potestad que emana del pueblo, es
decir, del soberanos, del pacto social, y se ejerce esa potestad jurisdiccional por
medio de las autoridades del órgano judicial. Entonces la potestad de administrar
justicia es para el órgano judicial y se ejerce por los órganos por los órganos
jurisdiccionales, por los tribunales y jueces, por las autoridades de este órgano
judicial y ahí ya concretamos mejor esa potestad jurisdiccional. Entonces como
concepto de poder, como atributo de poder ya sabemos que está definido en la
propia ley del órgano judicial y además está tan bien definido en la propia
Constitución Política del Estado, solo que esto es un poco más claro. Ya en la
Constitución ustedes cuando vean la relación que existe en el texto constitucional
que lo tengo aquí, en el artículo 178 de la Constitución se dice que:

La potestas de impartir justicia emana del pueblo boliviano, su origen está en

el pueblo del pacto social la voluntad del constituyente y se sustenta en los
principios de…

Y asi empieza este este artículo señalando que es el pueblo es el que tiene esa
potestad pero que se lo ha derivado al órgano judicial como una forma de expresión
de ese poder que tiene el soberano. Entonces empezamos a detallar la estructura,
las formas de organización del órgano jurisdiccional decisión, con el Tribunal, con
la diferenciación entre jurisdicción indígena originaria campesina, jurisdicción
ordinaria, jurisdicción agroambiental, jurisdicción constitucional, pese a que el
Tribunal Constitucional no forma parte del órgano judicial, en fin y señalamos una
serie de principios que vamos a utilizar en los procesos penales en este caso, y la
estructura de ese órgano judicial como los tribunales departamentales, Tribunal de
sentencia, jueces, que también está establecida en el artículo 179. Como ven hay
un concepto de poder que hay que reconocer que hay que verlo desde un punto de
vista constitucional, es la potestad jurisdiccional

Ahora cuando hablamos de función jurisdiccional estamos hablando de algo

más específico, es decir, de manera concreta la potestad jurisdiccional se
debe ejercer por órganos jurisdiccionales, por tribunales, en el caso penal por
tribunales y jueces de sentencia, van a ejercer una función jurisdiccional pero
de manera concreta. Entonces la administración de Justicia se va expresa y se va
a concretar en el desarrollo de actividades y funciones jurisdiccionales concretas,
de manera concreta en un proceso judicial, en un caso penal ¿por quienes? por un
juez o por un Tribunal de sentencia, eso es lo que interesa, mismo ocurre en materia
civil, laboral, solo estamos vigilándolo a materia penal porque estamos hablando de
derecho penal. La función jurisdiccional es una función de administrar justicia en
casos concretos, o sea es el juez o Tribunal de sentencia que ejerce la potestad
pero de manera concreta en casos concretos, administrar justicia en casos
concretos, desarrolla actividades y funciones jurisdiccionales concretas en un
proceso judicial. Esta función jurisdiccional se concreta mas bien en órganos, en
jueces, en tribunales, que son tributario de aquella potestad jurisdiccional, es la
función jurisdiccional. En derecho procesal también hablamos estoy entre
paréntesis para simplemente mencionar la función jurisdiccional o la potestad
jurisdiccional con la que se desarrolla una función jurisdiccional hemos dicho que
pertenece al órgano judicial pero no se agota en ellos, o sea, la función jurisdiccional
la podemos observar también en otros órganos de poder ¿en qué otros órganos
de poder podemos tener también una función jurisdiccional? o sea donde
pueda ver tribunales, jueces, etc. y puedan aplicar la ley y realizar el derecho penal
en materia penal fundamental ¿los otros órganos de poder tendrán también una
función jurisdiccional? uno diría no, porque esto les corresponde solo al órgano
judicial pero en algunos casos los otros órganos de poder pueden llevar adelante
algunos procesos, ¿cuáles? por ejemplo en qué casos que órgano jurisdiccional ¿se
acuerdan? haber recordando en su mente haber el legislativo, el Ejecutivo, el
electoral ¿podrá llevar adelante procesos?
Univ.: la verdad no sé muy bien

Univ. Lourdes: No

Para nada no, eso solo los jueces, el Ejecutivo puede ser que maneja la cosa pública
del Estado, administra el estado, el legislativo la ley.

Univ.: Susy: sí, la función judicial se divide en cuatro jurisdicciones: jurisdicción

ordinaria, jurisdicción ambiental, jurisdicciones especiales y jurisdicción indígena
originaria campesina

Estamos estableciendo claramente eso a partir de lo que dice la Constitución, hay

esas funciones jurisdiccionales, estamos en el ámbito solo de la jurisdicción
ordinaria y la jurisdicción indígena originaria claro ya tiene sus caracteres, la
jurisdicción agroambiental también, la jurisdicción especializada como la jurisdicción
del Tribunal Constitucional también, no nos estamos refiriendo a eso, no estamos
refiriendo a la jurisdicción ordinaria, la potestad jurisdiccional que tiene el órgano
judicial ¿se podrá ejercer por algunos órganos de poder?

Univ. Guillermo: Pienso que no doctor

Lo que pasa es que esto tal vez no lo han visto pero de todos modos en penal I ya
lo habíamos visto Nadia debe recordar

Univ. Nadia: respecto al órgano Ejecutivo de que el poder punitivo se expresaba no

cuando se ejecutaban las penas ejecución

Eso es la ejecución pero la aplicación de la pena no

Univ. Nadia: En el órgano judicial la criminalización secundaria era con la aplicación

de la ley

Exacto, pero en el órgano Ejecutivo no, solo ejecuta bueno dicta la pena quienes
aplican la pena dice órgano Ejecutivo ejecuta esta pena no hay función
jurisdiccional. Acaso no recuerdan los temas hoy en día que se están hablando del
juicio de responsabilidades contra la expresidenta, están queriendo hacer contra
Carlos Mesa no es cierto, acaso no recuerdan a partir de eso de que el órgano
legislativo tiene y ejerce también funciones jurisdiccionales en esos juicios de
responsabilidad, sí o no, han escuchado no de los juicios que pretende encontrar a
estos altos exactos dignatarios de Estado. Es el juicio que pretende instaurar en el
órgano legislativo, y esta regulación, o sea, el proceso que se pretende instaurar en
contra de estos altos dignatarios de Estado están regulados por la ley del juicio de
responsabilidades, por la ley 044 eso es lo que hemos visto un poco sobre el
proceso en contra de estas autoridades. Entonces uno se pregunta pero qué haces
un legislador haciendo juicio, así es como vemos una excepción, así vemos como
la función jurisdiccional que es el de administrar justicia en casos concretos no se
agota en el órgano judicial, también puede llegar al ámbito del órgano Ejecutivo con
los juicios de responsabilidad. Y no solamente con respecto al ex presidente o los
ex alto dignatarios estatales siendo también se puede hacer juicios en contra de los
ministros del Tribunal Supremo de justicia, en contra de los magistrados del Tribunal
constitucional, en contra de los magistrados del Tribunal ambiental, incluso en
contra del fiscal general del Estado, esos son los juicios de responsabilidad
¿llevaron el penal I eso? Juicios de responsabilidad, por lo menos en el ámbito de
aplicación de la ley penal con relación a las personas siempre explicamos estos
juicios de responsabilidad de manera muy general. Como ven la función
jurisdiccional no se agota en el órgano judicial también puede llevar adelante el
órgano legislativo en este tipo de casos con la ley 044 ley del juicio de
responsabilidades puede ejercer también funciones jurisdiccionales, ¡ah! entonces
no había sido no una calidad inherente propia totalmente del órgano judicial, el
órgano legislativo lleva adelante esos procesos, porque lo hace y ya eso es otra
explicación, hay que explicarlos un poquito cuando hablamos de los temas del
ámbito de validez de la ley penal con relación a las personas. Como ven la función
jurisdiccional no se agota en ellos, esto en cuanto a la función jurisdiccional.
Podemos ver también una forma de administrar justicia en el Ejecutivo para llevar
adelante algunos procesos para administrar justicia en el Ejecutivo, ¿el ejecutivo
podra llevar adelante algunos procesos? para administrar justicia. ¿alguien que
está trabajando en este momento y está con audífonos escuchando esta clase debe
haber alguien que está en la administración pública? Si o no puede hablar, esto
puede verse cuando existen procesos administrativos sancionadores, ¿no han
llevado Derecho Administrativo no? pero se han llevado el derecho penal y el
derecho penal nosotros establecemos las relaciones que existen entre estas
disciplinas derecho penal con el Derecho Administrativo, ¿cómo se expresa esta
relación?, se expresa a través del llamado derecho penal administrativo o Derecho
Administrativo sancionador y se expresa a través también del derecho disciplinario,
entonces solo van a ver o lo tendría que haber visto el penal I, ¿se acuerda Nadia?
Nadia debe recordar, Noemí, quienes pasaron conmigo, eso explicamos en derecho
penal I, entonces tienes que recordar es un poquito y en ese ámbito mire, los
procesos administrativos sancionadores se llevan adelante por la administración
pública: el Ministerio, las alcaldías dependiendo del tipo de servicios que prestan o
por ejemplo cuando hay una construcción ilegal nada con planos nada con
requisitos que es lo que hace ¿quién se encarga de corregir eso? ¿quién se encarga
con una construcción ilegal? ¿El Ministerio de vivienda? quien se carga Kantuta
Diana

Univ. Kantuta Diana: No sabría decirle Dr.

Univ. Javier Chavez: Recuerdo que fiscaliza la alcaldía

La alcaldía claro

Univ. Javier Chavez: Un ves han venido a pedir planos de una construcción que
estaba haciendo

Quien autoriza construcciones, la alcaldía es la que regula construcciones, si una

construcción es ilegal no cumple con línea directa, se sale fuera de norma,
construyen 20 pisos cuando solo es permisibles 5 pisos, por ejemplo, todo eso,
cuando piden planos, todo eso está regulado por la alcaldía. Entonces cuando
alguien comete una infracción administrativa en una construcción, la alcaldía hace
un proceso administrativo sancionador. La alcaldía hace un proceso lo cita al
infractor y el infractor tiene que presentar descargos, no presenta, inmediatamente
sale una resolución administrativa sancionadora, “señores solo multa con tanto se
lo multa con esto, haga esto, no sé qué, y la máxima sanción es una demolición,
acaso no han escuchado que el alcalde Ivan Arias hace una semana nomas se
estaba apersonado en algunos lugares para demoler algunas construcciones.
Entonces es parte de un proceso, el tampoco es una persona arbitraria, una
autoridad arbitraria, tiene que haber un proceso y ese proceso seguramente ha
culminado con una resolución administrativa sancionadora. Entonces como ven en
el ámbito de la administración pública central, descentralizada, local, etc., vamos a
encontrar también proceso, y también los mismos procesos que se hacen contra los
servidores públicos cuando infringen normas administrativas, el servidor público no
infringe una norma administrativa, llega borracho a su fuente de trabajo por ejemplo,
discute y hace escándalo con otro, “proceso administrativo” y hay una canción
llamada de atención, descuento y puede llegar hasta la destitución. Estamos viendo
desde un punto de vista sancionatorio igual casi igual que el derecho penal, nos
impone penas, estamos viendo más o menos similar actuación en el ámbito del
Derecho Administrativo cuando una persona infringe una norma administrativa,
parece por el ámbito sancionatorio punitivo, esta es la relación. Entonces volviendo
al tema la función jurisdiccional parece que no se agota en el órgano judicial, parece
que también era administración pública podemos encontrar otras formas de ejercicio
de la función jurisdiccional, y nos permite decir ¿que sucede? parece que el órgano
judicial no es el único que es una función jurisdiccional, esto es cierto no, pero al fin
y al cabo lo ideal es que todas estas funciones que ejerce el ámbito administrativo
siempre lleguen a sede judicial, siempre. O sea, está bien puede llevar adelante
procesos disciplinarios contra servidores públicos, pueden llevar adelante procesos
administrativos sancionadores contra personas que han infringido, por ejemplo: en
el caso de la calidad, o personas que no cumplen con temas impositivos, impuestos
internos, la aduana puede llevar adelante procesos administrativos sancionadores.
Entonces lo ideal es que la última resolución que dictan estas entidades siempre
sea objeto de impugnación en el ámbito judicial, por eso existe el llamado…, hay
un proceso no sé si conoces para poder ir hasta el Tribunal Supremo
Departamental, después de que la administración pública a resuelto todo en
un caso, en un proceso administrativo sancionador ¿que se llame ese
proceso? ¿no me escuchado tampoco? “proceso contencioso
administrativo”, quiere decir que la última palabra la tiene el Tribunal Supremo de
justicia o el tribunal departamental de acuerdo a las competencias y las
características de esa resolución administrativa que se a dictado. Así que siempre
tiene que terminar en sede judicial, al fin y al acabó la función jurisdiccional es la
que cierra cualquier decisión del ámbito administrativo. Como se dan cuenta, al fin
y al cabo la función jurisdiccional es propia del órgano judicial pero podemos
encontrar estos aspectos de jurisdicción, de ejercicio de jurisdicción en procesos
internos, en procesos disciplinarios, procesos administrativos sancionadores y lo
mismo con el órgano legislativo con los procesos de juicios de responsabilidad. Esa
es la función jurisdiccional, como ven entonces no es un patrimonio de los órganos
jurisdiccionales, así es como lo vamos a ver, y ustedes lo van a recordar cuando
lleven adelante Derecho Administrativo fundamentalmente, pero en derecho penal I
deberían haberles explicado todo esto, es lo que explicamos con las relaciones del
derecho penal con el Derecho Administrativo.

