Droit International Public - L3 Droit
Droit International Public - L3 Droit
Droit International Public - L3 Droit
2009
Cette limitation passe par une certaine complexité dont se charge en dernier lieu la
commission des limites des plateaux continentaux, actuellement en plein travail. Les
limites des plateaux sont devenus l’un des sujets les plus délicats du droit
international. On sait qu’il n’ya pas de pétrole pour tout le monde donc il faut à tout
prix aller en chercher loin des côtes en pleine mer, sans oublier d’autres ressources
minérales comme cuivre, nickel, fer.
Quoiqu’il en soit, il faut maintenant se pencher sur les problèmes des pouvoirs de
l’État côtier sur son plateau. En ce qui concerne les mers territoriales, les États
exercent leur souveraineté, même si à cet égard limite de passage inoffensif.
Plateaux continentaux alors? Sur son plateau, l’État côtier a un droit exclusif
d’exploration et d’exploitation de certaines ressources naturelles. Quelles ressources
naturelles?
Tout d’abord les ressources minérales dont les hydrocarbures. Mais chaque État côtier
explore et exploite à titre exclusif une catégorie de ressources non minérales,
biologiques.
Cette catégorie, les conventions l’appellent les espèces sédentaires, qui sont des
organismes vivants qui au moment de leur pêche, de leur capture par l’homme ont un
contact permanent avec le sol ou le sous-sol de la mer.
Ces ressources sédentaires? Il peut y avoir controverse, car les biologistes refusent ce
critère en tant qu’extrêmement vaste. S’il est vrai que le corail fait partie des espèces
sédentaires, beaucoup de controverses concernent d’autres organismes vivants,
notamment certaines huîtres.
Exemple: conflit entre France et Brésil sur certaines crevettes.
Droit souverain des États ne signifie pas souveraineté. Arrêt de 1969 de la CIJ, affaire
du plateau continental de la mer du Nord, Pays-Bas + Danemark contre Allemagne. Il
ne faut pas croire que des droits écrites valent souveraineté. L’État côtier n’exerce pas
sa souveraineté sur le plateau continental sauf s’il s’agit de questions ayant trait à
l’exploitation et exploration des ressources. En revanche les autres États sont libres
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d’utiliser pour ce qui reste des plateaux continentaux (exemple: poser des câbles
téléphoniques sous-marins).
La plupart des États sud-américains proclament des mers territoriales de 200 miles
marins, mais ces États font des distinctions. Il n’y a que dans les 20 premiers miles
que la vraie législation prévaut. Pour les 180 miles restant, il s’agit de réglementer
l’exploitation, et l’accès des autres États…
D’autres États vont s’inspirer de cela, et se doter de très larges zones maritimes mais
s’abstiendront de les appeler mers territoriales.
Certains États parleront de zone de pêche, d’autres de zones épicontinentales,
matrimoniales, patrimoniales. C’est finalement la délégation du Kenya en 1973 lors
d’un colloque maritime réunissant États asiatiques et africains qui trouve le terme de
ZEE. Ce concept totalement inconnu des conventions de Genève de 1959 apparaîtra
de manière sensible à la convention de Montego Bay qui y consacre un large titre. Des
lois suivent, comme les aux EU loi de 1993, bien que réticents à modifier la
convention de Montego Bay.
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Largeur maximum pour la ZEE : 200 miles marins à mesurer des lignes de base.
Quels sont les droit de l’État côtier dans sa ZEE? Il n’y pas de souveraineté dans la
ZEE, on y trouve des droits exclusifs d’exploration et d’exploitation des ressources
naturelles. La ZEE qualitativement confère plus de pouvoirs à l’État côtier que le
plateau continental qui vise l’exploration et l’exploitation des ressources minérales et
des espèces sédentaires. La ZEE vise l’exploration et l’exploitation de toutes les
ressources naturelles à titre exclusif: tous les organismes vivants, ceux qui nagent
dans la colonne d’eau de la ZEE (les poissons). Cette chose n’est pas permise par le
plateau continental qui ne vise que le sol et le sous-sol, et le ressources qui s’y
trouvent. Si les 200 miles marins sont la limite maximale de la ZEE, sont la limite
minimale pour le plateau.
Mais la ZEE en étant une pure abstraction juridico politique, a besoin d’être
officiellement proclamée. Un État peut se doter d’une ZEE comme il peut ne pas s’en
doter. Il reste encore un certain nombre d’États qui n’ont pas remplacé leur
traditionnelle zone de pêche par une ZEE. Or la zone de pêche ne concerne que les
ressources halieutiques, et pas autre chose (pétrole, gaz naturel). Exemple: Canada,
Royaume-Uni, Japon.
Il y’a des États qui ne veulent ni de zones de pêche, ni de ZEE, pour des raisons
géostratégiques assez importantes. Exemple: la France. Le législateur permet en effet
au premier ministre de faire entourer par décret d’une ZEE. De même la France
possède une ZEE dans la Manche et au large du Golfe de Gascogne. Mais la France
s’abstient de proclamer une ZEE en Méditerranée, idem pour les autres États. Tant
que la majorité des États ne se dotent pas de ZEE, la France considère qu’elle n’a pas
à s’en doter non plus, pour na pas envenimer un peu plus les relations dans une zone
stratégiquement importante. L’Égypte en mer Rouge mais pas en Méditerranée, la
Turquie en mer Noire mais pas en Méditerranée. Créer une ZEE revient à créer des
problèmes supplémentaires avec ses voisins. Sauf que depuis quelques années déjà
certains États s’en dotent: 25 miles marins pour la Tunisie ou l’Algérie, ou une vrai de
200 miles pour Chypre.
Problème: un État enclavé qui n’a pas de façade maritime. Gros désavantage lorsqu
on sait que plus de 80% du commerce maritime se fait par voie maritime. La
convention de Genève de 1958 sur la haute Mer permet un certain passage au profit
des États enclavés afin de les faire accéder à la mer, au port le plus proche. Mais c’est
une convention de New-York de 1965 qui va conférer plus de poids aux États
enclavés, dispositions en partie reprises par la convention de Montego Bay.
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B) L’acquisition du territoire par les États (territoires terrestres)
C’est le territoire terrestre la base de tout. Si pas de territoire terrestre, pas d’espace
aérien, pas de ZEE. Selon un principe traditionnel, c’est la terre qui domine la mer, et
même l’air.
Autant dire que le territoire acquis n’appartenait à personne, car inhabité par exemple.
Lorsque les premiers explorateurs français ont découvert la Réunion, les Antilles, les
Seychelles, pas de présence humaine. De nos jours, difficile de trouver de tels
territoires. Au milieu du Pacifique, un volcan donne naissance à une petite île => ce
sera la course à l’acquisition de cette île, même inhospitalière pour avoir une mer
territoriale par exemple. De nos jours de telles îles naissent, mais d’autres
disparaissent. Ainsi donc, au milieu du 19é siècle, un volcan entre la Sicile et Malte
donne naissance à une nouvelle île et la question se pose de savoir à qui va appartenir
cette île. Les Britanniques revendiquent, le roi de Naples Ferdinand aussi. Avant
qu’on puisse trouver une solution à cette dispute territoriale, l’île va s’engloutir une
nouvelle fois. Mais cette île refait ensuite surface, elle n’est plus qu’à quelques mètres
de la surface des eaux. A sa réapparition, sera-t-elle maltaise ou italienne?
Comment peut on acquérir un territoire non étatique alors qu’il y’a peu de territoires
inhabités et non soumis à un État. Les Européens colonialistes vont trouver la
solution. Un territoire non civilisé, non chrétien selon leurs standards à eux est non
étatique. Il ne reste plus dès lors qu’à aller se servir dans les tribus amérindiennes,
africaines…
Si les Britanniques ont dépossédé les Aborigènes de leurs terres, ils l’ont
probablement fait en se conformant au droit international du 18é siècle. Même si une
controverse dit qu’à l’époque on s’éloignait de ces conceptions et que l’Australie a été
volée aux Aborigènes.
La Communauté internationale a largement reconnu que des peuples méprisés par les
Européens avaient des structures étatiques et sociales très complexes: exemple l’avis
consultatif de la CIJ en 1975 dans l’Affaire du Sahara occidental. Ce principe a
prévalu néanmoins pendant plusieurs siècles, amenant colonialisme et le façonnage de
la géographie politique de notre temps.
Mais à la fin du 18é siècle, ce mode d’acquisition n’a plus aucun intérêt, il faut donc
trouver un autre mode d’acquisition du territoire. La JP dit que c’est par occupation
effective d’un territoire qu’on acquiert un territoire n’appartenant pas à un autre
souverain.
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2 éléments de base pour analyser cela:
- prendre possession matériellement d’un territoire
- on proclame la volonté de soumettre ce territoire à notre souveraineté.