¿Que es la función judicial? ¿qué debemos entender por función judicial? en

muchos casos todos casi confunden función judicial con función jurisdiccional pero
hay diferencia, la función jurisdiccional es la capacidad que tiene un órgano
jurisdiccional de ejercer jurisdicción, de administrar justicia en un caso concreto.
Entonces ¿qué es la función judicial?, ¿porque que se habla función judicial? ¿es lo
mismo? no tenía que ser lo mismo, una cosa es judicial y otra es jurisdiccional, a
pesar de que están involucrados porque la función jurisdiccional tiene que darse en
el ámbito judicial, ¡Ah! entonces la función judicial parece algo mucho más grande,
una cosa como condición para ejercer una función jurisdiccional. Podemos decir
entonces que la función judicial, asimilando algún concepto, la función judicial
sería un conjunto de actividades, todas las actividades, todas las actuaciones
que realiza el órgano judicial, todo un conjunto de actividades del órgano
judicial que tienen que ver con su funcionamiento, que tienen que ver con su
organización administrativa, con su manejo presupuestario, su manejo
financiero, con la provisión de recursos humanos, para dar jueces, para dar
asistentes, funcionarios judiciales, todas aquellas actividades que están
contribuyendo al funcionamiento de los juzgados y tribunales y que van a
garantizar la función jurisdiccional, estamos hablando básicamente de toda una
plataforma de actividades, de conjunto de actividades que hacen a la organización
misma del órgano judicial en temas económicos, presupuestarios, recursos
humanos, infraestructura, selección de autoridades, selección de funcionarios, todo
con el fin de garantizar la función jurisdiccional. Entonces para eso tenemos a una
institución que se encarga precisamente de garantizar esa función jurisdiccional.
¿qué institución es la que se encarga de garantizar aquella función
jurisdiccional de todos los tribunales y jueces que existen? ¿quién es? el
órgano judicial

Univ.: Consejo de la judicatura

Exacto, El Consejo de la magistratura ahora llamado así, asi lo dice la Constitución

Política del Estado si ustedes ven un poquito la organización que tiene el órgano
judicial van a encontrar a partir del artículo 193 de la Constitución la estructura, las
atribuciones del Consejo de la magistratura. El Consejo de la magistratura y más la
ley de organización judicial en concordancia precisamente con la Constitución es la
que va a dotar de un sistema de administración y organización de tribunales, va
dotar de un sistema de selección y designación de jueces, va a dotar de
infraestructura para juzgados, va a dotar de recursos económicos, todo con el fin de
garantizar la función jurisdiccional. Cuando hablamos de función judicial estamos
hablando del macro de la organización de toda esas actividades que van a
garantizar la función jurisdiccional, es algo más grande y que tiene que ver con el
órgano judicial, pero de manera específica estamos hablando de función
jurisdiccional cuando estamos determinando una función específica en un caso
concreto el ejercicio de la función jurisdiccional en un caso concreto.

Ahora sí podemos empezar a ver los delitos contra la función judicial. Como ven, no
todos los delitos van en contra de este concepto “funcional judicial”, muchos van en
contra de la potestad jurisdiccional tal vez, o de la función jurisdiccional. Así que, si
ustedes quieren colocar como bien jurídico a ser protegido en el tipo penal función
judicial en todos los delitos ya se equivoca y erraron la respuesta por eso hemos
hecho estas diferencias.
Título III. Delitos Contra La Función Judicial

Capítulo I. Delitos Contra La Actividad Judicial

Artículo 166. (Acusación Y Denuncia Falsa). El que a sabiendas acusare o

denunciare como autor o partícipe de un delito de acción pública a una
persona que no lo cometió, dando lugar a que se inicie el proceso criminal
correspondiente, será sancionado con privación de libertad de uno a tres
años.

Si como consecuencia sobreviniere la condena de la persona denunciada o

acusada, la pena será de privación de libertad de dos a seis años.

Veamos los artículos más o menos escogidos, algo así, acusación denuncia falsa.
Miren cuántos elementos vamos a encontrar, el que a sabiendas acusare o
denunciare como autor o partícipe, miren cómo utiliza autor o participe, estos son
temas que hay que determinar claramente a partir de el tema de autoría y
participación: autoría directa, mediata, co-autoria, instigación, participe, en fin.
Quién acusare, acusar es una cosa, denuncia es otra cosa, quien a sabiendas
acusare de un delito de acción penal pública, acción pública es una cosa, acción
privada es otra cosa, acción semipública es otra cosa, bien que tantas exigencias
tenemos en el tipo penal, a una persona que no lo a cometido dando lugar a que se
inicie el proceso criminal ¿que es proceso criminal? ¿porque tienes a criminal?
¿porque no penal? Será sancionado de 1 a 3 años, si a consecuencia sobreviene
la condena ¿que es una sentencia condenatoria? de la persona denunciada
acusada, la pena será de 2 a 6, es el tipo penal que tenemos.

¿Cuál es el BIEN JURÍDICO?, ¿estamos hablando del correcto funcionamiento

de la función judicial? o de ¿la potestad jurisdiccional? o de ¿la función
jurisdiccional? ¿de qué creen?

Univ.: ¿Función jurisdiccional?

¿Cómo? ¡Claro!, función jurisdiccional estamos hablando de un proceso criminal

donde se te va a administrar justicia de manera concreta en un caso, es la función
jurisdiccional, en otras palabras estamos diciendo que cuando el tipo penal
sanciona a una persona que acusó denuncia a otra falsamente y da lugar un
proceso, proceso criminales dice, la correcta administración de Justicia se está
lesionando. Entonces podemos decir en general, la correcta administración del
sistema, el valor justicia, el valor de correcta administración de Justicia, la correcta
función jurisdiccional, no hagan perder tiempo en otras palabras, tenemos que lograr
una sana administración de Justicia. No solamente es la correcta administración de
justicia, aquí hay algo más, ¿qué otro día jurídico más? ¿solamente la sana
administración de Justicia? Cual seria el otro bien jurídico que estaría protegiendo
y que se lesionaría con esto,

Univ.: la persona sería

Sí, pero esa es la persona física, el bien jurídico no es una cosa física, ¿que es de
la persona? algo de la persona que…, a ver que alguien lo acuse y denuncie
falsamente sin haber cometido un delito que se está lesionando

Univ.: Su dignidad, su honor,

Quizá porque le está diciendo no has cometido este delito, su honor, mas que
dignidad, como ven no solamente estamos protegiendo el bien jurídico, correcta o
sana administración de Justicia, también el honor de la persona, porque le están
imputando hechos que nunca han sido cometidos por esa persona, dos bienes
jurídicos, así que cuando me digan bien jurídico en acusación denuncia falsa y me
dicen función judicial erraron, mal no es cierto, me dicen bien jurídico tutelado la
correcta administración justicia, la correcta función jurisdiccional, erraron, ¿por qué?
porque esa respuesta es incompleta, también tiene que determinar aquí el bien
jurídico de la persona, a la persona se lo a acusado por un delito que no a cometido,
su honor se está lesionando, es el bien jurídico que se está protegiendo por ese tipo
penal, como ven por eso cada tipo penal merece este análisis, no se deje llevar
con ese título, capítulo, dice delitos contra la función judicial, todo delito contra la
función judicial, razonen todo estamos razonándolo. ¿Otro bien jurídico aquí podría
haber en la segunda parte?, si como consecuencia sobreviniera la condena de la
persona,
Univ.: La libertad de la persona

Por supuesto, en el caso del segundo párrafo aquí se está lesionando la libertad
(condena), también se está protegiendo la libertad en el tipo penal, también es un
bien jurídico en este tipo penal segundo párrafo, por tanto cuando yo le digo cuál es
el bien jurídico ya saben, aquí dos, aquí uno, este es el análisis, no pueden aprender
nada de memoria, analícenlo, lo ha dicho bien Nataly, la libertad de las personas no
es cierto. Entonces como ves no hay un solo bien jurídico, este tipo penal es
pluriofensivo, tres bienes jurídicos que vamos a ver que se están protegiendo este
tipo penal.

EL SUJETO ACTIVO, ¿quién es el sujeto activo? ¿especial o general?

Univ.: Indeterminado, singular

Singular indeterminado cualquiera puede cometer este delito, hay una cualidad
específica

SUJETO PASIVO, ¿quién es el sujeto pasivo?

Univ.: la persona, no especifica igual es indeterminado

Claro es la persona, pero cuando hablamos del sujeto pasivo tenemos que asociar
el bien jurídico al titular de ese bien jurídico, en cuanto a la libertad, el honor está
bien la persona cualquiera, pero en cuanto a la correcta la administración de
Justicia ¿que sería? el titular de ese día jurídico,

Univ.: El Consejo de la magistratura

No es el que está ejerciendo la función judicial, tenía que ser quien estaría
ejerciendo la función jurisdiccional, yo diría en general quién está ejerciendo esa
potestad jurisdiccional, o sea el órgano judicial que es el que representa al Estado,
yo diría el Estado no, pero no podemos decir de manera general es como en los
delitos contra la administración pública, no nos referimos solo al Estado, hablamos
de la institución que personifica al Estado, entonces es el Estado personificado
en el órgano judicial, en el órgano judicial que tiene que desplegar todo un conjunto
de procedimientos en fin, para llevar adelante este proceso penal de un delito que
nunca ha cometido la persona. Entonces, el titular del bien jurídico sana y correcta
administración de Justicia o sana función jurisdiccional es el estado pero
personificando órgano jurisdiccional, entonces cómo estamos determinando, en los
casos que por ejemplo se inicia un proceso por acusación o denuncia falsa tendría
que apersonarse al órgano jurisdiccional como víctima, pero no lo hace, ¿quién
toma representación, en vez del órgano jurisdiccional, en los procesos penales? en
este delito por ejemplo en contra de una persona que acusó falsamente el
Ministerio público es el que toma representación, debería apersonarse el órgano
judicial. Ahora sí, es donde en todo caso para que el juez que está a cargo de este
proceso, de un proceso falso por una denuncia falsa, pues el juez no se pueda
personar, tendría que hacerlo quién representa al órgano judicial y en eso ya
podemos empezar a hablar del presidente del Tribunal Supremo o tal vez en la parte
el Consejo de la magistratura, cuántos procesos por acusación o denuncia falsa
tenemos, tendrían que apersonarse pero no se apersonan, quien lleva adelante este
proceso en principio es la persona que ha sido denunciada o acusada falsamente y
luego el ministerio público porque es una acción penal pública.

ELEMENTO MATERIAL, ¿cuál es el verbo? que nos permite acreditar el elemento

materia

Univ.: acusaré

Primero verbo acusar, denunciar, ¡ah! con esos dos verbos encuentro el elemento
materia, eso quiere decir que el tipo penal me describe en cuanto elemento material
es que una persona acusa a otra de un delito público, acusa a una persona
que no lo cometió, ese es el elemento material, “o” aquí hay una disyunción
copulativa “o”, el otro elemento material de este tipo penal, el que denuncia a una
persona por un delito que no ha cometido, dos elementos materiales.

ACCIDENTE DE LA ACCIÓN, ¿hay algunas circunstancias de tiempo, lugar, forma,

medio, instrumentos? que acompañe a la realización de la conducta de acusar,
denunciar como autor del delito a una persona que no lo cometió, no hay no, no se
evidencia, no lo veo, por tanto, no hay un accidente de la acción. Esto está mucho
mejor porque ya no vamos a tener que demostrar eso, solamente vamos a
demostrar, por eso es el elemento material importante para lograr la actividad
investigativa, la actividad probatoria, en un proceso. Hay que demostrar que una
persona acusó, denunció, dos elementos materiales dos conductas como autor o
participe de un delito a una persona que no lo cometió, hay que mostrar eso

EL TIPO SUBJETIVO, es doloso ya sabemos artículo 13 cuater.