Mais la JP va encore plus loin en disant qu’une simple occupation ne suffira pas
toujours, il faut qu’elle devienne effective. L’effectivité est très complexe, on
l’analyse avec des faisceaux d’indice. Comment mettre en place des services publics
si le territoire concerné est inhabité et inhabitable? Cette question se pose au Roi
d’Italie désigné comme arbitre dans l’affaire de l’île de Clipperton (Pacifique
oriental). Au milieu des années 1850 une escadre française prend plus ou moins
possession de cette île au nom de la l’Empereur Napoléon III. De retour en Europe, le
gouvernement impérial veut annoncer que l’île de Clipperton est française. Mais cette
île est très éloignée des routes maritimes traditionnelles. Elle est inhabitée et
inhabitable (milliers de crabes rouges).
La France n’a pas d’intérêt particulier à coloniser cette île dépourvue d’eau potable.
Mais lorsque retour après la première mondiale, on remarque colonies mexicaines.
Dans sa sentence arbitrale le Roi d’Italie considère que la France n’a jamais renoncé à
sa souveraineté sur l’île depuis Napoléon III. Mais quelques bateaux impériaux
peuvent -ils constituer une occupation?
Il y’a donc une notion de relativité, d’effectivité qui fait son apparition.
La jurisprudence Clipperton consacrée en 1933 par un arrêt de la CIJ dans l’affaire du
Groenland oriental. Le juge international de la Haye trouve ici qu’on ne peut pas
exiger une grande effectivité de l’occupation de la partie orientale du Groenland.
Ainsi les tentatives norvégiennes sont illégales, le Groenland appartient au Danemark.
Autre sentence arbitrale de 1998 sur la base de la relativité de l’occupation exigée va
donner souveraineté à l’Érythrée des îles Hannish inhabitables au dépend de Yemen
qui revendique aussi.
Si le territoire est habité, l’occupation pour être effective doit aussi être paisible. Si
combats persistants, on peut considérer que l’occupation n’est pas encore devenue
effective (sentence arbitrale de 1928 dans l’ affaire de l’île de Palmes, affaire
néerlando-américaine).
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La théorie des secteurs a pu concerner le Pole Sud, mais le morceau est plus gros ici.
On trouve une terre l’Antarctique, entourée de mer. L’Antarctique est peut-être l’autre
Eldorado. Certains États tentent d’en prendre possession en utilisant la théorie de la
contiguïté géographique. L’État le plus proche est l’Argentine, seul le détroit de
Drenke sépare la Patagonie argentine de l’Antarctique. L’Argentine et le Chili
utilisent la contiguïté géographique pour s’installer en Antarctique. La question de
l’Antarctique est très controversée. On verra ensuite.
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La communauté internationale n’a jamais reconnu l’annexion de certains territoires
occupés, en particulier le Golan et Jérusalem Est. La conquête militaire ne peut plus
constituer un titre d’acquisition territoriale légale. Les mésaventures juridiques
d’Israël ont aussi été endurées par un autre État. L’Indonésie était colonie néerlandaise
jusqu’à indépendance en 1947.
Question: Timor Est? N’a jamais appartenu aux Pays-Bas donc pas à l’Indonésie non
plus normalement. Appartenait au Portugal. Mais en 1975, le Portugal s’apprête à
octroyer à Timor Oriental son indépendance. 2-3 jours après indépendance, Indonésie
envahit. Répressions. Durant le quart de siècle de l’occupation indonésienne, environ
1/3 de la population du Timor Oriental a trouvé la mort suite aux tortures et famines
plus ou moins organisées.
La répression devenant impressionnante, les Nations Unies demandent des comptes à
l’Indonésie qui a occupé et annexé. Grâce à intervention militaire du contingent de
l’ONU (Australiens en général), indépendance du Timor Oriental. Ceci démontre que
l’annexion n’est plus un titre valable d’acquisition territoriale.
En revanche rien n’interdit à un État de vendre une partie de son territoire à un autre
État même si cela est difficile à concevoir. Or monnaie courante au 19é siècle.
En 1804, Napoléon vend la Louisiane aux EU. C’était un vaste territoire, plus que
l’État actuel. Une fois que les EU ont pris possession de la Louisiane, plus rien ne les
empêchait de progresser à l’Ouest.
Pourquoi vendre la Louisiane? Napoléon se moquait bien du continent américain,
avait besoin d’argent, et savait bien que les EU pouvaient militairement occuper sans
que la France ait la capacité de résister.
D’autres exemples historiques: 1867, la Russie vend l’Alaska.
Après la perte de l’Alsace-Lorraine par la France, la France a acheté a acheté à la
Suède l’île de Saint-Barthélemy.
La constitution française actuelle envisage explicitement l’acquisition, la vente ou
encore l’échange de territoires. Ces acquisitions doivent se faire uniquement par traité
ratifié par le président de la République sur autorisation législative préalable.
L’art 53 ajoute que si sur les territoires concernés habite une population, celle-ci doit
être impérativement consultée.
Dans la C 1946, dispositions mises en œuvre lors du traité de paix avec l’Italie de
1947. 2 communes cédées par l’Italie, mais la France refusait d’inclure ces territoires
tant que pas de référendum. Tende et La Brigue ont accepté à plus de 95%. Il est
également possible qu’un État fasse l’acquisition d’un territoire sur décision d’une
organisation internationale.
Exemple: résolution de 1960 sur l’ancienne colonie italienne de l’Érythrée. Cependant
les éthiopiens devaient organiser un référendum. Cela n’a jamais été fait => guerre
civile dans les années 70, pendant longtemps un peu secrète mais extraordinairement
cruelle qui finira par l’indépendance de l’Érythrée en 1993. Ainsi donc il est arbitraire
que telle ou telle organisation internationale fixe le sort politique d’une nation, qui
risque de vouloir prendre sa revanche tôt ou tard.
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Un autre mode d’acquisition étatique: prescription acquisitive. Si une personne prend
en sa possession, un immeuble, un terrain, en principe pendant 30 ans, sans que cela
provoque protestation du vrai propriétaire, le possesseur acquiert un titre sur
l’immeuble.
Cette théorie peut intéresser le droit international: exemple des îles Malouines. Ce
sont des explorateurs français originaires de Saint Malo qui ont découvert cet archipel
au Sud de l’Océan Atlantique. Ensuite occupation espagnole, administration basée à
Buenos Aires. A l’indépendance de la République d’Argentine en 1810, les Malouines
en font partie. Mais cet État est toujours menacé par l’Espagne et en proie à
d’incessants conflits internes. Un Espagnol pour le compte des Britanniques occupe
les îles qui deviennent îles Falkland. Devient colonie britannique.
L’Argentine se souviendra de la perte de ces Malouines au début du 20é siècle, où elle
va demander rétrocession. Les Britanniques parlent de prescription acquisitive. Ce
serait trop tard.
Néanmoins les Argentins n’oublient pas les Malouines, et en 1982 l’Argentine et sa
dictature militaire envahit ces îles. Les Britanniques ne reconnaissent pas ce coup de
force et après de vastes batailles, reprennent possession de leur colonie que les
Argentins considèrent toujours comme leur appartenant.
On ne peut pas dire que la prescription acquisitive soit un mode valable d’acquisition
du territoire.
C) La frontière
a) Notion
De nos jours la frontière est une ligne séparative des 2 souverainetés. C’est une ligne
en deçà de laquelle la compétence de l’État est territoriale. Au-delà, plus de
compétence territoriale mais compétence personnelle sur les ressortissants du
territoire. La notion de frontière en tant que ligne de souveraineté n’a pas toujours été
admise dans l’histoire des relations internationales. Dans l’Antiquité, cette notion
n’existait pas. Il y’avait des territoires sous influence d’un État souverain, les signes
visibles de la souveraineté étaient uniquement utiles à la défense militaires (murailles
sauf Sparte dont la muraille était le corps de ses citoyens, fortifications…).
A l’époque romaine on ne connaît pas de frontière non plus puisque le contrôle de
l’Empereur était très variable d’un moi à l’autre. Néanmoins l’Empire dans son
apogée s’entoure d’une muraille défensive assez importante connue comme le limes.
Cette muraille est construite lorsque l’Empire à l’apogée de sa gloire passe à la
défensive face aux tribus barbares. Si des tribus barbares venaient de manière
pacifique habiter et s’incorporer, pas de problème. Les régions du limes étaient une
zone de contact, de commerce entre le monde civilisé et les barbares. Seul vestige,
mur d’Hadrien entre Angleterre romanisée et Écosse non romanisée.
La notion de frontière telle que nous la connaissons aujourd’hui mettra beaucoup de
temps à s’affirmer, à partir du 17é-18é siècle. Mais même à l’époque la frontière en
tant que zone vague d’expansion, de commerce n’a pas disparu.
Exemple: Empire russe, règne d’Ivan 4 le Terrible qui soumet les Tartares de Kazan.
La Moscovie trouve devant elle une véritable avenue vers l’Est; et il n’y a aucun État
a structure organisée pouvant empêcher la ruée vers l’Est. Les progressivement que
les Moscovites vont coloniser en passant l’Oural la Sibérie, jusqu’aux rives du
Pacifique et même l’Alaska, en projetant de coloniser l’Oregon et la Californie du
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Nord. Pour l’empire tsariste il n’y a aucune frontière à l’Est, c’est une frontière
mouvante.