ELEMENTO SUBJETIVO, tiene algún elemento subjetivo este

Univ.: En la parte de arriba donde dice a sabiendas, de tendencia interna peculiar.

Exacto, mire una particular disposición de ánimo que el tipo penal estás
describiendo, lo describe, está diciendo: el que acusare o denunciare, pero a
sabiendas, está incidiendo, está enfatizando ese elemento cognoscitivo, ¿Por qué?
¿no lo sé? son exigencias del tipo, lo habrá redactado quien sabe redactar esto,
pero está en el tipo. Entonces lo que hay que demostrar no solamente que sea
acusado o denunciado por un delito de acción penal publico a una persona que no
lo cometió, hay que demostrar que también esa conducta de acusar o denunciar ha
sido dolosa y no solo eso hay que demostrar que has ido a sabiendas, tantas cosas
que el fiscal tiene que demostrar, ¿porque a sabiendas? como igual en el delito de
bigamia el que a sabiendas contrajere nuevo matrimonio sabiendo que no está
disuelto o sea ¿Por qué?, aquí así estás redactado, principio de legalidad, ley
estricta y todo.

ELEMENTOS NORMATIVOS, creen que hay un término, concepto que se somete

a un juicio de valoración y qué tipo de valoración: jurídica, científica, social, ética,
cultural, ¿Qué términos?

Univ.: Acusar o denunciar

Donde tenemos que saber ¿que es acusar? y ¿qué es denunciar? dónde nos lleva
para hacer ese juicio de valoración,

Univ.: Dependiendo del tipo de proceso, buscar en el código de procedimiento que

corresponda, dependiendo del tipo de procedimiento, de proceso que estemos
viendo.
No, cualquier proceso penal pero inicialmente es válida esa respuesta en el sentido
de que es el procedimiento penal el que me va a definir qué es acusación, el
procedimiento penal me va a definir qué es denuncia, eso llevamos en derecho
procesal penal pero ahí se define que es una denuncia, que es una acusación,
incluso autoría y participación están en el Código Penal delito, de acción pública
donde creen que está el Código Penal o código de procedimiento penal. ¿Dónde?
en el código de procedimiento penal. Se ve que no han leído el Código Penal no
pese a mis recomendaciones. Otro elemento normativo condena donde se
encontraría este término, sentencia condenatoria se está refiriendo a la condena,
¿dónde se encontraría?

Univ.: En el código procedimiento penal

Si, ahí se dice cuando se emite una condena, cuando se emite una absolución es
cuestión de familiarizarse aquí no necesitan llevar procesal penal. Aquí tenemos
varios elementos normativos: acusar, denunciar en el código de procedimiento
penal una valoración jurídica, autor y participación el propio Código Penal para
entender y luego delito de acción pública porque el delito de acción penal privada
también y que nos dice las diferencias, el código de procedimiento penal, proceso
criminal es un concepto que tiene que ser valorado jurídicamente, aquí se habla de
procesos criminal en realidad podemos hablar del proceso penal así lo establece el
código de procedimiento penal, esta es una valoración también, por eso se aclara,
no se dice proceso administrativo, proceso disciplinario, no, proceso criminal o sea
penal. bueno no es proceso penal, el código ha sido utilizada sin proceso criminal
pero nosotros utilizamos el concepto del proceso penal y hay una definición de lo
que es un proceso penal, proceso criminal hace énfasis en el delito, proceso penal
la pena. Bueno, pero hay una valoración jurídica y luego una sentencia condena, y
eso lo tiene que saber muy bien quién va a lograr la tipicidad de esta conducta. Hay
una definición de denuncia, hay una definición de querella, hay una definición de
acción penal pública, acción penal privada, no le estoy pidiendo eso, le estoy
pidiendo simplemente tener una idea, una referencia de donde pueden encontrar
esto y no pueden ustedes equivocarse porque estamos hablando de instituciones
procesales: acusar, denuncia, acción pública. Si se trata de un delito de acción penal
privada ¿saben que son los delitos de acción penal privada? ¿tiene alguna idea?
una cosa es acción penal pública y esta cosa es acción penal privada, hay acción
penal publica a instancia de parte o los llamados delitos semipúblicos pero no
importa está en el código de procedimiento penal, ¿sabes lo que es una acción
privada y una acción pública? Hay un delito de acción penal pública y acción
penal privada eso tiene diferencias conceptuales de contenido, en fin. Entonces yo
solo quiero preguntarles, si se trata por ejemplo de un delito de acción penal
privada ¿habría tipicidad o no? ¿por qué no habría tipicidad?

Univ. Nataly: No me acuerdo

La acción penal pública está en el código de procedimiento penal, la acción penal

pública se establece cuando los delitos que se cometen van a tener como
titular de la acción penal pública al Ministerio Público quien lleva adelante el
proceso penal en delitos de acción penal pública. En delitos de acción penal privada
no lo lleva adelante el Ministerio público es privada lo lleva solamente el interesado
con su querella y acusación particular, o sea, por eso mismo privada dice. Con esa
mínima diferencia nada más cuando el tipo penal habla, el tipo penal nos dice acción
pública si fuera acción privada ¿habría tipicidad o no? o sea una persona que acusa
a otra por un delito de acción privada cuando no lo cometió ¿habría delito de
acusación o denuncia falsa o habría tipicidad?, esa es la pregunta

Univ.: No

El tipo penal me pide que el que acusa por un delito de acción penal pública por un
delito tiene que ser de acción penal publica y no privada. Entonces si alguien acusa
a alguien por un delito de acción privada no ha cometido acusación o denuncia falsa,
porque el tipo penal me pide que sea una acción penal pública que se acuse de un
delito de acción penal pública, así de exigentes es tipicidad.

Univ. Freddy: Los delitos de acción pública son: abandono de familia, o sea, esto
es de aquí de delitos que se han publicado abandono de familia, incumplimiento de
deberes de asistencia, abandono de mujer embarazada, violación, abuso
deshonesto, estupro, rapto impropio, rapto con mira matrimonial, corrupción de
menores, violencia y acoso político está dentro de los delitos de acción pública
entonces los de acción privada vendrían a ser todos los demás, entonces digamos
que yo quiero hacer una acusación falsa por robo, no está aquí dentro de los delitos
de acción pública entonces es atípico en función al artículo 166 ¿estoy en lo
correcto?

Para que ustedes tengan idea de ¿cuáles son los delitos de acción pública? y
¿cuáles son los delitos de acción privada? agarren su Código Penal o tomen nota
van a encontrar en el artículo 16 del código de procedimiento penal a partir del
artículo 16 una relación de lo que son los delitos de acción penal pública y acción
penal privada y cuando vean el artículo 20 del código de procedimiento penal ahí
claramente van a encontrar a los numerados, los delitos de acción privada son
delitos de acción penal privada: giro de cheque, desvió de clientela y último párrafo
los demás delitos son de acción pública. Pero también hay delitos de acción penal
pública a instancia de parte o los delitos semipúblicos en el artículo 19, también
léanlo. Entonces tan importante y eso que estamos analizando la tipicidad o primero
el tipo penal y luego la tipicidad.

Como ven elementos normativos que van a someterse a una valoración jurídica
para saber ¿qué es acción pública? ¿qué es acusación? ¿qué es denuncia? ¿qué
es proceso criminal, autoría, participación, condena, sentencia condenatoria? todo
lo van a ver el Código Penal o en el código de procedimiento penal.

Este es un TIPO PENAL, compuesto o elemental dos conductas dos elementos

materiales estamos hablando de tipo penal compuesto, también es pluriofensivo
y es complejo, varios bienes jurídicos con sus respectivos titulares.

FORMAS DE LA CONDUCTA O DE LA ACCION, Es una conducta de comisión u

omisión, acusar o denunciar estamos hablando de una conducta de hacer, estamos
hablando del delito de acción.

CONSECUENCIA DE LA ACCION, es un delito formal o es un delito de resultado

Univ.: De resultado porque tiene que haber todo el proceso que se inició
Claro, no basta solo con acusar o denunciar el tipo penal pide como una
consecuencia material de esa acusación que se dé lugar dando lugar, dando lugar
que se de un proceso criminal. De hecho se va a poner en marcha toda la
maquinaria de investigación del poder del órgano judicial, hay una consecuencia
material eso es un delito de resultado de tal modo que cuando quiera demostrar
que ha habido acusación falsa no lo puedo plantear ese proceso contra la persona
que ha acusado o a denunciado un proceso o un delito falso, sino también tengo
que demostrar que eso ha dado lugar a un proceso. Te exige, el tipo penal exige
que el proceso penal se cumpla, por eso sirve este análisis. Si no compruebo que
había un proceso criminal no habría tipicidad porque ese es un delito de resulta.
Más aún con la condena, si hay una condena la pena se agrava, una circunstancia,
aquí tenemos una circunstancia agravante, estamos derivando de una circunstancia
objetiva la condena, estamos derivando una agravación 2 a 6 años frente a 1 y 3
años. Todo va a permitirnos una exigencia típica,

Si hay si es un delito de resultado ¿cuál es el OBJETO MATERIA? El objeto material

sería

Univ.: de prohibición

No, objeto material, no la norma primaria, el objeto material sería la persona, sobre
la que se acusa, denuncia falsamente, porque es un delito de resultado también
porque es el proceso penal en contra de esa persona o la condena de esa persona
objeto material

La NORMA PRIMARIA, es una norma de prohibición, se prohíbe acusar, se

prohíbe denunciar un delito de acción penal publica a una persona que no lo ha
cometido, o sea, falsamente.

Este es el análisis que tenemos, por eso he escogido estos tipos penales para que
puedan ustedes tener idea.

Artículo 173. (Prevaricato). El juez que en el ejercicio de sus funciones dictare

resoluciones manifiestamente contrarias a la ley será sancionado con
reclusión de dos a cuatro años.
Si como resultado del prevaricato en proceso penal se condenare a una
persona inocente, se le impusiere pena más grave que la justificable o se
aplicará ilegítimamente la detención preventiva, la pena será de reclusión de
tres a ocho años.

Lo dispuesto en el párrafo primero de este artículo, es aplicable a los árbitros

o amigables componedores o a quien desempeñare funciones análogas de
decisión o resolución.

Prevaricato, este es un tipo penal interesante. Prevaricato es este con todas las
modificaciones que trajo consigo, esta es otra de las modificaciones que trajo
consigo este enfoque de género de la Constitución, como han visto en algunos
casos se modifican, en otros no, ese es el gran problema cuando solamente se
atiende parcialmente leyes penales, procesales penales, en fin, algunos casos
como el de delitos contra la función pública se modificó servidora y servidor público
por cierto pero en otros se dejó funcionario público y nada más. ¿Qué sentido tiene
modificar parcialmente? ¿acaso no se puede hacer un buen trabajo? por lo menos
en ese tema tan simple de enfocar o tener ese enfoque de género si es que quieren,
porque eso es innecesario como ya lo hemos hablado en varias oportunidades. Este
es otro caso la jueza o el juez, o sea, si fuera solamente el juez, ¿la jueza estaría
excluida del tipo penal? ¿eso están pensando?, como lo estarán pensando, lo malo
es que no es posible hablar con los que proponen esta norma jurídica, no quieren
un debate en la Universidad ni nada por el estilo, esto ya se los he comentado a raíz
del código del sistema penal, se les invita pero no viene, no quiere someterse a un
debate, quieren solo exponer, quieren solo conferencias, quieren solo hablar de, no
sé, hablarle de lo bonito que va a ser, hacer un discurso y eso está mal.

Nos vemos mañana cuídense buenas tardes.

 CLASE 11 DE OCTUBRE

CHARLA RESPECTO AL FESTEJO DEL DIA DE LA MUJER

ARTICULO 173°.- (PREVARICATO). La jueza o el juez, que en el ejercicio de sus funciones dictare
resoluciones manifiestamente contrarias a la Ley, será sancionado con privación de libertad de
cinco a diez años.

Si como resultado del prevaricato en proceso penal se condenare a una persona inocente, se le
impusiere pena más grave que la justificable o se aplicare ilegítimamente la detención preventiva,
la pena será agravada en un tercio a la establecida en el párrafo anterior.

Los árbitros o amigables componedores o quien desempeñare funciones análogas de decisión o

resolución y que incurran en este delito, tendrán una pena privativa de libertad de tres a ocho años.

Si se causare daño económico al Estado será agravada en un tercio

El prevaricato es una figura muy peculiar, aquí es donde vamos a determinar muy
bien los elementos que nos van a permitir encontrar la tipicidad de la conducta o la
tipicidad en un caso concreto para no equivocarnos, para poder llevar adelante una
actividad probatoria dentro del juicio, una vez que el fiscal formula su acusación
“una acusación pública por supuesto” tiene la obligación de demostrar el hecho y la
responsabilidad penal de quien ha sido acusado por un delito, así que la actividad
probatoria es lo que en realidad nos interesa, la actividad probatoria es a donde se
proyecta este conjunto de conocimientos o este conjunto de elementos constitutivos
del tipo penal para poder allanar la comprobación del hecho delictivo y la
responsabilidad penal.

Esa es la proyección, por eso los tipos penales tienen que ser elaborados de la
mejor forma posible, tiene que utilizarse técnica de redacción, los límites al poder
punitivo del estado, tiene que utilizar de todos los elementos dispuestos en el
derecho penal, en la doctrina del derecho penal, en la teoría del delito
fundamentalmente, solo así con esa compresión podemos tener el nivel de
competitividad para poder resolver los casos penales que se nos presentan o en su
caso en impedir la aplicación del derecho penal precisamente porque no existen
estas exigencias típicas, que puedan contribuir a la a la comprobación gradual y
paulatina de lo que representa el delito.

Entonces el prevaricato es una figura que está instituido más allá de los
antecedentes y orígenes que es lo que menos interesa, se ha instituido para
empezar a visualizar las responsabilidad de quienes tienen facultades de
decisión en el ámbito judicial. Este tipo penal de prevaricato ha sido reformulado
bastante, creo que la última reforma la tenemos con la ley 004 de la Ley Marcelo
Quiroga Santa Cruz.

Esta ley se incorpora al daño económico, cuando hay como víctimas niñas, niños y
adolescentes o se incorpora también a los árbitros amigables componedores que
tengan funciones análogas, miren aquí tenemos una cláusula legal de analogía
diferente a lo que es la analogía legal, la analogía judicial que está prohibida,
tenemos en el propio tipo penal una conducta que identifica al sujeto activo con una
condición, con una investidura la jueza o el juez, vean que aquí utilizamos con
precisión el concepto de jueza identificando a la mujer que está encargo
jurisdiccionales o el juez en una función jurisdiccional. En otros tipos penales no
tenemos esta diferenciación de masculino y femenino o se olvida el legislador o no
considera eso

¿por qué tiene que colocar en este tipo penal jueza y juez?

Si creen que juez, no engloba también a la mujer, si ese fue el pensamiento

entonces por esa razón, seguro pensamos especulamos seguramente por eso
colocó el concepto de jueza para involucrar tanto a un juez como una jueza en
funciones jurisdiccionales un hombre o una mujer en funciones jurisdiccionales,
pero en otros casos como lo hemos visto, otros tipos penales no hay esa distinción
y eso nos obliga a ratificar nuestro análisis, cuando solamente se habla o se utiliza
por nombre él o hay una condicion específica del sujeto activo en la proposición
normativa y se refiere solamente al género masculino, obviamente nuestra primera
conclusión es que la mujer que puede incurrir en esa conducta que solamente
identifica el género masculino no podría cometer un delito.
Si el legislador en este artículo coloca jueza o juez quiere decir que está
comprometiendo e individualizando al sujeto activo de este tipo.

Estos son temas quizá aparentemente superficiales, pero a la hora de la tipicidad y

ustedes no se puede olvidar de eso porque tenemos que hablar del principio de
legalidad de los delitos y de las penas, tiene una gran importancia, es tan
determinante porque de acuerdo a esta proposición normativa o de acuerdo al
sujeto activo que tiene el tipo penal podemos determinar si existe o no tipicidad.

Si no determinamos correctamente la tipicidad tenemos problemas de actividad

procesal defectuosa en el proceso mismo, ustedes lo van a ver cuando vean el
proceso penal y es en el proceso penal donde ya aplicamos el derecho penal y estos
conocimientos que ustedes van a tener para resolver temas de denuncia, querella
imputación, acusación, en fin todo lo que el proceso penal emana y precisamente
en base a las consideraciones que se hacen de los tipos penales, en base a las
consideraciones de la tipicidad.

Estamos frente a la conducta de un juez que dicta una resolución manifiestamente

contraria a la ley y sí como resultado hay una condena a una persona inocente, la
pena se agrava, después viene otras circunstancias que van a identificar a otras
personas que tienen la condición de árbitros o amigables componedores que
desempeñan funciones análogas, esta es una cláusula de analogía, la analogía
en derecho penal está prohibida, pero en tanto la clausularía se pueda pretender
por el legislador estaría permitida. Si hay un daño económico por esa resolución
manifiestamente contraria entonces la pena será agravada en un tercio y en dos
tercios en los casos de escritos precedentemente cuando “miren aquí se incorpora
a la presenta víctima, niñas niños o adolescentes” que en el caso de la proposición
normativa son los sujetos pasivos.

BIEN JURIDICO

El bien jurídico tiene una valoración positiva que debe ser considerado a momento
en que se lleve adelante la tipicidad, esa valoración positiva sobre un derecho, un
valor, es el que va justificar el derecho penal, va a justificar esta proposición
narrativa, estamos señalando que tanto tengamos identificado un bien jurídico en
un tipo penal esto significa que el legislador se está ocupando de preservar,
resguardar, proteger, tutelar bienes jurídicos importantes, no puede haber como
les decía una norma jurídica penal que no proteja por lo menos un bien
jurídico, eso justifica la aplicación del derecho penal, entonces por eso es
importante identificar al bien jurídico, para que luego podamos determinar su lesión
o la puesta en peligro de ese bien jurídico en el caso concreto.

Entonces es bien jurídico que nosotros vamos a identificar aquí, tiene que estar en
función de las labores que realiza un juez o una jueza que dicta resoluciones en un
proceso, por tanto esta ejerciendo una función jurisdiccional.

Aquí claramente estamos frente a funciones jurisdiccionales, o sea administración

de Justicia entonces lo que estamos buscando es que un juez o una jueza pueda
dictar resoluciones correctas, apegadas a la ley, no manifiestamente contrarias a la
ley, sino que sean correctas que tributen al sistema de administración de Justicia
por eso son jueces, resuelven conflictos jurídicos y al resolver conflictos jurídicos
tienen que expresar sus decisiones en resoluciones.

El bien jurídico vamos a ver que es la correcta y adecuada administración de

justicia, cómo ven el tipo penal de prevaricato por más que se encuentre en delitos
contra la función judicial no puede permitirnos inmediatamente suponer que es la
función judicial el bien jurídico, es más específico, el bien jurídico que se protege
aquí es la correcta administración de Justicia, la adecuada administración o forma
de impartir justicia.

Puede haber otro bien jurídico, si hablamos de una condena por supuesto no
estamos hablando una sentencia penal y naturalmente la sentencia penal puede
dictarse aplicando las penas que están dispuestas en el tipo penal, las penas que
se disponen son normalmente penas privativas de libertad o penas pecuniarias o
penas de prestación de trabajo, entonces dependiendo de las penas vamos a poder
determinar también como se ha afectado un bien jurídico de la persona que ha sido
condenada siendo inocente, entonces inicialmente quizás la libertad si se trata de
una condena de privación de libertad, podemos hablar del honor que tiene la
persona.

¿Podemos seguir viendo algún otro bien jurídico? Esto habla de los árbitros, causar
daño económico al Estado, si no se emite una razón siempre adecuada que tribute
a la administración de justicia, a la correcta administración de justicia estamos
también vulnerando otro bien jurídico que en este caso tiene que ver con esta,
bueno hay una resolución que dictándose incorrectamente puede causar daño
económico al estado, por tanto ahí estamos ya viendo que hay otros intereses
que proteger y son interés del Estado, el interés económico financiero, los
intereses que tiene el Estado en la medida en que se vulnere también los intereses
del Estado estamos hablando también de otro bien jurídico.

Cuando se trate de niños, niñas y adolescentes este es un amplificador del injusto

penal que ha incorporado como victimas a niños, niñas y adolescentes en la
resolución contraria a la ley, las condenas sobre personas inocentes, está la
condena que se dicta sobre una persona, pero ¿cómo se puede involucrar un niño
y para determinar el bien jurídico que se estaría lesionando con la conducta de
prevaricato?

Cuando se trate de niños, niñas esto parece simplemente responder un poco al

Boom de las iniciativas legislativas que pretendieron proteger con un énfasis mayor
los intereses del niño, niña y adolescente, o sea a todos los tipos, la mayoría
metieron estas conceptualizaciones de niños, niñas y adolescentes, pero en la
construcción del tipo penal es donde se olvidan de ver si existe o no congruencia y
parece que no lo hay.

¿En qué casos podríamos estar frente a una lesión a bienes jurídicos de niñas, niños
y adolescentes? ¿En qué casos las resolución manifiestamente contraria a la Ley
puede generar un daño al bien jurídico de una niña, niño y adolescente, que también
tendría que ser objeto de tutela?
Participación: A mí me han detenido cuando tenía 14 años en detención
preventiva en una comisaría y no era un juez, pero aquí según el artículo indica
árbitros amigables o componedores, era el mayor ahí y he estado 24 horas detenido,
o sea por impedir una discusión, les he separado y la parte que ha salido más
pérdida me dice que yo le agredido y era falso, estaba en la categoría de niño, niña
o adolescente.

Dr.: Un caso de la realidad donde uno interviene y trata de apaciguar los ánimos de
una pelea, por ejemplo en este caso un niño de 14 sigue siendo un niño de 14 años
y estamos hablando bueno, esto de hace varios años atrás seguramente y cuando
hablamos de un joven de 14 años en ese momento seguramente la mayoría de la
edad se adquiría los 21 años seguramente y también la responsabilidad penal se
adquiría a los 16 años y no 14 como ahora.

Si esto ocurría, estos centros policiales o no son juzgados policías son comisarías
hasta el momento no hay nada nominación clara, pero están ubicadas en las plazas,
generalmente cuando hay este tipo de sencillas entonces lo primero que hacen es,
ir a la Pando, los policías lo que hacen es llevar a la Pando salvo que encuentren
que ha habido condición de delito para llevarlos a la FELCC, en esa circunstancias
había disposiciones legales como el código de procedimiento penal que establecía
una detención máxima de 48 horas y la constitución 1967 estableció una
aprehensión máxima de 24 horas, o sea cuando yo era abogado, tenía presente
esas dos regulaciones, no podía mantener a una persona privada de su libertad más
de 24 horas. Si era menor de edad tenía otro tipo de tratamientos, igual con el código
del menor tenía un tratamiento diferente, antes estaba vigente en el código del
menor, antes del código, niña y adolescente.

CHARLA RESPECTO A QUE LA MAYORIA DE LOS POLICIAS SON

ARROGANTES NO REFERIDO AL ANALISIS

Participación 2: Creo que sí puede incurrir en este caso en la fijación de una

asistencia familiar, por ejemplo, recientemente aún estamos viendo el caso de un
compañero que ha tenido su enamorada en la facultad y fruto de ello la chica ha
salido embarazada y al margen de eso y ya se ha llegado a un proceso donde la
asistencia familiar se le ha fijado bien alto al compañero y entonces pese a haber
presentado todos los descargos y de todo ello, la jueza le ha fijado una **** MINUTO
38:48 muy alta, yo creo que ahí hace estaría, bueno, en este caso no se estaría
contra el niño, niña y adolescente, pero si estaría en contra de las normas como
talque establece un 20%

Dr.: En realidad la norma no establece un 20%, hay un aproximado, pero es un

criterio que hay que manejarlo en función de las circunstancias de necesidad y de
la circunstancias de obligación.

Bueno pero volviendo a ese caso estamos frente una resolución que puede ser
manifiestamente contra la ley (ese el tema que hay que averiguar).

Si tenemos una taza legal de porcentaje para determinar un montón y se excede de

ese monto, puede dependiendo de cómo encontremos la contradicción puede ser
manifiestamente contraria a la ley, pero si solamente es un criterio con el cual tiene
que trabajar el juez para que pueda determinar el monto de la asistencia, entonces
estamos en un plano de discrecional donde el juez tiene la potestad de determinar
un monto mayor, depende de las circunstancias. Es necesario ver el caso.

En función a eso, probablemente no tengamos todavía un ejemplo de cuando se

compromete a los niños niñas y adolescentes, no tenemos el caso que comenta su
compañero Javier, tiene que ver con una aparente recién sentimental, digo aparente
porque bueno después asistencia familiar, después del embarazo, eso me hace ver
que nunca habido relaciones sentimentales, ha habido tal vez aventuras, pero no
relaciones sentimentales porque alguien que tiene una relación sentimental creo
que de verdad sí es legítima y nuestra relación sentimental donde estamos
identificando sentimientos ambas partes entonces no se llega primero a desconocer
en el embarazo, tampoco se llega a plantear demandas de asistencia, parece que
no hubo sentimientos, ahí hay por supuesto ya algunas cuestiones que tienen que
ver.