Plus diffcile sera la maîtrise russe en Asie centrale. Alors que les Russes tentent
depuis le 16é siècle tentent d’aller vers l’Est, les EU essayent d’aller vers l’Ouest,
lorsque l’obstacle français saute avec l’acquisition de la Louisiane. Les EU ne
connaissent pas de frontière, et vont de plus en plus loin. Rencontrent le Mexique. Le
mot frontière en anglais est un faux ami, signifie zone frontalière qui peut être
modifiée. Le terme anglais est border.
b) Types de frontières
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Les armées royales pendant très longtemps vont pouvoir se maintenir sur la ligne
fluviale Moselle- Escaut au prix de batailles coûteuses.
Lors du traité de paix à Utrecht en 1713: acceptation par la France que la frontière
septentrionale ne soit pas naturelle. La Flandre divisée en 2, le Sud appartenant à la
France. Si la France a été anéantie en 1940, on le doit au fait que la frontière Nord
n’est pas naturelle et que les chars du maréchal Guderian entrent facilement sur le
territoire français.
- On a aussi la ligne de partage des eaux: ligne de crête qui sépare deux bassins
fluviaux et marque l’origine des eaux qui les alimente l’un et l’autre.
- les fleuves: il se peut bien qu’un fleuve traverse successivement plusieurs États
comme le Rhône. Mais beaucoup de fleuves se trouvent à la frontière de deux États.
Là aussi il y’a plusieurs types de limites fluviales.
.Parmi ceux-là, la limite à la rive: la frontière internationale se trouve sur l’une des
deux rives du fleuve, cela voulant dire que la totalité de la masse aquatique du fleuve
appartient en souveraineté à l’un des deux États.
L’un des deux États est donc totalement exclu de l’accès aux eaux du fleuve. La limite
à la rive est une frontière inéquitable car l’un des deux États est privilégié; c’est l’État
le plus puissant qui s’impose. Mais l’inéquité de cette délimitation peut faire craindre
une volonté de revanche de la part de l’État qui subit les conséquences de cette
absence d’équité.
Exemple: le fleuve Oussouri, un confluent du fleuve Amour en extrême orient, qui
constitue en partie la frontière entre la Russie et la Chine, frontière mise en place au
Traité de Pékin de 1860 au profit de la Russie. Les Chinois n’ont eu de cesse depuis
l’instauration de la République en 1911 de revendiquer une renégociation de ce traité
inéquitable. Mais le rapport de force n’est pas du coté des Chinois. Sans doute ces
derniers ont-il cru que l’Union Soviétique allait rectifier, car considéré plus égalitaire.
Les deux régimes ont suivi des chemins assez différents, en venant même à une lutte
armée sur le fleuve Oussouri, prétexte de batailles entre Soviétiques et la Chine en
1969. Bataille se solde par le repli des Chinois, les Soviétiques étant supérieurs en
matériel. Ce n’est qu’après l’effondrement de l’Union Soviétique que Boris Eltsine
accepte une modification de la frontière.
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Après la 2GM, l’Empire britannique sur le déclin se désengage des pays arabes et de
l’Irak qui était sous sa protection. L’Irak se dote de gouvernements de plus en plus
radicaux, atteignant leur sommet au milieu des années 1970 lorsque tous les pouvoirs
sont concentrés entre les mains d’un seul homme, Saddam Hussein. Ce dernier est un
nationaliste arabe plus ou moins socialisant et laïcisant, mais il est relativement faible
puisque doit lutter constamment contre les Kurdes du Nord de l’Irak,sunnites comme
lui; Il doit lutter aussi contre les Arabes chiites. L’Iran puissance montante sous le
shah fomente des guerres incessantes contre le pouvoir central de Bagdad, en armant
les Kurdes d’Irak.
=> Saddam cherche un compromis avec Téhéran, qui cessera d’armer les Kurdes à
condition de la modification de la frontière du Chatt-el-Arab.
Évidemment Saddam sort humilié et amer de cette aventure. A la première occasion il
cherchera à se venger. A la fin des années 70, l’occasion se présente lorsque le shah
est renversé et que le pouvoir à Téhéran est occupé par les islamistes chiites. Sous
Khomeiny, très grande épuration de l’armée impériale iranienne, et Saddam pense que
c’est l’occasion de se venger en récupérant le CEA et récupérer même des territoires
iraniens à majorité arabophone, quoique chiite. L’Irak est encouragé par les
Soviétiques, la France et même les Etats-Unis. On pensait que cette guerre allait faire
cesser la révolution islamique en Iran.
Cela débouche sur une guerre meurtrière entre 1981 et 1988, le nombre total de morts
est estimé à 1 million. Au final on a un statu quo.
Ensuite Guerre du Golfe, invasion américaine en 2003...
On ne sait plus vraiment actuellement la frontière, et la frontière du CEA est prétexte
à plusieurs conflits dans la région mésopotamienne.
La limite à la rive n’a plus vraiment la cote aujourd’hui, c’est une limite de type
ancien (traités anciens).
. La ligne médiane: ligne dont chaque point se trouve à distance égale des deux rives.
Cette délimitation parait acceptable, équitable puisque la masse aquatique est
rigoureusement divisée en 2 parts égales. Mais ce n’est pas cette délimitation qui est
la plus fréquemment utilisée mais…
. Le Thalweg (= « le chemin de la vallée»): ligne qui unit entre eux les sondages les
plus profonds. On mesure la profondeur dans ce fleuve et on marque un point là où la
profondeur est la plus grande. Contrairement à ce qu’on peut penser, les points les
plus profonds ne suivront pas la ligne médiane. Le Thalweg peut ne pas s’identifier à
la ligne médiane. Or la plupart des grands fleuves frontaliers sont utiles surtout à la
navigation fluviale. C’est de plus loin la ligne fluviale la plus courante
Exemple: Rhin entre France et Allemagne.
Après les montagnes et le fleuve, la pratique internationale utilise énormément les lacs
comme frontière. Si on excepte les grands lacs américains, la plupart des lacs dans le
monde sont traversés par une ou plusieurs frontières.
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. La limite lacustre la moins équitable est une limite à la rive.
On ne trouve presque plus de tels exemples aujourd’hui.
. La ligne médiane (ou encore la ligne droite) qui relie qui relie les points
d’aboutissement de la frontière terrestre. La plupart du temps on considère que la
limite la plus équitable est la ligne médiane. Ainsi un traité de Lausanne de 1564
impose pour le lac Léman impose la ligne médiane entre la France et les différents
cantons qui de nos jours constituent la Suisse.
.Il est également possible qu’un lac possède non pas un mais plusieurs riverains
Exemple: le lac de Tchad en Afrique (Tchad, Cameroun, Nigéria) ou encore le lac de
Constance (Allemagne, Autriche, Suisse). Un problème pour les lacs ou les fleuves: la
géologie peut faire bouger les choses, ainsi un lac peut changer de lit ou perdre une
partie de sa superficie. Dans ces cas là, des problèmes frontaliers assez aigue peuvent
se créer. Il y’a des lacs où la délimitation n’est pas encore effectuée, c’est en partie le
cas du lac de Constance mais surtout la mer Caspienne. Pendant très longtemps il n’y
avait que deux riverains de la caspienne, l’Empire russe au Nord et l’Iran au Sud.
Grosso modo 80% pour URSS future et 20% Iran. Les deux États n’ont jamais
procédé à la délimitation et l’Iran faisait profil bas devant l’Union Soviétique qui
faisait ce qu’il voulait sur la mer. Mais ensuite l’URSS implose et chacune
composante accède à l’indépendance.
Maintenant on n’a plus 2 mais 5 riverains( Fédération de Russie, Iran, Azerbaïdjan,
Kazakhstan, Turkménistan). Les problèmes de délimitation vont assez naturellement
se poser d’autant plus que ce lac autrefois chasse gardée de Moscou attire de plus en
plus l’attention de grandes multinationales du pétrole. Chaque État a sa propre version
des frontières, pour attirer investissements.
La Russie dit que vue les dimensions de la Caspienne, il faudrait la traiter comme une
mer: il faudrait une mer territoriale, un plateau continental, une ZEE => La Russie
aurait liberté de naviguer sur la quasi-totalité de la Caspienne.
Pour l’Azerbaïdjan c’est un lac qu’il faut diviser en zones de souveraineté.
La thèse iranienne dit que l’histoire du lac imposerait une sorte de condominium:
chaque État aurait des pouvoirs égaux sur la quasi-totalité du lac. Pour cela on prend
l’exemple du lac Titicaca qui est un condominium.
Est-ce que des frontières qui ont existé par le passé nous dispensent de mettre en place
de nouvelles frontières?
Exemple: la frontière entre la Norvège et la Suède. La Norvège fut dans le Moyen-âge
un ensemble de royaumes puissants jusqu’au moment où les uns après les autres les
royaumes norvégiens se trouvent incorporés par le Danemark qui devient au 16é
siècle la superpuissance de l’Europe du Nord en englobant la Norvège, une bonne
partie de la Suède, de la Finlande, Nord de l’Écosse, Groenland, Islande. Mais le
Danemark connaît un déclin au profit d’une autre puissance montante, la Suède depuis
le début du 17é siècle. Or la Norvège restera danoise jusqu’en 1814. C’est à la fin des
guerres napoléoniennes que les armées suédoises qui ont à leur tête un ex-maréchal
Bernadotte envahissent la Norvège danoise et au congrès de Vienne imposent le
rapport de force nouvellement crée. LE Danemark perd la Norvège qui sera
incorporée dans la Suède malgré une large autonomie locale. Le nouveau roi de
Norvège est le maréchal Bernadotte. Celui-ci n’a jamais voulu que les médecins
l’examinent nu, puisque sur son dos de jeune jacobin se trouve tatoué « mort au roi ».
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La Norvège devient suédoise mais les Norvégiens ne digèrent pas le fait de ne pas
accéder à leur indépendance. Le moment tant attendu intervient au 20é siècle. De
manière pacifique, la parlement local d’Oslo proclame en 1905 l’indépendance de la
Norvège. Assez naturellement l’ancienne frontière dano suédoise qui passe plus ou
moins par les sommets des Alpes scandinaves sera ressuscité pour devenir la frontière
entre la Norvège et la Suède.
Cette frontière relativement facile ne pose pas de problème. On l’a vu de nos jours au
moment de l’indépendance des Républiques baltes. Ces États à l’exception de la
Lituanie n’ont jamais été vraiment des États indépendants et ont été incolores à
l’Empire russe lors de la Révolution d’Octobre. Malgré l’Allemagne et la Russie,
indépendance de ces 3 républiques en 1920. Indépendance formelle jusqu’en 1940
lorsque des clauses secrètes de l’accord Molotov- Ribbentrop permettent de reprendre
possession des 3 États baltes réincorporés à l’Union Soviétique. A la chute de l’Union
Soviétique, proclament unilatéralement leur indépendance que Moscou reconnaît . Les
anciennes frontières reviennent. Mais ici il va y avoir quelques difficultés et quelques
modifications de frontières, tandis que les rapports entre les États baltes et Moscou
sont au plus bas actuellement.
Question: Est-ce qu’une limite administrative dans un État peut devenir ensuite
frontière internationale?
Il s’agit d’un principe reconnu par la JP internationale, Uti possidetis juris. Cela
signifie « tu auras ce que tu avais (avant l’indépendance) ». Tout commence en
Amérique latine. La quasi-totalité de l’Amérique Centrale et du Sud ont fait partie de
l’Empire colonial espagnol (exceptions comme le Brésil). Si le Brésil accède à
l’indépendance de manière pacifique, la famille impériale du Brésil n’est autre que la
famille royale portugaise: une branche régne au Brésil, une autre sur tout le reste; En
revanche les colonies espagnoles en Amérique du Sud ont accédé à l’indépendance
difficilement après des luttes armées dures et de longue durée. L’Espagne du roi
Ferdinand a été occupée par les troupes françaises et comme le roi Ferdinand n’était
pas commode dans son lieu de détention à Bordeaux, Napoléon met fin à la dynastie
des Bourbons en Espagne et met son frère à la tête de l’Espagne.
Rupture donc entre Madrid et les colonies américaines. En Amérique du Sud,
influences de la philosophie des Lumières et de la RF. Pour les latino américains c’est
une occasion de rejeter le féodalisme rétrograde et arbitraire imposé par l’Espagne.
Dans les 1810 les colonies Sud Américaines prennent leur indépendance, suivies dans
les années 1820 par les États d’Amérique centrale. Les indépendances deviennent une
réalité incontournable et l’Espagne ne peut rien faire.
Quelques révolutionnaires comme Bolivar rêvent d’un vaste État Sud-américain.
Lorsque la menace espagnole de reconquête est écartée, ces États au lieu de faire un
vont se détester. Il faut fixer des frontières. Les anciennes limites administratives
espagnoles vont être reconnues comme frontières de nouveaux États.
Cet exemple avait déjà été appliqué en Amérique du Nord lorsque les révolutionnaires
du Nord gagnent la bataille contre le roi d’Angleterre George 3. Les différentes
colonies vont pouvoir conserver ces frontières telles que les rois d’Angleterre les
avaient reconnus dans nombre de chartes coloniales. Assez rapidement en Amérique
du Nord, les États indépendants vont procéder à des rectifications pacifiques de leurs
frontières, avant que ces 13 États indépendants s’unissent pour former les EU. Rien de
tel en Amérique du Sud, malgré des tentatives de fédéralisation tantôt en Amérique
Centrale, ou partie Nord de l’Amérique du Sud.
14
Nombre de sentences arbitrales au 19é vont se référer au principe uti possidetis juris
en Amérique du Sud ou ailleurs. Cependant tout n’est pas aussi simple car qui dit que
les explorateurs espagnols avaient tout connu , tout exploré, tout fixé? Quelle limite
dans la Cordillère des Andes alors que quasiment personne n’avait été au sommet des
Andes? Comment connaître la frontière des États traversés par la jungle
amazonienne? Ainsi on est obligé de s’appuyer sur des limites administratives
discontinues, mal décrites, inexactes voire même inexistantes. C’est finalement un
arrêt de la CIJ rendue en 1992 dans la question des disputes frontalières entre le
Salvador et Honduras qui va relativiser le respect du droit international à l’égard du
principe uti possidetis juris. Si les limites administratives espagnoles sont exactes et
bien écrites, il convient d’y rester fidèle. Sinon il faut dépasser ce principe et prendre
en compte l’effectivité post-coloniale.
L’organisation de l’Unité africaine mise en place à Addis-Abeba en 1963 est ferme sur
ce point: pas de modification des frontières permise. On sait bien que des problèmes
existent, mais si on commence à changer les frontières, l’avenir de tous les États
africains se trouvera menacé. A chaque menace sécessionniste , ou de guerre, on
imposera le respect des frontières fixées.
Mais la CIJ aura l’occasion de se prononcer lors d’un différend entre le Mali et le
Burkina Faso: on consacre ici la valeur universelle de l’uti possidetis juris.
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On a déjà vu le démantèlement des Indes britanniques et des conflits entre Inde,
Pakistan, et Bengladesh qui n’ont jamais pu vivre en bonne intelligence. Un conflit
généralisé menace de survenir.
Le conflit le plus illustre entre Pakistan et Inde est le Cashmere. UPJ ne fait pas
l’unanimité ici. Idem pour les pays arabes, ou entre la Turquie et l’Iran.
La situation dans l’ex-Union soviétique n’est pas bien meilleure. Un conflit latent est
celui de la Crimée. Du temps de l’Union Soviétique faisait partie du bloc. Mais en
1954, au sortir d’une fête bien arrosée, le secrétaire général Nikita Khrouchtchev a
déclaré que la Crimée devait appartenir à l’Ukraine. Pourtant 80% de population
russe, même si cela n’avait aucun intérêt particulier. La situation change lorsque la
Russie et l’Ukraine deviennent indépendants et que l’Ukraine a des velléités pro-
occidentales: veut éloigner les dernières bases navales (?) russes.
Problème avec la Moldavie. La partie orientale a fait sécession au début des années
1990 pour former la Transnistrie avec pour capitale Tiraspol. Cet État n’est reconnu
par personne, il n’empêche la Transnistrie est un État essentiellement russophone et
ukrainophone qui ne jure que par Moscou.
Autre problème dans le Caucase en 2008: la Géorgie va prendre des positions de plus
en plus négatives vis-à-vis de Moscou, le pouvoir en Géorgie est pro-occidental.
Environ le quart du territoire géorgien est actuellement sécessionniste. L’une des 2
sécessionnistes a parait-il été envahi par la Géorgie il y’a 13 mois, et a appelé la
Russie au secours. Évidemment l’armée russe met en déroute l’armée géorgienne.
16
La Russie n’a certes pas poussé jusqu’à Tbilissi mais a agrandi les 2 entités
sécessionnistes, l’Abkhazie et l’Ossétie du Sud qui dans la foulée ont proclamé
unilatéralement leur indépendance reconnue par la Russie, le Nicaragua et le
Vénézuéla. La Russie a aussi des problèmes internes: la Tchétchénie.
Comment délimiter les différentes zones maritimes des États? Pourquoi délimiter?
17
Mais PB et DK cherchent à convaincre la Cour que derrière l’art 6 de la Convention
sur les plateaux se cache une règle internationale coutumière.
Or une convention internationale lie seulement les États qui ont ratifié, tandis que les
règles coutumières lient tous les États. Mais la Cour sur la base d’un certains nombre
de critères trouve que l’art 6 et notamment le principe de la ligne médiane ne
correspondent pas au droit coutumier. D a gagné donc. Mais il faut trouver une
solution de délimitation.
Où? Le droit coutumier international. On se base sur l’équité. C’est quoi l’équité?