Bueno, si hubiera habido en esa relación un niño, adolescente tal vez podríamos
haber visto como víctima siempre y cuando hubiésemos determinado una resolución
contraria a la Ley manifiestamente contraria a la Ley, pero más o menos veremos
después.

SUJETO ACTIVO

Está claro que aquí hay una condición específica, tiene que ser una jueza o un juez,
qué tal si antes de la Reforma antes de la ley 004 quedaba la redacción de la
siguiente manera el juez que en el ejercicio de sus funciones, o sea solo el juez
podría haber cometido este tipo de nada o este delito, ya no una mujer.

Entonces ¿cuál fue la intención para decir jueza y luego aclarar que es una jueza?

Se podía poner en un Art. entonces los tipos penales a partir de una ley, todos los
tipos penales donde se menciona al hombre, el género masculino o se utiliza el
pronombre él entiéndase que se refiere también eventualmente a una mujer, algo
así, pero nadie.

Como ven cosas elementales que luego trascienden pueden tener implicancia en la
tipicidad, bueno en este tipo penal una mujer o un hombre en función jurisdiccional
puede cometer puede llevar adelante esta conducta.

El sujeto activo entonces bajo eso juez, pero también podemos ver que el sujeto
activo aquí se puede identificar a los árbitros o amigables componedores o quien
desempeñe funciones de análogas de decisión, resolución.

Aquí pueden ver que se especifica con esta clausula general de analogía, no es
analogía por si acaso.

¿Que es la analogía?

Participación: La analogía se aplica en casos parecidos casi idénticos cuando la ley

no, o la norma no define entonces se suple con otro, pero tiene que ser muy parecido
casi idéntico.

Participación 2: Doctor como señalaba el compañero, es la aplicación de una u

norma (jurídica penal) a un supuesto que no está expresamente definido en la ley.

CONCEPTO:
La analogía supone la aplicación de la ley penal a casos que no están previstos en
la ley penal, pero que tienen similares características a otros hechos que si están
previstos en la ley penal.

La ley penal o la norma penal aplicamos porque estos casos que están descritos en
la ley penal tienen parecido a los casos que se quieren aplicar y eso supone una
vulneración del principio de legalidad en su vertiente de Ley estricta.

La analogía está prohibida en el derecho penal, pero qué sucede aquí en el tipo
penal estamos frente a una redacción diferente, estamos empezando a vincularnos
con el sujeto activo, está diciendo que también pueden cometer prevaricato estos
señores, o quienes desempeñan funciones análogas, o sea, está diciendo por
autorización del propio legislador porque esto ya no es posibilidad de aplicarlo
discrecionalmente por el juez.

Por disposición de legislador está diciéndose usted juez, puede tomar en cuenta a
otras personas que tienen este tipo de funciones análogas a la del árbitro amigable
componedor o a la de juez o jueza.

¿Quiénes podían tener estas funciones análogas de decisión o resolución en el

sistema penal?

En un proceso penal ¿Quiénes intervienen? Intervienen denunciante y denunciado

la policía y la fiscalía.

La fiscalía puede disponer rechazo de querella, puede acusar, por tanto estamos
frente a una posibilidad de decisión. El fiscal puede acusar y lo hace mediante
resoluciones.

Aquí por ejemplo ya podemos comprometer a un fiscal, pues está desempeñando

funciones análogas de decisión y de resolución, entonces cómo ven este es una
cláusula legal de analogía, eso significa que nos permite realizar una interpretación
analógica el propio legislador, no es que el juzgador va a revisar la interpretación
por si no ya el legislador le esta diciendo usted interprete.
Eso representa una autorización hecha por el legislador está diciendo usted está
autorizado para interpretar a otras personas en sus funciones para incorporarlos en
el tipo penal de prevaricato, por eso se lo coloca eso, como ven es una autorización
expresa del legislador para involucrar a otras personas con funciones parecidas,
análogos, pero eso por disposición del propio legislador, ahora si no hubiera esto
es decir quien desempeñará funciones análogas, y el juez interpreta que el
fiscal también cumple esas funciones, estaría incurriendo en analogía judicial
prohibida por el Derecho Penal.

Como ven, esta es una clausula legal de analogía y eso es lo que nosotros vemos
cuando analizamos la norma jurídica penal en Penal 1, analizamos la analogía en
bonam partem y malam partem, las cláusulas legales de analogía como esta la
interpretación analógica, formas de interpretación, etc. Todo eso que analizamos
nos sirve para entender esto

SUJETO PASIVO

El titular del bien jurídico tiene que ser una persona de carne y hueso o una persona
física o una persona jurídica, ¿Quién sería el titular de la correcta administración de
justicia? ¿De quien es la potestad jurisdiccional?

Del Estado.

El titular del bien jurídico de la correcta administración de justicia es el Estado, a

través del órgano, judicial y los jueces, esta procurando que se desempeñe una
función jurisdiccional adecuada, por eso hemos hablado del bien jurídico, pero
también hay otros bienes jurídicos que están protegiendo cuando hablamos de una
condena entonces los intereses de esa persona condenada, siendo inocente
también son bienes jurídicos que están protegiendo, entonces el sujeto pasivo de
este tipo penal también tiene que ver con esa persona en este caso en el segundo
párrafo, esa persona inocente.
Veremos de sujeto pasivo otra vez al Estado cuando se produce un daño
económico, también veremos otro bien jurídico a los niños, niñas y adolescentes
dependiendo el caso.

Varios sujetos activos pasivos en función de los bienes jurídicos que se están
protegiendo.

ELEMENTO MATERIAL

Dictara, dictar resoluciones, es el verbo o frase verbal, en función a esto estamos

frente a una conducta elemento material que dice de un juez o jueza que dicta
resoluciones manifiestamente contrarias a la Ley.

Tienen que tomar en cuenta que no toda resolución puede ser considerada contraria
a la ley en el sentido de allanar este tipo penal de prevaricato, no todas las
resoluciones pueden dar lugar a este tipo penal, porque las resolución se dictan
dando la razon a alguien y generando un perdedor y El perdedor, no puede decir
este es una resolución contraria a la Ley prevaricato.

Todas las resoluciones que se dictan en los tribunales porque solamente tiene un
perdedor, ya serían pues resoluciones contrarias a la ley desde el punto de vista del
perdedor, todos tendrían que interponer una denuncia por prevaricato porque
resoluciones desde el punto de vista del perdedor que son contrarias a la ley,
entonces por esa razón quizá, no lo tengo justificado este tipo penal, por eso el tipo
penal dice manifiestamente, o sea, tiene que estar evidente, tan obvio esa
contradicción que no hay duda alguna de que este ha ido en contra de la ley, este
es un elemento importante manifiéstame y van a ver que es un elemento que
compone una circunstancia de la acción, EL MODO.

ACCIDENTES DE LA ACCION

Sería una circunstancia de modo manifiestamente contraria.

Eso hay que verlo en cada caso concreto, todo el mundo tiene que concluir que
realmente este juez ha dictado una resolución que es absolutamente contraria.
Ahora dice también en el ejercicio de sus funciones, esta es una condición, un juez
o una jueza, no estamos hablando de un ex juez de una ex jueza, tampoco estamos
hablando de un juez o una jueza que está con permiso de vacaciones o por
enfermedad, por esa razón se aclara en el ejercicio de sus funciones.

Aquí tienen que ser claro, eso puede dar lugar a interpretación, tienen que estar en
el ejercicio de sus funciones. Este es otra circunstancia de tiempo.

Bueno ahí tenemos a un fiscal que tiene que ser conocedor de estos elementos dirá
bueno su denuncia a ver que está probando usted, sí he tenido un proceso y en
este proceso se ha visto una resolución y esto es contrario a la ley porque de
acuerdo a nuestra percepción la ley dice esto y el juez no ha hecho esto lo único
que está haciendo es impugnar la interpretación del juez.

Entonces el fiscal se tiene que dar cuenta eso, pero tiene que manifiestamente como
ustedes están demostrado que es manifiestamente contraria, pero esto es pues
manifiesto, para mi no es manifiesto, es una aplicación de la ley y punto usted tiene
los mecanismos de los recursos para impugnar esa decisión, para impugnar su
interpretación o la interpretación jurídica o judicial que ha realizado el juez, por eso
están los recursos los medios de imputación, entonces un buen fiscal diría, no, eso
no es manifiestamente contraria tiene que bueno, ya les digo esto depende del caso
concreto, hay que analizar un caso y específicamente ver si es contraria La ley y si
es manifiestamente contraria a la ley.

TIPO SUBJETIVO

El tipo subjetivo es doloso, como ya lo sabemos.

ELEMENTO SUBJETIVO

¿Tiene algún elemento subjetivo?

Participación: Aprovechándose de su cargo en el ejercicio de sus funciones.

Dr.: Eso ya es cosecha suya y eso no podemos hacer, aquí el tipo penal lo
analizamos en función de la taxatividad que trae consigo su redacción, aquí dice el
juez que en el ejercicio de sus funciones dictare, no dice el como ya sabemos en
otros tipos penales, que aprovechándose de su cargo, ese sería un elemento
subjetivo de tendencia sistema peculiar, pero el tipo penal no lo exige, ya saben que
los elementos subjetivos tienen que describirse en el tipo penal, yo no lo tengo que
suponer.

Ahora de que por medio si hay aprovechar sus funciones, con intención de favorecer
a alguien, ya es otra cuestión, pero el tpo penal tiene que describir eso no podemos
nosotros incorporar, no podemos inferir, por eso el principio de legalidad es un
principio monumental no solo como principio de legalidad, sino como con las
derivaciones que trae consigo ese principio, eso es lo que hay que manejar
adecuadamente solo así podemos darle realce al derecho penal.

No hay elemento subjetivo descrito en el tipo penal.

Es importante ver entonces los elementos constitutivos del tipo por eso.

ELEMENTO NORMATIVO

Bueno, varios elementos normativos ¿Cuáles son?

Participación: Resoluciones

CHARLA RESPECTO A APLICAR NUESTROS CONOCIMIENTOS CON

CRATIVIDAD NO REFERIDO AL ANALISIS

Bueno, seguimos con elemento normativo, ahí tenemos juez, jueza, árbitros
amigables, componedores también eso ¿Qué se entiende por árbitros? Ahí hay
juicios de valor que nosotros debemos tener en cuenta, el concepto de niño, niña y
adolescente también, pues está en el código niño, niña y adolescente, ¿Quiénes
son niños quienes son ser niñas?

CLASE DE TIPO PENAL

Es un tipo penal elemental, una sola conducta, pero es complejo porque tiene varios
bienes jurídicos.

TIPO DE CONDUCTA

Es un delito de comisión, el que dictare dice, estamos hablando bueno,

consecuencias de la acción, el que dictare resoluciones manifiestamente contrarias,
basta la resolución que es manifiestamente contraria para que se realice el tipo
penal, estamos frente un delito formal, pero si se produce la condena ya sería un
delito de resultado.

Se dicta una resolución, pero necesita una consecuencia material, la condena de

una persona inocente, eso da lugar a que se produzca un resultado material, lo
mismo cuando se daña o se produce un daño económico al Estado.

Entonces como ven, aquí combinamos el dedito formal con un delito material
estamos viendo que pueden darse de esas posibilidad y ¿Por qué es importante
esto? Para demostrar la realización de tipo y su consecuencia material Si es que el
tipo penal lo pide, por eso es importante.

OBJETO MATERIAL

Esta en función al delito de resultado, el delito formal no lo tiene, después qué más.

NORMA PRIMARIA

Esta prohibido dictar resoluciones manifiestamente contrarias a la ley y eso va a

tener una incidencia importante con la antijuridicidad y culpabilidad ya vamos a estar
viendo esos ejercicios con esos elementos, hasta el momento estamos tratando de
practicar solamente con la tipicidad, pero aquí hay un ejercicio que me gustaría que
hagan miren la pena será agravada en un tercio, ya sabemos sacar un tercio.

EJERCICIO PARA SACAR LA PENA AGRAVADA EN DOS TERCIOS

Sacaremos la nueva pena, entonces la pregunta va a ser ¿Cuál sería la nueva pena
en caso de que las victimas fueran niñas niños adolescentes? Del Art.173

12 DE OCTUBRE

Artículo 174.(CONSORCIO DE JUECES, FISCALES, POLICÍAS Y ABOGADOS).

La norma penal señala:

El juez o fiscal que concertare la formación de consorcios de uno o varios

abogados o policías, o formare parte de ellos, con el objeto de procurarse
ventajas económicas, ilícitas en detrimento de la sana administración de
 justicia, será sancionado con privación de libertad de cinco (5) a diez (10)
años.

Idéntica sanción será impuesta al o los abogados que con igual finalidad y
efecto, concertaren dichos consorcios con uno o varios jueces, fiscales o
policías u otros abogados o formaren también parte de ellos.

Bien podemos estar viendo en este tipo penal :

BIEN JURÍDICO

El bien jurídico indudablemente tiene que ser , la correcta administración de

justicia, eso es lo que estamos precautelando, no la administración de justicia como
tal , sino la correcta, la sana administración de justicia , por eso miren el tipo penal
señala la sana administración de justicia , aquí ya básicamente nos está
identificando el bien jurídico que se está protegiendo, en detrimento de la sana
administración de justicia. Ese es el bien jurídico, indudablemente .

SUJETO ACTIVO.

El sujeto activo es específico tienen que ser solamente jueces , fiscales u

abogados los que forman consorcios , entonces nadie más podrían cometer este
delito, un particular no podría ser parte de este tipo penal , tal vez en grado de
complicidad en el caso penal concreto, podría colaborar para este consorcio, en
grado de complicidad , pero no como autor directo, pues el tipo penal exige una
sanción especial.

SUJETO PASIVO

¿Quién es el titular de esa correcta administración de justicia?

El Estado, una persona en representación del Estado.

ELEMENTO MATERIAL

Identificamos el verbo, y el verbo en este caso es CONCERTAR , pero a partir de

ese verbo podemos identificar su elemento material, esos aspectos externos de la
conducta que nos permiten describir la conducta negativa que ha descrito el
legislador .

ACCIDENTE DE LA ACCIÓN

Algo que acompaña a la realización de esta conducta de concertar? Parece que

no se ve nada .

ELEMENTO SUBJETIVO

Aquí hay una intensión más allá de la conducta dolosa, quieren procurar beneficios
económicos y lo ratificamos con los abogados , jueces y fiscales que buscan
procurarse ventajas económicas , con ese consorcio y los abogados que también
están buscando esa finalidad . Por tanto también hay que demostrar además de la
conducta dolosa en la concertación que existe este elemento subjetivo de
tendencia interna trascendente. Como ven eso también es parte de la actividad
probatoria , que e l que se debe demostrar en un caso penal concreto.

ELEMENTO NORMATIVO

E este caso se presenta con estos conceptos que van a ser sometidos a
valoraciones jurídicas , que es juez , que es fiscal , qué es abogado , esos son los
conceptos que nos van a permitir establecer claramente ¿quién? ¿cómo? y en
qué condiciones el sujeto activo puede llevar adelante . Entonces esto está en
correlación con el sujeto activo que hemos determinado.

TIPO PENAL

Es un tipo penal simple

Tipo penal compuesto, se puede dar en el caso penal concreto esta posibilidad .
abogado , jueces , fiscales que concertan con otros abogados, están acordando.
Podemos decir lo mismo que en el tipo penal de conspiración , Se ponen de
acuerdo Para cometer estos delitos , o ya forman parte de ellos . Puede haber esa
posibilidad de que jueces y fiscales hayan concertado consorcios con otros
abogados , ya forman parte de ellos.
Tiene entonces dos modalidades de comportamiento este tipo penal , lo mismo
diríamos en la segunda parte , los abogados como sujetos activos que ya
concertaren , que están concertando estos consorcios con varios jueces o policías
, o tambie3n forman parte de ellos . Dos conductas que podemos ver que identifican
a los sujetos activos para realizar el tipo penal , entonces un tipo penal compuesto.

LA FORMA DE LA CONDUCTA

Es un tipo penal de comisión , es un tipo penal que requiere acción , no es omisión,

no requiere inactividad , requiere al contrario actividad . concertar , formar parte,
es un delito de comisión.

Por las consecuencias de la acción , este es un delito de simple actividad, basta

con que puedan concertar , se pongan de acuerdo para esto o formen parte de
este consorcio de abogados, policías , jueces y fiscales. Delito formal , no requiere
más , el hecho de que persigan estas ventaja económicas , es un elemento
subjetivo de tendencia interna trascendente , no quiere decir que eso sea también
demostrable , es decir demostrable en cuanto a la obtención de haber conseguido
estas ventajas ; que hayan conseguido las ventajas no interesa al tipo penal , basta
con que hayan concertado, o formado parte del consorcio, por tanto estamos frente
a un delito de simple actividad , o sea un delito que no requiere un resultado
material.

OBJETO MATERIAL

Por supuesto no tiene ningún objeto material .

NORMA PRIMARIA, que es lo que prohíbe el sentido del deber ser y darle el
derecho , prohíbe que se pueda concertar la formación de consorcios , o ser parte
de ellos a los jueces, fiscales . tenemos varios casos quizá en la realidad .

Este es el tipo penal , y como ven no tiene mayor dificultad .

Ya saben ustedes cuales son los elementos especificadores del injusto y lo único
que tienen que hacer ahora es , lograr que se cumpla en el caso penal concreto.

IMPRESIONES
¿QUÉ ESTÁ FALLANDO?

¿QUÉ PROBLEMAS TIENEN?

¿ POR QUÉ NO MANEJAN ESTAS CATEGORÍAS CONCEPTUALES?

¿ESTÁN ENFRASCADOS EN UNA INTERPRETACIÓN GRAMATICAL?

¿POR QUÉ RAZONES NO ESTÁN RESPONDIENDO?

REPASAR PENAL I

JORGE MOSTAJO SE ENFERMO Y SOLO PASAMOS 2 CLASES ANUALES!

18 DE OCTUBRE
Para hablar inicialmente de este tipo penal antiguamente se denominaba
desobediencias a resoluciones en el Habeas corpus y en procesos de amparo
constitucional, lo que sucede es que esto circunscribió inicialmente su propuesta ,
la propuesta esta salió precisamente en el año 1768 del 10 de marzo de 1997.

Esta preposición esta en función de la protección y la tutela a los fallos que se

emitían en relaciones y procesos de abias corpus y amparo constitucional, esta
denominación de habeas corpus y amparo constitucional, el de Habeas corpus
sobre todo estaba vigente hasta antes de las modificaciones que trajo consigo la
constitución política del estado, cuando se refiere alas acciones de tutela , acciones
de protección constitucional, ya no existe el contenido mejor dicho en la forma del
nomen juris ya no existe el concepto de habeas corpus si no el de acción de libertad
y asi algunas otras acciones de defensa , dentro de las cuales tambien se
encuentra el amparo constitucional.

Artículo 179 , que estaba vigente anteriormente .

Como antecedentes para hablar de este tipo penal que ha sido incorporado por el
código procesal constitucional, el código procesal constitucional es una disposición
un conjunto de disposiciones qué van a regular las acciones de tutela constitucional
y hacer válidos las acciones de inconstitucionalidad .
Si se fijan ustedes en la constitución para tener como antecedentes , la comprensión
lógica que trae consigo éstas acciones de tutela constitucional, acciones de defensa
como lo llama este artículo , nuestra constitución política del estado emerge por
una línea muy importante de evolución del constitucionalismo como lo hemos visto
en su momento y en esa línea la concepción de los derechos fundamentales no
solamente tienen respaldo de un voluntad jurídica y política del constituyente si no
que , esa concepción de derechos fundamentales se materializa de manera directa
no se constituyen un conjunto de principios o un conjunto de buenos deseos para
que se pueda cumplir por el gobernante o por todos los habitantes de un país , pero
la constitución ha establecido como ya saben , un amplio repertorio de derechos
no solamente se han argumentado derechos civiles y políticos, si no también a
podido expandirse, con derechos sociales, derechos económicos, con derechos
de las naciones y pueblos indígenas original campesinos con las características
propias de esta constitución del estado constitucional que tenemos, de este
denominado estado desde el punto de vista del artículo primero, se ha denominado
como un estado plurinacional , comunitario e intercultural , además de las
características de ser libre e independiente, entonces de acuerdo con esa9
concepción de estado los derechos fundamentales han sido ampliados y con las
características del estado constitucional de derecho que ustedes ya saben , van a
tener una constitución, cuyas disposiciones se cumplen sobre esa premisa el
constituyente también ha visualizado un conjunto de garantías, un conjunto de
acciones de tutela , acciones de defensa, osea los derechos para tener eficacia ese
conjunto y ese repertorio tan amplio de derechos fundamentales para tener eficacia
, tienen que tener mecanismos que garanticen su cumplimiento, si no seria una burla
tener un reconocimiento constitucional de derechos y no tener los mecanismos que
permitan o garanticen el cumplimiento de los mismos, por esa razón la constitución
política del estado ha ideado , ha establecido por voluntad del constituyente, este
conjunto de acciones de defensa o acciones de tutela constitucional, si ustedes se
fijan a partir del artículo 125 de la constitución política del estado van a encontrar
diferentes acciones de defensa, vinculados a los derechos que se han establecido
y han sido proclamados y reconocidos por el constituyente , esos derechos que no
solo se limitan a derechos civiles o políticos tambien se vinculan a derechos
sociales a derechos económicos, a derechos de las naciones y pueblos indígenas
a derechos culturales , entonces cuales son éstas acciones de defensa y asi de
manera general estás acciones son , la acción de Libertad, la acción de Amparo
constitucional, la acción de Protección de Privacidad , las acciones de
Inconstitucionalidad, las acciones de Cumplimiento , la acción Popular,
fundamentalmente éstas acciones estan destinadas a garantizar o hacer cumplir
aquéllas acciones o aquellos derechos que sean reconocidos por la voluntad del
constituyente entonces hay una lógica absolutamente racional, donde si no tenemos
mecanismos que garanticen el cumplimiento de estos derechos, estos serian o se
convertirían en retórica constitucional, seria mucha lirica , tendria que generar
simplemente una posición del gobernante desde el punto de vista principista , es
decir el gobernante no estaría obligado , por esa razón la acciones de tutela
constitucional o llamadas acciones de defensa constitucional han regulado
mecanismos de protección, mecanismos para garantizar el cumplimiento de esos
derechos, cada una de esas acciones tienen objetivos precisos.

Solo como antecedentes

Ejemplo; La Acción de Libertad, antes se llamaba ( Habías Corpus) la

denominación es tradicional antiquísima, sus orígenes ( abias corpus ) se llamaban
traigan el cuerpo en realidad la acción del abias corpus , ahora llamada acción de
libertad, esta protegiendo el derecho a la vida , esta protegiendo el derecho a la
libertad, su nombre lo dice acción de libertad, esta protegiendo fundamentalmente
esos dos derechos y sacude a una autoridad constituida en un tribunal de acción
de libertad, para que se pueda responsabilizar y guardar esos derechos ,
fundamentalmente el de la vida y el de la libertad , pues puede ponerse en peligro
la libertad de la persona cuando por ejemplo; no le prestan la asistencia medica ,
estando en un proceso penal o estando detenida esa persona , es una acción que
precisamente procede para resguardar la libertad o una persona que pueda estar
perseguida ilegalmente o detenida ilegalmente, puede interponer esta acción de
libertad entonces como ven pueden ser diferentes las situaciones en las que se
pone en peligro este derecho ala vida y este derecho a la libertad ,
fundamentalmente cuando existen procesos penales , entonces la acción de
libertad ya no es llamado acción de ( habías corpus) tiene un proceder que esta
marcado por la constitución política del estado , un procedimiento como cualquier
otro , es un proceso básicamente , igual que cualquier otro proceso judicial, solo
que en este caso estamos hablando de procesos constitucionales , por eso hay un
código procesal constitucional que va regular los actos procesales que van a
producirse en una de éstas acciones, entonces la propia constitución ya establece
el procedimiento y a partir de ese procedimiento se regula esta acción de libertad ,
tiene niveles de competencia requisitos en fin.

Entonces este proceso constitucional que tiene un nivel de competencia

constitucional, existen tribunales que van a conocer a esta acción de libertad, tiene
que terminar con una resolución, esta resolución va denegar, va conceder la tutela
constitucional , es decir va conceder la acción de defensa, o la acción de libertad
, va denegar la acción de libertad, defendiendo de las situaciones el análisis, las
pruebas que se presenten en fin, ustedes an debido escuchar varias acciones de
libertad , presentadas por los medios de comunicación seguramente, la última
incluso de la expresidente Janine Añez.