Dans le cas d’espèce il est vrai que la ligne médiane peut produire un effet inéquitable
à l’encontre de l’Allemagne. La cote allemande est très longue mais est concave,
défaut majeur. Pour la Cour il faut dans une certaine mesure corriger ladite concavité
qui désavantage l’Allemagne, en écartant vers l’Ouest la ligne médiane germano
néerlandaise, vers le Nord la ligne germano danoise. Un nouveau plateau continental
est ainsi attribué aux Allemands. Le plateau continental allemand qui était enclavé à
l’origine se désenclave ainsi et les Allemands peuvent avoir une petite fenêtre sur les
restes de la mer du Nord pour rencontrer un État qui est au Nord, le Royaume-Uni
avec lequel ils n’auraient pas songé à avoir une frontière maritime.
Cela portait un coup très sévère à l’accord de Genêve qui prévoyait la ligne médiane
(équidistance). D’autres arrêts de la CJI ou des sentences arbitrales ont également eu
la même approche. La méthode de l’équidistance ne correspondrait pas à une
délimitation équitable et seule une délimitation équitable correspondrait à la coutume.
Comment délimiter une ZEE? La ZEE absorbe le plateau continental dans les 200
premiers miles marins des lignes de bases. Bien souvent les États n’ont pas possibilité
d’aller plus loin que 200 miles (mer étroite). Il faudrait harmoniser
18
Art 74 de la convention de Montego Bay reprend à l’identique l’art 83 de la
Convention: la délimitation de deux plateaux continentaux et de deux ZEE est
identique. Mais la convention prévoit d’une part la délimitation de la ZEE et de 2
Plateaux continentaux.
Arrêt de 1984, délimitation du Golfe du Maine, Canada vs. EU: PC et ZE sont
confondus. Lorsque deux États demandent un tracé unique PC-ZE, le juge obtempère.
Toute question portera sur les 2 limites en même temps; le PC et la ZE ne sont pas
prises en compte séparément.
Dans la population qui réside sur le territoire d’un État, on peut établir une summa
divisio entre les ressortissants de l’État et les étrangers. Cette distinction se base sur
l’existence ou l’absence d’un lien juridique très fort qui s’appelle la nationalité. Les
nationaux sont les ressortissants de l’État. En français on utilise le terme de nationalité
qui est un concept clé en droit international privé. La nationalité dans certains états
étrangers se distingue de la citoyenneté. Ainsi dans l’ancienne union soviétique on
distinguait les 2 concepts. Un yougoslave avait la citoyenneté yougoslave notamment
vis-à-vis du monde extérieur mais dans l’ordre interne il était de telle ou telle
nationalité.
I) Les nationaux
Selon le premier modèle on acquiert la nationalité de l’État parce que par des liens de
sang nos aïeux avaient la nationalité de cet État. L’acquisition de la nationalité est
automatique si nos ancêtres possédaient cette nationalité. Même si les ancêtres ont
émigré, on continue quand même à être lié à l’État de ces ancêtres Peut-être qu’on
n’aura pas la nationalité ou le passeport de cet État mais on pourra à tout moment la
réclamer. Peu importe pour l’Allemagne qu’on ne parle pas allemand, qu’on n’ait pas
culture allemande, et que nos ancêtres se sont établis en Russie du temps de Catherine
II (d’origine allemande). Pour Berlin on n’a jamais cessé d’être lié à l’État allemand.
19
Ce sont souvent les État d’émigration qui s’avèrent être adeptes du jus sanguinis de
manière à ne pas perdre les diasporas.
Particularité: Israël. Ce qui compte n’est pas tant les liens de sang mais la religion. Si
on prouve que nos ancêtres étaient Juifs, on a la possibilité d’obtenir la nationalité
israélienne. Israël cherche de manière consciente à faire revenir sur son sol la diaspora
juive du monde entier.
Il y’a aussi les Etats d’immigration qui reçoivent sur leur sol des immigrants. Etats
neufs du continent américain, ou Océanie. Selon le modèle du jus soli, on n’acquiert
la nationalité de l’etat concerné parce qu’on est né sur le sol de cet Etat, peu importe
la nationalité des ancêtres
Ainsi du temps où les immigrés atteignaient les cotes des EU en bateau au 19é-20é,
un nouveau né avait la nationalité américaine si né sur le bateau qui transportait ses
parents aux EU. Ces modèles sont abstraits et bien souvent il y’a des combinaisons
entre les 2.
On est américain parce qu’on naît sur le sol des EU et aussi parce que les parents sont
des ressortissants américains. De même les Etats de jus sanguinis assouplissent leurs
règles.
Exemple la législation allemande fait quand même des concessions intéressantes à
l’égard du jus soli au profit des Gastarbeiter notamment nés sur le sol allemand.
La France? Du temps de la colonisation des millions ont quitté la France pour aller
ailleurs. A certains moments de son histoire la France a été un pays d’émigration et à
certains moments assez accueillant pour des populations étrangères. Certaines
saignées (guerres de Louis 14, Napoléon, 1GM) font que la France accuse le coup
démographiquement, signe d’un déclin aussi sur la scène internationale?
Avec industialisation, main d’œuvre requise => Italiens, Polonais, Espagnols et
Portugais, puis africains Sahariens et sub-sahariens.
=> la France est devenue un pays d’immigration d’où adaptation de la législation en la
matière. La France est à mi-chemin entre les 2 modèles. On acquiert la nationalité
française beaucoup plus facilement que la nationalité allemande, espagnole, grecque
ou suisse. Le DIP baisse les bras devant cette compétence souveraine des États.
Mais on peut se demander pourquoi on en parle alors. Le DIP ne peut pas être
durablement absent.
Un arrêt manifeste l’entrée du DIP dans ce domaine, arrêt de 1955 CIJ,
« Nottebohm ».
C’est un allemand établi depuis plusieurs années au Guatemala. Avec la déclaration de
guerre du Guatemala pendant 2GM à l’Allemagne => donc victime d’actes vexatoires.
Or Nottebohm veut faire valoir une nationalité du Lichtenstein qu’il a réussi à
acquérir. Après la 2GM, le Lichtenstein assigne le Guatemala devant le CIJ selon le
mécanisme de la protection diplomatique qui présuppose qu’on soit ressortissant de
l’État qui tente d’exercer sa protection diplomatique en notre faveur.
Le Lichtenstein doit montrer que Nottebohm a sa nationalité. Dans un premier temps
l’arrêt de 1955 dit bel et bien qu’octroyer sa nationalité ou la retirer relève de la
compétence de l’État concerné.
L’arrêt Nottebohm n’en reste pourtant pas là: la Cour introduit un nouveau concept,
celui de l’opposabilité d’une naturalisation vis-à-vis d’un autre État. « Cette
naturalisation ne repose pas sur un rattachement réel au Lichtenstein qui lui soit
antérieur et elle n’a rien changé au genre de vie de celui auquel elle a été conférée
20
dans des conditions exceptionnelles de rapidité et de bienveillance. Sous ces deux
aspects, elle manque de la sincérité qu’on doit attendre d’un acte aussi grave pour
qu’il s’impose au respect d’un État se trouvant dans la situation du Guatemala. Elle a
été octroyée sans égard à l’idée que l’on se fait dans les rapports internationaux de la
nationalité ».
L’arrêt ne dit nulle part que Nottebohm n’est pas liechtensteinois, mais dit que les
conditions d’acquisition de la nationalité sont inopposables aux tiers (ici Guatemala).
Cet arrêt a donné lieu à débat mais rien ne dit que ce soit différent aujourd’hui, même
si certains tribunaux arbitraux ont pris le contre-pied de cette JP.
Parmi les nationaux d’un État national, il peut y avoir plusieurs groupes dont
caractéristiques les oppose à la majorité de la population. Subissent une fragilité.
Parfois c’est la minorité qui a le pouvoir. Exemple la minorité blanche en Afrique du
Sud du temps de l’apartheid.
Le DIP ne s’intéresse pas à la question de la minorité, majorité. C’est à l’Etat de faire.
Ce que l’Etat fait à la population de son Etat est une affaire interne, pas d’immixtion
possible.
Or par ci par là, il y’aura quelques interventionnismes internationaux.
Par exemple déjà intervetionnisme confessionnel de 1648: à l’issue de la guerre de
trente ans qui ont opposé sur le sol allemand les princes allemands catholiques et
protestants, paix de Westphalie qui a son écho sur DIP. Chaque principauté allemande
aura officiellement la religion de son prince. Mais quand dans la minorité, s’il y’a une
autre religion, cette minorité doit pouvoir être protégée.
En 1815, le traité de Vienne en entérinant le partage de la Pologne entre Prusse,
Autriche et Russie prend des dispositions pour les minorités polonaises sur ces 3
territoires.
Vers le milieu du 19é, exaltation via le romantisme de l’idée de nationalisme. Ceux
qui ne sont pas allemands, ceux qui n’ont pas de nationalité italienne risquent de
souffrir.
Mancini, qui se battait pour la liberté, un État hétérogène ne peut pas voir prospérer
sur son sol la démocratie. Ainsi la naissance des États nationaux à partir du 19é siècle
établit une distinction entre le groupe majoritaire et les groupes minoritaires.
Après la 1GM et l’effondrement des Empires, en Europe centrale et orientale, une
kyrielle d’Etats se crée. A la base de chaque État il y’a une nation. Mais sur le
territoire de ces nations existent d’autres nationalités qui se trouvent dans une position
21
de grande fragilité. Heureusement pour beaucoup de minorités, la mère patrie est
proche pour les soutenir.