Lo característico de éstas acciones de defensa es las resoluciones que se dictan

, tienen que ser enviadas al tribunal constitucional es decir tienen que ser revisadas
por el tribunal máximo en materia constitucional, osea sale una resolución de acción
de libertad o de Amparo constitucional o una acción de protección de Privacidad, la
acción de protección de Privacidad antes se llama (Abias data) o una acción popular
o una acción de inconstitucionalidad, las resoluciones que se dictan por los
tribunales que conocen de éstas acciones de defensa tienen que ir necesariamente
al tribunal constitucional para su revisión no y es el tribunal constitucional quien
puede revocar la resolución dictada o ratificarla , confirmarla , ese es el
procedimiento de manera muy general, entonces aquí lo que estamos viendo , los
antecedentes que antes se daban , muchas veces las acciones por ejemplo; el
(habeas corpus) denominado antiguamente , tiene una resolución que denominaba
la libertad de una persona, o el Amparo constitucional , en virtud a uno de los
derechos que se estaba pretendiendo resguardar , el amparo constitucional
básicamente se refiere a los otros derechos , no a la libertad , no a la vida; pero en
último caso cada uno tiene una regulación específica, entonces en la medida que
se dictaban resoluciones, o en este caso acción de libertad o acción de amparo
constitucional o una acción de cumplimiento , etc. En la medida que teníamos
resoluciones las mismas tenían que cumplirse inmediatamente más a un , si
concedía esa acción de tutela constitucional, ó sea si una acción de libertad se
consedia era inmediatamente ejecutable esa resolución o una acción de Amparo
constitucional, también era ejecutable, sin perjuicio que el tribunal constitucional
pudiera revisar esas acciones de defensa , entonces cuando éstas resoluciones y
particularmente cuando el propio tribunal constitucional ratificaba una resolución
que concedía , la tutela a partir de cualquier de éstas acciones de defensa el tribunal
constitucional, es la última instancia para poder verificar la lesión o no de un delito
de hecho fundamental , entonces la resolución del tribunal constitucional ya
básicamente generaba, absoluta solides en la resolución dictada por un tribunal que
concedía este amparo , la acción de libertad o cualquiera de las acciones que
tenemos en la constitución.

Una vez que esa resolución causaba estado , cuando se dice causaba estado se
esta refiriendo a la inmutabilidad a la firmeza de la resolución, esa resolución tenia
que cumplirse , tenía que inexorablemente cumplirse eso seria en algunas casos,
en algunos casos la resolución no se cumplía , la resolución se desobedecía
cualquiera sea la acción de tutela , acción de libertad , de amparo constitucional o
la acción de protección de Privacidad, la acción popular o una acción de
inconstitucionalidad, las acciones de inconstitucionalidad por eso tiene una
denominación diferente que también van a ver ustedes.

Después de una resolución que causa el estado es decir, estaba ya firme que
debería ser ejecutado , las resoluciones basadas en la autoridad cosa juzgada, esos
son sujetos que van a aprender, se supone que ya no se las puede discutir ni
impugnar , son inmutables , no se las puede cambiar , son inmodificables , por tanto
son susceptibles de ser ejecutables , pasar una autoridad cosa juzgada y ya van a
saber que es cosa juzgada.

En este caso cuando se trata de este tipo de resoluciones emergentes de acciones

de defensa o tutela constitucional, decía; las acciones de inconstitucionalidad
tienen una particular incidencia , sobre una norma jurídica de cualquier índole
norma civil, norma penal , norma laboral.

Las acciones de inconstitucionalidad se plantean a toda norma que se cree que es

inconstitucional y estas acciones lo que hacen es procesar por parte de una
autoridad una determinación que diga si es o no constitucional, una norma jurídica
de respeto jurídico del hombre, del ordenamiento jurídico en general en un proceso
cualquiera se puede plantear la acción de inconstitucionalidad, señalando que una
norma jurídica es inconstitucional que no es compatible con la constitución que no
guarda resolución de compatibilidad con la constitución y argumentando que es
inconstitucional, se pide su declaratoria de inconstitucionalidad, hay dos formas de
acción de inconstitucionalidad, la acción de inconstitucionalidad inabstracto y
la acción de inconstitucionalidad inconcreto.

La acción de inconstitucionalidad inabstracto se puede plantear por

determinadas personas , solamente autorizada por la ley es decir una disposición
legal por ejemplo; que esta en el ordenamiento jurídico, no puede plantear cualquier
persona una acción de inconstitucionalidad, esa acción de inconstitucionalidad solo
puede plantearlo determinada autoridad, el presidente, vicepresidente , los
diputados, los senadores solo ellos plantean una acción de inconstitucionalidad
inabstracto.

En cambio las acciones de inconstitucionalidad inconcreto se plantean en un

proceso judicial o administrativo por la parte interesada , hay si existe la posibilidad
de que cualquiera que sea parte del proceso puede plantear una acción
inconstitucionalidad .

Se dictan las resoluciones una vez que se hayan dictado y estan firmes , esto no
queda más que cumplirlas verdad aquí viene ya la construcción de la norma jurídica
penal que pasaba antes de la 1768 antes del año 1997, lo que pasa es que habia
acciones que no se llamaban acciones de defensa, si no que se llamaban recursos
de (habías corpus ) de amparo constitucional esos son los dos recursos que
habían antes de la ley 1768 que le va volver ley al código penal, que pasaba con
esas resoluciones que venían de la corte ,Suprema de Justicia , no habia un tribunal
constitucional .

ARTICULO 179 bis.- (DESOBEDIENCIA A RESOLUCIONES EN ACCIONES DE

DEFENSA Y DE INCONSTITUCIONALIDAD).

La Servidora, Servidor Público o personas particulares que no cumplan las

resoluciones, emitidas en acciones de defensa o de inconstitucionalidad, serán
sancionadas o sancionados con reclusión de dos a seis años y con multa de cien a
trescientos días.

La servidora y servidor público, cuestiones de género en otros tipos penales

antiguos tipos penales , la autoridad o el funcionario público, como dando a
entender que la funcionaria pública podria incurrir en este tipo penal determinado
, la observación inicial simple pero muy lógica es porque no han corregido delitos
contra la administración pública o delitos de corrupción pública porque no han
corregido este enfoque de género masculino femenino en fin , en todo caso se
ratifica muy bien ese enfoque de genero cuando dice , serán sancionadas o
sancionados, osea como incide no, osea es hombre y es mujer, ellos si tienen que
ser identificados de manera muy específica., se involucra también alas personas
particulares que pueden estar obligadas a cumplir una resolución de amparo
constitucional , cuando se ha detectado la vulneración de un derecho al trabajo por
ejemplo de una empresa que sin el debido resguardo legal este determinar el
alejamiento de una persona o lo hace de una manera muy arbitraria en fin , para
una persona que esta en estado de gestación, de un puesto de trabajo porque ya
existe disposición legal que dice después de 1 año del nacimiento en fin , podemos
encontrar servidores o servidoras públicos que no cumplan resoluciones admitidas
en acciones de defensa de inconstitucionalidad, es simple esto no, muy claro , muy
simple muy elementa serán relacionadas con la pena , bien este tipo penal ya
entendido con sus antecedentes nos puede permitir entender lo siguiente:

El bien jurídico; el bien jurídico ya lo hemos explicado en alguna medida no es

el interés es el derecho, ese valor , que el legislador ha identificado y que va ser
objeto de protección penal , cada tipo penal, protege uno o varios bienes jurídicos
, encontramos el bien jurídico a ser protegido y ya vamos a poder sentar las bases
de la antijurícidad cuando ese bien jurídico es lesionado .

El bien jurídico es la piedra angular del derecho penal , en este caso el bien jurídico
que se estaría protegiendo ,el bien jurídico es respeto ala actividad judicial , ¿Cuál
seria ese valor ese interés que da lugar a este tipo penal?

Estudiante: el bien jurídico protegido seria la función jurídica, los administradores

de Justicia.

Dr. Aquí estamos hablando de una resolución del estado para una acción de
libertad por ejemplo o para una acción de amparo , pero no se cumple entonces
que se esta lesionando , que se esta vulnerando que bien jurídico se esta
vulnerando, teniendo en cuenta una resolución, no se puede decir el bien jurídico
es la resolución de una acción de tutela, el bien jurídico no tiene cuerpo , no tiene
materia, no podemos hablar de resoluciones, de cosas

Estudiante; El orden constitucional

Estudiante: administración de Justicia

Dr. Nos vamos acercando , pero todo eso es muy general en este tipo penal claro
estamos hablando de cumplir resoluciones que tiene que ver con el órgano judicial,
la administración de justicia ..

Justicia constitucional diría yo , porque estamos hablando de acciones de libertad,

acciones de Amparo, de protección, justicia constitucional diría si.

Estudiante: podría ser la adecuada administración de Justicia

Dr. : si Justicia, muy general , muy genérico, tenemos que ser muy específicos en
el tipo penal específico.

La jerarquía normativa tiene que ver con la dependencia y subordinación de las de

las normas jurídicas inferiores, con la norma jurídica constitucional

Estudiante: debido proceso

Estudiante; la correcta aplicación de la justicia

Dr. : en este caso , estamos hablando de una resolución constitucional

¿Qué tiene la resolución de amparo que hay que respetar?

Estudiante; el orden constitucional

Dr. ; el orden constitucional tiene que ver con todo lo que dice la conducta, privación
por tanto si tiene fuerza tiene , estamos hablando de una resolución que viene de
un proceso constitucional y decir orden ;

Estudiante; la cosa juzgada

Estudiante: Estamos hablando de una resolución firme ¿Qué queremos proteger

de una resolución que debe cumplirse? .¿que tiene que cumplirse?

Además de la característica de la cosa juzgada, que podríamos decir algo de su

supresión es una decisión inherente ala cosa juzgada, hay algo que tiene una
resolución, por tanto si tiene fuerza tiene, legitimidad, por hay va. Tiene autoridad,
estamos hablando de una resolución ejecutoriada, sale la autoridad de cosa
juzgada que ya no se va poder discutir y hay que cumplirla, todas las resoluciones
juzgadas, basadas en autoridad cosa juzgada, tiene que cumplirse porque ya
representa a resivido conflictos , decidió un conflicto , tiene suficiente autoridad
resolviendo el conflicto , entonces no podemos ir en contra de la resolución, la
solidad de una resolución , hablábamos de una autoridad inminente , con autoridad
me estoy refiriendo a la legitimidad del derecho de decidir , ser cumplida , de la
autoridad , del peso que tiene la decisión jurisdiccional, como ven esto ya es más
específico, tiene que ver con la resolución que pasa hacer cosa juzgada. No
solamente es cosa juzgada pero hay que respetar la legitimidad el peso, la
autoridad que tiene esta resolución para haber resuelto un conflicto , entonces es
mucho más específico, eso nos va permitir identificar todos los bienes jurídicos en
la mayoría para que entiendan específicamente en el tipo penal , el bien jurídico
que se esta protegiendo

Estudiante; la cosa juzgada que causado de carácter vinculante obligatorio

Dr.; sobre esa base ya tiene resolución ya tiene autoridad, ya tiene legitimidad, ya
tiene el derecho de poder a fuerza. Cuando hablamos de una resolución esta puede
ser reversible, es decir susceptible de ser ejecutada a la fuerza , pero sobre la base
de la cosa juzgada.

Entonces como ven el bien jurídico es la autoridad de la decisión jurisdiccional

emitida en un proceso de acción de defensa , la correcta administración de justicia
es muy general, muy amplio , Justicia constitucional, la autoridad de la justicia
constitucional se podría decir, pero aquí es algo más específico, la autoridad de
la decisión jurisdiccional, de la resolución jurisdiccional constitucional.

Sujeto activo: quien es el sujeto activo , a quien se lo puede identificar como sujeto
activo un sujeto activo general indeterminado, puede ser específico , el servidor o
la servidora pública, pero cuando dice personas particulares , parece que fuera
general

Estudiante; indeterminado Dr.

Dr.; ósea cualquiera puede cometer este delito , cualquiera

Esta mencionando de personas particulares, dice servidora y servidor público, pero

cuidado pueden tener el equivoco de decir personas particulares, cualquiera , ojo
puede ser una conducta activa u omisiva y en función que trae consigo o por lo
menos con la que se desarrolla esa conducta, la servidora o servidor público o
personas que no cumplan las resoluciones emitidas en acciones de defensa: quiere
decir primero que habido una acción de defensa , por una acción de
inconstitucionalidad no , una acción de defensa o de inconstitucionalidad que
involucra a alguien ya sea a un servidor o servidora público, por una persona eso
quiere decir que esta servidora ese servidor o esta persona es la que podría haber
estado o vulnerado ese derecho y por eso se interpone la acción de defensa , la
acción de inconstitucionalidad ósea alguien en específico que podría estar
vulnerado , servidor, servidora o una persona particular; entonces cuando la
resolución se dicta luego del proceso y se determina que se ha vulnerado las
acciones de defensa o de tutela , generalmente éstas autoridades cumplen la
resolución, como les decía; el proceso judicial termina con una resolución ,
obligando a que la servidora o servidor o persona particular cumpla con esa
resolución, lo de servidora y servidor esta bien especifico , pero cuando hablamos
de personas particulares también será especifico o es general

Ejemplo: hay un amparo constitucional en contra de una persona que es dueño de

una empresa en caso de una persona qué esta en un estado de gestación y no
puede ser retirada de su labor, incluso su esposo trabajando y su esposa en estado
de gestación no puede ser retirado un año después del nacimiento, tomen en cuenta
el ámbito, no es sector público, tomen en cuenta el ámbito privado, Amparo
constitucional de la persona es un particular.