Exemple: Allemands de Tchécoslovaquie peuvent compter sur Berlin, Hongrois de
Roumanie peuvent compter sur les la Hongrie.
2 nations sont sans États: Israélites et Tziganes, les premières victimes de
l’Holocauste nazi.
=> après 2GM les Israélites veulent un foyer national.
Une chose est sure, après la 1GM la SDN entend protéger les minorités nationales à
base de traités internationaux, de déclarations unilatérales. Grâce la SDN les minorités
ont presque une personnalité juridique car peuvent saisir les organes de la SDN.
Abus: protection des Allemands accordée aux minorités des Sudètes, qui mène à
démembrement de la Tchécoslovaquie. Tchéquie devient protectorat comme annexé,
Slovaquie indépendante sous contrôle allemand et Sudètes annexés.
Après les expériences des nazis pendant la guerre, nous voila à ne plus jurer que par
les droits de l’homme. Les régimes autoritaires fascistes (italienne et espagnole, les
nazis à un degré moindre) étaient corporatistes.
Pour les idéologues des droits de l’homme une minorité n’est qu’un gourpe parmi tant
d’autre. Or chaque groupe de toute façon lorsque prospère finit par opprimer ses
propres membres. Pas besoin de reconnaître des droits particuliers aux monirotés.
22
Dans un arrêt 2001 Chapman contre RU, la CEDH reconnaît sur la base de l’art 8 de
la CE des Droits de l’Homme, les membres des minorités ont le droit de se conformer
à un mode de vie qui leur soit propre.
C’est le Pacte civil des Nations Unies sur les droits civils et politiques de 1966 dont
l’art 1966 a la teneur suivante: « dans les États où il existe des minorités ethniques
religieuses ou linguistiques, les personnes appartenant à ces minorités ne peuvent être
privées du droit d’avoir, en commun avec les autres membres de leur groupe, leur
propre vie culturelle, de professer et de pratiquer leur propre religion, ou d’employer
leur propre langue ». Cet article 27 est encore de nos jours la disposition qui va le
plus loin dans la protection de qui au fait? On croit que ce sont les minorités qui sont
protégées. Si on fait plus attention on voit que ce sont les personnes appartenant aux
minorités qui bénéficient de certains droits. De cette manière l’article 27 ne renonce
pas au caractère éminemment individualiste des Droits de L’Homme. Ce n’est pas un
groupe mais des membres d’un groupe qui sont protégés. Pas question de conférer une
certaine personnalité juridique aux minorités comme on le faisait au moment de la
SDN. Mais on est réaliste, l’individu naît et grandit au sein d’un ou plusieurs groupes.
Il serait vain de le détacher totalement d’un groupe en question.
Devant une telle disposition, le Conseil de l’Europe se trouve en retrait. Sauf qu’à
partir du début des années 1990, le Conseil commence à accueillir dans son sein
plusieurs États Est européens. Or après 1918, ce sont dans ces États que commencent
les gros problèmes yorshire-terriers nullement calmés par le communisme (ex:
Yougoslavie). Les conflits ethniques, minoritaires, confessionnels sont à l’ordre du
jour dans ces pays de l’Est et deviennent problème du Conseil de l’Europe.
Pour certains États il faudrait mettre un protocole additionnel au Pacte Civil des
nations Unies.
Mais devant le « veto » de paris, on trouve une autre solution: en 1992, Charte
européenne des langues régionales et minoritaires.
En 1995 dans le Conseil de l’Europe on va adopter une convention cadre pour la
protection des minorités nationales. Mais encore une fois, il faut faire attention. En
dépit de l’intitulé, ces instruments ne protègent pas des groupes minoritaires en tant
que tel. Celui qui est protégé est toujours l’individu qui accepte d’être membre d’un
groupe donné. Évidemment il y’a un mécanisme de suivi des obligations des États en
vertu de la Charte et Convention cadre, mais qui n’a rien à voir avec le mécanisme
juridictionnel de le Convention européenne des droits de l’Homme. Un État n’est pas
du tout obligé de ratifier la Convention cadre ou la Charte sur les langues régionales.
La France fait figure dans ce contexte d’un État qui n’aime pas les minorités.
Considère qu’un groupe est presque par définition opprimant, préfère individu.
Sont des minorités, mais particulièrement fragilisées. Il n’y a pas de définition précise
de peuples autochtones et il est vrai qu’il ne faut pas toujours donner en droit une
définition bien précise qui serait restrictive. Les peuples autochtones on les trouve sur
le continent américain, certains États africains et asiatiques et sur Australie Nouvelle
Zélande. En Europe, deux peuples veulent se voir reconnaître comme peuples
autochtones, les Basques et les Sami (Lapons). Il y’a historiquement 2 conventions
sur la protection des peuples autochtones. Il y’a un intérêt du droit international en ce
domaine mais chaque État traçait sa propre politique relativement aux peuples
autochtones.
23
Exemple: Les EU ou on parle de traités entre l’État fédéral et des tribus indiennes qui
ont le droit de préserver us et coutumes, langue, mode de vie traditionnelle dans un
certains nombre de réserves. Aucun membre étranger de la tribu ne peut y pénétrer
sans autorisation de la tribu. Si le système des réserves a quand même préservé ka
plupart des tribus indiennes, ce n’est pas pour autant que ces réserves constituent la
solution la meilleure pour l’épanouissement des tribus et que leurs membres puissent
participer pleinement à la destiné des EU?
Mais de quel droit nous les Blancs postulons nous la supériorité de la civilisation
occidentale et de quel droit chercherions nous à assimiler les peuples autochtones?
Convention 1957 de l’Organisation International de Travail, première convention
pour protection des autochtones. Mais dans cette convention est omniprésent le
dogme de l’assimilation des peuples autochtones. En quelque sorte ils seront d’autant
plus heureux qu’ils adopteront le mode de vie, la langue des Blancs. => on les pousse
à leur disparition en tant que tel. Cette convention considérée protectrice est devenue
l’objet de critiques notamment des intéressés. Et l’OIT a remplacé sa convention de
1957 par une convention de 1989 dans laquelle est exaltée la contribution particulière
des peuples indigènes et tribaux aux rites spéciaux et à l’harmonie sociale et
écologique de l’humanité. Il n’est plus du tout question d’une quelconque
assimilation. Il faut garder ces peuples intactes, quitte à ce qu’on purge certaines de
leurs coutumes d’aspects qui choquent particulièrement l’idéologie des droits de
l’homme (peine de mort, torture).
B) Les étrangers
Le concept est assez vague mais il est toujours très largement utilisé. Ainsi
l’ordonnance française de 1945 sur le séjour en France des étrangers modifiée
plusieurs dizaines de fois est étranger celui qui ne possède pas la nationalité française.
Peu importe que s’il s’agit d’un naturalisé qui draine avec lui une langue, mentalité,
philosophie qui n’est pas celle de la nation française. Peu importe que l’étranger a une
autre nationalité ou n’en a aucune.
Certains États ont pratiquement de toute pièce inventé une 3é catégorie intermédiaire
entre ressortissants et étrangers: notion de non citoyens en référence aux russophones
des pays baltes. Très nombreux en Lettonie et Estonie, et il n’est pas question pour ces
nouvelles républiques de reconnaître comme leurs ressortissants les russophones qui
sont un vestige de l’ancienne occupation soviétique. Mais il n’est pas possible non
plus d’expulser en masse ces centaines de milliers de russophones.
Exemple: Lettonie: 40% de Russophones, Riga essentiellement russophone.
Que faire alors? Donner la nationalité aux russophones c’est effacer le caractère letton
de la Lettonie. Les expulser est impossible par rapport à la Convention EDH, les
traiter comme illégaux est impossible (certains russophones sont là depuis des
générations).
Solution: statut de non citoyen accordé à une majorité de russophones. Ils ne sont plus
totalement étrangers sans pour autant être citoyens. En règles administrativement,
peuvent bénéficier de passeports de non citoyens. Il y’a des citoyens pour acquérir ou
perdre la qualité de non citoyen.
24
a) Droit commun régissant les étrangers
Un étranger surtout s’il possède la nationalité d’un État tiers sera régi dans son État de
résidence par deux grands systèmes législatifs: lois de l’État de résidence mais aussi
en partie les lois de son État de nationalité.
Exemple: la France ne perd pas tout contrôle sur ses ressortissants qui vont à
l’étranger.
b) Les capitulations
Imposés par traités bilatéraux par tels ou tels États européens à des États non
européens (Égypte, Thaïlande, Perse, Empire Ottoman). Des États assez fragilisés
certes mais pas trop fragiles pour être absorbés en tant que colonies.
Ce régime: les ressortissants européens se voient appliquer en matière civile et pénale
seules les lois de son pays. Au mépris le plus total de ces pays, ce sont les tribunaux
des ressortissants qui vont juger ces derniers. En Turquie, le régime des capitulations
sera dénoncé une bonne fois pour toute par M.Kemal Atatürk. Le dernier État à se
débarrasser de ces capitulations est l’Égypte de Nasser dans les années 50.
c) Les apatrides
Celui qui n’a aucune nationalité. En cas de problème avec une Etat tiers, aucun Etat
de notre propre nationalité pourra nous faire bénéficier de sa protection diplomatique.
Il ne devrait pas y avoir d’apatrides mais des moments où de grandes vagues
d’apatridie ont déferlé sur les Etats.
Exemple l’Union Soviétique: décret du Soviet Suprême de 1921. Les Russes blancs
sont privés de la nationalité russe.
Les Nazis retirent la nationalité allemande aux Juifs.
La SDN a voulu réagir, en prenant un certain nombre de mesures pratiques. C’est sans
aucun doute la Convention des Nations Unies de 1961 qui cherche à régler l’apatridie.
Un Etat partie à cette convention s’engage a ne pas priver une personne de sa
nationalité si cette privation privait l’individu de nationalité.
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d) les réfugiés
Ont une nationalité mais ne peuvent pas se permettre de rester sur le territoire de sa
nationalité, tout simplement parce que persécuté par son propre État. Une convention
de 1933 de la SDN a cherché à venir juridiquement en aide aux réfugiés et aux
apatrides en facilitant l’obtention de papiers administratifs en inventant un passeport
de voyage, le passeport Nansen. Après la guerre on constate qu’il y’a plusieurs
dizaines de millions de personnes sont déplacées. Avec les modifications frontalières,
vagues de réfugiés.
Exemple: basculement de la Pologne vers l’Ouest (Oder-Neisse). Déplacement de
l’Est vers l’Ouest de réfugiés polonais.
Au sein des nations unies, va être créée l’OIR (Organisation Internationale pour les
Réfugiés; 1946). Cette organisation va être remplacée par un organe faisant partie de
l’ONU elle-même. L’organe onusien particulier s’appelle haut commissariat des
Nations-Unies pour les réfugiés.
Ce n’est pas l’UE qui accueille le plus grand nombre de réfugiés? C’est l’Afrique qui
souffre le plus de vagues de déplacements. Le Haut commissariat cherche a venir en
aide aux États qui hébergent des réfugiées mais il a aussi son mot à dire. Il doit
empêcher que des réfugiés soient expulsés vers l’État qui les persécute en particulier.
Il n’y a pas aussi n’importe quel critère de persécution.
Que faire des populations d’États qui risquent de disparaître suite à la montée
inexorable du niveau de la mer?
Une des grandes libertés du droit communautaire est la circulation des personnes.
Pour ceux qui travaillent. Plus tard grâce à des directives appropriées elle a valu pour
ceux qui ne travaillent plus mais ont travaillé. Ou même des gens qui ne travaillent
pas mais qui risquent de travailler.
Les citoyens de l’UE bénéficient de la libre circulation, d’installation, d’établissement
depuis milieu des années 1970. Mais cette liberté d’établissement est essentiellement
économique. Mais le traité sur l’UE de 1992 (Maastricht) va nous faire bénéficier
d’une véritable citoyenneté de l’UE. Est citoyen tout ressortissant d’un État membre.
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Les traductions juridiques de la citoyenneté sont certaines, vont bien au-delà de la
liberté économique de circulation et d’établissement.
Exemple: Le droit d’être électeur et candidat à certaines élections dans l’État de notre
résidence qui n’est pas l’État de notre nationalité.
Un ressortissant de l’UE à l’étranger bénéficie de la protection consulaire de
n’importe quel État de l’UE , si son État n’est pas représenté là où il se trouve.
Les européens sont de moins en moins étrangers entre eux. En tout cas on distingue
étrangers communautaires et autres étrangers . Un étranger communautaire ne pourra
faire l’objet d’une expulsion que sous des conditions exceptionnelles.
Le gouvernement est plutôt le pouvoir politique. Au sens étroit du terme, c’est le chef
de l’État +le corps législatif + autorité judiciaire. Le gouvernement doit être vraiment
capable de contrôler son territoire et la population qui y réside ou qui s’y trouve
Un principe prévaut donc en droit international, celui de l’effectivité du contrôle
gouvernemental. Le gouvernement doit pouvoir vraiment contrôler le territoire et la
population car il se doit d’appliquer et de faire appliquer le droit international. La
charte des Nations Unies à l’art 4 est éloquente sur ce point: seuls peuvent être
membres des NU des États capables d’appliquer le droit issu de la Charte ou encore
du Conseil de Sécurité.
Ce qui a posé dans les enceintes onusiennes est le concept de micro état: population et
superficie minimes, autorité aussi…
Quelle est la capacité d’un micro état d’assumer des obligations en vertu de la Charte
de l’ONU? Évidemment les entités infra étatiques ne sont pas considérées comme
pouvoir politique. C’est pour cela que le DI n’a que faire des cantons, länder…
Ce n’est qu’à titre exceptionnelle que soir une constitution fédérale ou une charte
reconnaît une visibilité d’un État fédéral.
Mais une certaine mode s’empare des collectivités territoriales et autres infra
étatiques: ainsi par exemple les collectivités ou entités infra étatiques sont poussées à
coopérer directement avec leurs homologues.
Limites: l’activité internationale d’une collectivité ne doit pas porter atteinte aux
intérêts internationaux de l’État.
Assez particulier enfin est le cas de gouvernements qui n’exercent aucun contrôle
effectif sur le territoire et la population correspondante. Essentiellement il faut avoir
en tête les gouvernements en exil. Ainsi pendant la première Guerre mondiale, après
des défaites initiales l’Empire austro hongrois occupe la totalité de la Serbie. Le
gouvernement et le roi serbes se réfugient à Corfou, protégés par l’Entente qui
continue à reconnaître l’autorité de ce gouvernement qui n’a aucun pouvoir effectif.
27
Exemple plus flagrant pendant 2GM: en cas d’envahissement; les gouvernements vont
quitter l’Etat avec ou sans leur chef, pour aller sur des territoires encore contrôlés par
les Britanniques. Les alliés vont continuer à reconnaître ces gouvernements en exil qui
ne contrôlent rien du tout alors que l’occupant nazi a suscité des gouvernements
locaux conciliants.
Est-ce qu’on est obligés ou on a la possibilité lorsqu’on est État tiers de reconnaître ou
de ne pas reconnaître le gouvernement au sens large du terme d’un État?
Il y’a un certain nombre d’ambiguïtés car tous les États n’ont pas la même optique.
Pour la plupart des États européens comme pour la France on reconnaît des États, pas
des gouvernements. Ce qui se passe à l’intérieur d’un État ne peut faire l’objet d’une
quelconque évaluation de la part d’un État tiers.
Cependant cette politique n’est pas celle qui prévaut aux EU ou encore dans d’autres
états du continent américain. Bon nombre d’États de l’hémisphère occidental se
permettent de dire s’ils reconnaissent tel ou tel gouvernement étranger. Cependant
cette reconnaissance ou non reconnaissance d’un gouvernement étranger peut
facilement s’analyser comme une immixtion dans les affaires intérieures d’un État
tiers souverain. C’est le gouvernement mexicain entre les deux guerres qui en quelque
sorte pris la tête de croisades contre de telles immixtions. En, 1930 le ministre des
affaires étrangères mexicain Estrada a déclaré: « le Mexique ne se prononce pas sur le
point d’un octroi de reconnaissance. Il considère que c’est là un pratique offensante
qui outre qu’elle porte atteinte à la souveraineté d’autrui fait que les affaires
internationales d’autres nations peuvent être l’objet d’autres gouvernements. »
Bien sûr il y’a toujours une alternative: si le nouveau gouvernement pose d trop gros
problèmes, la solution est de rompre les relations diplomatiques avec les états tiers en
question. Malgré tout les EU se permettent toujours(exemple Amérique latine) de
procéder à des reconnaissances ou non reconnaissance plus ou moins explicites.
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Ce petit État centre américain se trouve en pleine crise parce que l’armée a destitué le
président démocratiquement élu => coup d’État militaire. Les partisans du
gouvernement disent que non, que c’est le président destitué qui s’est livré à des actes
contraires à la constitution ainsi que l’aurait reconnu la Cour suprême et le parlement
de ce pays. Évidemment d’autres États croient fermement qu’il s’agit d’un coup
d’État. C’est d’ailleurs cette option qui s’est généralisée, l’UE se prononce très vite en
faveur du président destitué ainsi que l’immense majorité des pays américains. Les
EU eux-mêmes n’ont pas véritablement accepté le nouveau gouvernement bien qu’il
leur soit plus amical que le précédent.
A l’origine il reste un problème d’interprétation de la constitution de cet État.
Des décisions politiques sont à prendre lorsqu deux gouvernements ayant leur propre
base territoriale et légitimité se battent pour se faire reconnaître comme gouvernement
unique.
L’exemple le plus illustre est celui de la Chine. Dernièrement, 60 ans de la République
populaire de Chine en toute pompe. Or le gouvernement communiste de Pékin se
considère comme l’unique gouvernement chinois. Toutefois après la défaite des forces
nationalistes en 1949, le gouvernement nationaliste et une partie de son armée sous
haute protection militaire américaine ont quitté le continent pour se réfugier sur l’ île
chinoise de Taiwan. Depuis cette île le gouvernement nationaliste continue à
proclamer haut et fort qu’il est LE gouvernement de la Chine. Il n’y a qu’une Chine,
un seul gouvernement, le monde doit reconnaître l’un ou l’autre. Pendant quelques
temps, des pays comme les EU considéraient comme gouvernement chinois Taiwan.