Solo es aquella persona que habría vulnerado el derecho de la persona

embarazada, por tanto el sujeto activo identificado aquí , tiene que ser específico
sobre todo cuando se habla de una persona particular porque es ella quien tiene
cumplir, es la persona que ha recibido la acción de amparo constitucional y que la
obliga a cumplir , estamos siendo específicos al decir el dueño de una empresa
privada es una persona particular, solo ella esta obligada no cualquiera.

Por tanto el sujeto activo es especifico no cualquier persona , solo aquella que
tiene una obligación y solo aquella que tiene un resolución de amparo constitucional
. A asique mucho dependiendo de esos casos dependiendo de personas
particulares podemos generar esta apreciación es vinculación que existe entre
esa persona particular con el objeto del cumplimiento, no todos tienen esa
vinculación, solo esa persona.

En la acción de un cumplimiento no habría una persona particular porque las

acciones de cumplimiento solamente exigen que se cumplan obligaciones por parte
de servidores públicos , las personas particulares no están obligadas al cumplimento
de disposiciones legales en general.

En todo caso cuando vemos el tipo penal y identificamos ala persona , estamos
claros que el sujeto activo es especifico, si yo coloco el caso concreto eso va ser
determinante, una persona particular que esta obligada por la resolución de una
acción de defensa es algo especifico, es una persona específica también,
probablemente en las acciones de cumplimiento no .En general se plantean como
un sujeto activo indeterminado, especifico que esta vinculado al objeto de la
resolución que debe cumplirse y no cumple no es cierto.

Sujeto pasivo: Quien es el sujeto pasivo de este tipo penal , sujeto pasivo es el
titular de la resolución , de la autoridad que trae consigo la resolución, ¿quiénes
dictan la resolución? , los jueces y tribunales de Amparó .El titular de esa resolución
del tribunal de Amparo, a esa autoridad se le esta afectando porque esta mermando
su autoridad en una resolución , el titular es el juez del tribunal de amparo.

Elemento material: estamos frente aun verbo ( no cumplir) como una frase verbal
no cumplir , las resoluciones emitidas, a partir de ese verbo, estamos identificando
el elemento material, que la servidor o servidora pública que no cumpla la resolución
emitida en acciones de defensa, elemento material mucho más claro.

Accidente de la acción: que podríamos nosotros identificar es ¿hay o no hay? ,

parece que no es muy elemental , muy simple de tipo.

El tipo subjetivo: la conducta es dolosa o culposa? , es culposa por no haber

cumplido resoluciones? , que hemos dicho sobre el dolo y la culpa, que dice la regla
del artículo 13 quater , que debe estar especificado en un lugar del artículo penal .
Las conductas culposas tienen que estar previstas en la ley penal para que se
pueda considerar esa conducta como culposa, si no es así se entiende que todas
las conductas descriptivas en los tipos penales, son dolosas , reitero salvo : que
expresamente, considere esa conducta como culposa.

Aplicamos la regla de tipo 13 quater, la regla dice “que todos los tipos penales
son dolosos excepto cuando se establezcan como culposos”.
Esta conducta de tipo subjetivo es doloso no culposo , la conducta culposa tiene
que estar establecida y como justificamos que es dolosa por la aplicación de la regla
del artículo 13 quater.

Elemento subjetivo: Tiene algún elemento subjetivo distinto a dolo o la culpa

¿Tiene o no tiene?

Estudiante ; no tiene

Dr.: no tiene no hay un elemento subjetivo de tendencia interna trascendente o de

tipo peculiar, este tipo penal solamente tiene que cumplir de una manera muy
práctica , tiene que cumplir la actividad investigativa, la probatoriedad del proceso
penal si es que se inicia un proceso penal contra un servidor o servidora pública,
solo hay que demostrar que habido dolo , solo hay que demostrar que el sujeto que
no cumple lo ha hecho de maneta dolosa , sabe que no esta cumpliendo y también
quiere incumplir esa responsabilidad, pero eso hay que demostrarlo como con la
inteligencia que uno coloca en el caso concreto, esto solo nos sirve para saber que
necesitamos en el proceso penal ese análisis que hacemos respecto a los
elementos especificadores del injusto penal , nos permita comprender sus
exigencias típicas por eso hacemos este análisis, ya en el caso concreto ya uno
tiene que desarrollar toda su habilidad, creatividad, inteligencia para demostrar todo
eso que se ha encontrado y el dolo es uno de esos elementos. Elemento subjetivo
no se evidencia, no hay.

Elemento normativo: cuales serían esos términos y conceptos que se sometan a

un juicio de valor

Estudiante: servidor público Dr.

Dr. También un juicio de valoración se entiende como científico, social, jurídico.

Jurídico porque servidor y servidora pública lo vamos a encontrar definido en el

estatuto del funcionario público, pero hay otros elementos normativos aquí ,
acciones de defensa constitucional, un juez para llevar adelante la tipicidad de esta
conducta tiene que saber que las resoluciones que se emitan son en acciones de
defensa, tiene que saber que habido un proceso constitucional: una acción de
libertad, tiene que entenderse , no es tan dificil , haber si nosotros colocamos una
resolución emitida en un proceso laboral donde esta en autoridad la cosa juzgada
.Esta resolución no puede ser objeto de la tipicidad que trae consigo los elementos
subjetivos de este tipo penal , una resolución emitida en un proceso judicial laboral,
como que las distinciones están bien marcadas, tienen que ser emitidas en acciones
de defensa o inconstitucionalidad. Hay un elemento normativo que no tiene
mayores repercusiones de carácter jurídico , que dan a entender que son las
acciones de defensa y que son las acciones de inconstitucionalidad.

Tipo penal: ¿es un tipo penal compuesto , elemental, simple , complejo?

Concurrencia de conductas , tipo penal elemental , y tipo penal mono ofensivo

simple , también se lo dice , osea no va ver tantas dificultades, no se van a plantear
tantos bienes jurídicos, ni tantas conductas y eso nos permite trabajar solo sobre
un bien jurídico y sobre una sola conducta , por lo tanto la actividad investigativa,
probatoria se van a circunscribir a esas exigencias únicas

Forma de la conducta: Cual es la forma de la conducta en el supuesto de hecho

elemental de esta norma jurídica penal , es un tipo penal omisivo , se proyecta para
ser un delito de omisión, obviamente siempre y cuando se cumplan, los otros tipos,
la antijurícidad, aquí solo estamos viendo las exigencias del tipo penal para hablar
de la tipicidad de la conducta queremos saber cómo se muestra esto , queremos
ver si hay que demostrar una actividad o un no hacer, hay diferentes formas de
lograr demostrar el incumplimiento .

Consecuencia de la acción; delito de mera actividad, solamente se exige que no

cumpla con la resolución, no existe la producción de una consecuencia material que
puede imputarse al incumplimiento de esa resolución, el tipo penal por lo menos,
ahora que los hechos puedan producir talvez una consecuencia material : ejemplo
la muerte de una persona etc. O la pérdida patrimonial por no cumplir una
resolución que pedía el respeto ala propiedad privada, esas consecuencias no
interesan al tipo penal , basta que no cumplan , esas consecuencias simplemente
pueden a grabar la conducta de manera general con las circunstancias agravantes
que tenemos a partir del artículo: 37,38,39 del código penal, osea es un tipo penal
que se orienta para ser un delito formal

Objeto material: no habría un objeto material aquí, si no es un delito de resultado

entonces no hay objeto material .

la norma primaria : que establece en este tipo penal , aquella norma en que
nosotros deducimos inferimos de esta norma jurídica penal que se establece ¿Qué
prohíbe y que manda?,

Estudiante : Dr. Mandato por que es omisivo y tienen el deber de obrar

jurídicamente acatando este fallo constitucional.

Estudiante: De prohibición porque en esta norma penal prohíbe al servidor público

ala persona particular las resoluciones emitidas por el juez,

Dr. Prohíbe ¿acatar? , al contrario debería ser , manda a que se acaten

estableciendo un orden una resolución para el servidor o la servidora pública, o las
personas particulares involucradas, de que cumplan, hagan , pero como no lo hacen
incumplen la resolución esta infringiendo es obligación de cumplir.

Hay una norma de mandato de cumplir con esas resoluciones que no se esta
acatando , que se esta vulnerando por tanto la norma primaria es una orden de
mandato.

“Cada que tengamos una conducta activa siempre se vulnera una norma de
prohibición “, la conducta activa dice el que matare a otro , hay una acción de
matar , esta prohibido matar , la norma de prohibición, nos dice que esta prohibido
matar.

En cambio las conductas omisivas “ no están haciendo lo que el ordenamiento

jurídico esta diciendo" , no hace lo que den de hacer , están vulnerando un deber
una obligación, un deber jurídico de obrar que es el no presencial de los delitos
omisivos “por tanto cada vez que hay una conducta omisiva siempre se vulnera
una norma de mandato”
La norma primaria entonces es , la norma que mansa a cumplir esta resolución eso
se esta vulnerando, entonces como ven en algunos casos no es mecánico,.

Multa: reclusión de 2 a 6 años

El tipo penal es sencillo , pero tenía sus pequeñas dificultades, teníamos que
entender que son las acciones de defensa ,inconstitucionalidad, etc.

Era un bosquejo del derecho constitucional.

TIPO PENAL DE LEGITIMACIÓN DE GANANCIAS ILÍCITAS

Hay un tipo penal de enriquecimiento ilícito también, , de enriquecimiento ilícito

también y creo que esta a tono con todo lo escuchado últimamente.

Ese proyecto que presento el ejecutivo que ha suscitado una serie de protestas de
carácter social, inicialmente por la oposición y luego por determinados sectores
sociales, los gremialistas fundamentalmente. A dado lugar a que se proyecte la ley
que tiene que ver con las ganancias ilícitas fuera retirada por parte del ejecutivo,
no ha sido ni archivada, no ha sido ni abrogado , ni derogado, si bien es como
cualquier proyecto de ley , se lo presenta como proyecto de ley , se lo considera
pero se retira, no hay necesidad de abrogar , derogar etc.

De manera general este proyecto en realidad estaba básicamente ampliando el

control y la fiscalización a determinados sectores no informarles , osea al sector
informal de la economía, un control de fiscalización que tenia que ver con los
ingresos el origen de los mismos.

Ejemplo; de donde venia tanto dinero para comprar electrodomésticos por ejemplo
y ponerlas a disposición de personas en el mercado formal , a pesar de que quienes
están con tiendas en la Eloy salmón tienen la obligación de tributar, pero hay
algunos sectores donde si evidentemente se maneja Mucho dinero, mucha
inversión y son personas que no se sabe de donde generaron esos recursos.

Esta ley o este proyecto pretendía ampliar la cobertura de la fiscalización y control

sobre el origen de estos dineros y le daba facultades a una unidad denominada “
unidad de investigaciones financieras “ facultades para dar información a diestra y
siniestra de todo el mundo , con la finalidad de poder evaluar, usar datos crear una
base de datos y darle facultades para presentar denuncias en contra de personas.

Facultades para que puedan exigir la demostración del origen de esos vienes ,
desde los bancos.

El tema va por acreditar el lavado de dinero o el lavado de activos o legitimación de

ganancias ilícitas y los mecanismos de control se pretenden expandir para tener
mayor eficiencia .

Cuando hablamos de legitimación de ganancias, estamos viendo dos cosas el

origen y la justificación de esos dineros y para eso se necesita mecanismos de
control y es lo que se trata consigo la ley , de dar facultades, más posibilidades de
identificar el origen de esos dineros , tienen las posibilidades de realizar acciones
penales , éticamente esta bien.

Reflexionando jurídicamente la verdad es que un proceso penal quien tiene la carga

de la prueba para decir que ese dinero es licito , es el propietario de ese dinero , de
ese patrimonio , osea no tiene que ser demostrado por el contrario , pareciera ir en
contra de un principio, presunción de inocencia , porque hay más presunción de
culpabilidad que de inocencia son problemas que se plantean a ese nivel
constitucional jurídico penal..