Mais au début des années 1970 on assiste à un rapprochement politique entre
Washington et Pékin et les EU se mettent à reconnaître comme gouvernement chinois
celui de Pékin. Ce n’est pas pour autant néanmoins que les EU cessent de soutenir
militairement Taiwan ==> position ambiguë.
Par ailleurs il y’a une minorité d’États qui voient en Taiwan le seul gouvernement
chinois (Amérique latine ou Afrique. Encore en 2009 les deux gouvernements se
battent pour se faire accepter comme l’unique gouvernement de Chine. Par ailleurs on
constate qu’une reconnaissance implicite ou explicite de gouvernement n’a pas grand-
chose à voir avec le mode démocratique de désignation politique ni avec un
quelconque contrôle du gouvernement reconnu du territoire national.
Exemple: gouvernements en exil de la Première et Seconde Guerre Mondiale et le
Cambodge. A partir de 1979 jusque milieu des années 1980. Le gouvernement avant
1979 des Khmers Rouges coupable de véritables génocides continuait à être reconnu
comme le gouvernement cambodgien comme les Etats-Unis, la France, la Chine et
autres États occidentaux alors même que ce gouvernement ne contrôlait plus que
quelques km2 de territoires cambodgiens. Pour le reste, un autre gouvernement
communiste d’obédience soviétique et proche des vietnamiens sévissait. Ce qui
n’arrangeait pas les affaires des EU d’où refus de reconnaître le nouveau Cambodge.
Jusqu’en 2001, plus du 9/10é du territoire afghan était contrôle par le gouvernement
extrémiste taliban alors que le gouvernement internationalement reconnu contrôlait
tant bien que mal l’extrême nord de l’Afghanistan. Le gouvernement des talibans
n’était reconnu que par le Pakistan.
Les États naissent à un certain moment, disparaissent à d’autres moments. Ce sont ces
29
deux moments capitaux qui vont nous intéresser dans cette section. La vie d’un État
fait l’objet d’un développement spécifique.
Depuis la Seconde guerre mondiale le droit international reconnaît qu’un Etat peut
naître soit à l’issue d’un processus de décolonisation soit par sécession. Or s’il accepte
pleinement le processus de décolonisation il est fort hésitant en ce qui concerne la
création d’un Etat par sécession.
a) La décolonisation
Depuis 1945 la décolonisation est le principal mode de création des nouveaux États.
La décolonisation a en quelque sorte un ancêtre, le principe des nationalités en vogue
pendant la Première Guerre mondiale et au début de l’entre deux guerres. Le principe
des nationalités a surtout été utilisé par les puissances de l’entente (France, GB) pour
rendre la vie difficile aux puissances centrales, comme l’Autriche-Hongrie. En
reconnaissant que des Tchèques, Slovaques, Polonais puissent combattre sous leur
propre drapeau dans le rang des armées de l’entente,Londres et Paris ont en quelque
sorte ouvert la voie à la création de la Pologne et de la Tchécoslovaquie, bien avant
que ces États ne voient le jour. Principe est qu’un peuple ayant des caractéristiques
propres à un peuple, une langue, une identité nationale doit pouvoir avoir son État. Le
principe de nationalité a été élargie à d’autres régions du monde à la fin des hostilités
grâce à l’activisme du président Wilson. Ainsi donc le programme politique des EU en
1918-1919 prévoyait la mise en place d’un État national pour les Arméniens, les
Kurdes (même si on ne savait pas si autonomie ou indépendance) + concept
britannique de foyer national pour les Juifs aboutissant plus tard à l’État d’ISraël. Il
n’empêche ces développements concernent des territoires et des peuples soumis avant
1914 au contrôle des puissances vaincues en 1919 (AH, D, Ottoman). Les vainqueurs
essentiellement la France, le Royaume Uni, l’Italie en partie continuent de régner sur
de vastes parties du monde grâce au système colonial.
30
Unies jusqu’à l’éclatement de l’Empire colonial portugais en 1975.
La grande date de la lutte politico juridique contre le système colonial est 1960, année
de la résolution 1514. Cette résolution porte déclaration sur l’octroi de l’indépendance
aux pays et aux peuples coloniaux. On a appelé ladite résolution un peu
pompeusement « Charte de la décolonisation ». D’ailleurs en 1961 l’Assemblée
générale crée un organe subsidiaire, Comité de décolonisation. Mais les résolutions de
l’Assemblée générale ne sont pas des traités internationaux et ne s’imposent pas aux
États.
Au niveau traités internationaux il faut mentionner les Pactes des NU 1976 entrés en
vigueur en 1978; Rédigé en termes communs, ils énoncent en tant que droit humain le
droit des peuples à disposer d’eux-mêmes. Chacun des deux pactes est actuellement
ratifié par plus de 150 États. Au point de vue du droit coutumier, il y’aura des
ambiguïtés, des régressions mais au final le droit coutumier reconnaîtra la validité
juridique universelle du droit des peuples à disposer d’eux-mêmes. Ainsi donc en
1960, un arrêt de la Cour internationale de Justice déboute l’Éthiopie et le Libéria qui
se battent contre l’Afrique du Sud et en faveur de l’accession à l’indépendance du Sud
Ouest Africain (actuelle Namibie). Cet arrêt de la Cour va glacer le Tiers Monde et va
valoir une inimitié du Tiers monde à l’égard de la Cour pendant plusieurs décennies.
La Cour fait en quelque sorte amende honorable lorsqu’un 1971 dans la même affaire
namibienne elle émet un avis consultatif prenant juridiquement le contre-pied de
l’arrêt de 1960. Au final la Cour devient quand même un des fers de lance de la lutte
contre la décolonisation en acceptant pleinement la valeur juridique de la
décolonisation.
Dans un autre avis consultatif de 1975 dans l’affaire du Sahara occidental et de
manière encore plus pertinente la Cour va dire que le droite des peuples à disposer
d’eux-mêmes relève carrément du droit international impératif (jus cogens), dans un
arrêt de 1975 Portugal contre Australie dans l’affaire du Timor oriental.
Ainsi donc alors qu’en 1945 l’ONU tout en acceptant le droit des peuples à disposer
d’eux-mêmes est très loin de condamner le système colonial, à la fin du 20é siècle la
décolonisation et le droit des peuples à disposer d’eux mêmes obtiennent une valeur
impérative. Aucune autre juridique ne peut les contrarier.
Mais le droit des peuples à disposer d’eux mêmes est très ambigu:
31
Pourquoi faut-il ce fameux Salt Water? Les peuples baltes, les nationalistes baltes
disaient qu’ils étaient colonisés par l’Union Soviétique et la Russie. Drôle de colonie
où niveau de vie nettement supérieur à la moyenne soviétique.
Il n’y a pas de solution facile.
Dans les Caraïbes même problème entre îles des Caraïbes devenues indépendantes et
Guadeloupe Martinique.
Une autre voie préconisée par les NU est le rattachement de la colonie à un autre État
souverain. Cette hypothèse reste assez rare et en général on mentionne le sort de la
colonie britannique de Terre Neuve qui en 1949 à l’issue d’un référendum a préféré la
10é province canadienne au lieu d’accéder à une indépendance.
La troisième voix préconisée par les NU est davantage hétéroclite. Tout ce qui
intéresse l’ONU est le libre choix du peuple colonial. A partir de là toute sorte de
régimes et statuts juridiques peuvent être admis.
Exemple de l’ancienne colonie espagnole de Porto-Rico. Une des premières colonies
de l’Espagne dans le Nouveau Monde et la dernière à cesser d’être espagnole suite à
la guerre hispano américaine de 1898. Porto Rico et Cuba se révoltent contre Madrid
et les rebelles font appel aux Etats- Unis qui n’attendait que cette occasion pour
mettre en pièces ce qu’il restait encore de l’empire colonial espagnol. L’armée
32
américaine n’occupera pas seulement Porto Rico et Cuba mais aussi les dernières
colonies espagnoles en Asie et dans le Pacifique essentiellement la Micronésie et les
Philippines.
Que faire de ces anciennes colonies? Certaines colonisées comme les Philippines déco
nolisée à la fin de la Seconde Guerre mondiale. Cuba trop gros pour être avalé par les
EU accède à une sorte d’indépendance; les EU font protéger leurs intérêts
économiques sur l’île par toute une série de dictatures, dont la dernière tombe en
1957.
Porto Rico beaucoup plus mince que Cuba: que faire de cette île? Porto Rico va
devenir un État libre associé aux EU. L’avantage indéniable est que les portoricains
ont eu plusieurs occasions pour se prononcer sur leur statut. Les options ne sont pas
légion: indépendance, cette option n’a pas disparu mais cette option ne fait même pas
10% des électeurs lors du dernier référendum au début des années 1990. Les grands
partis qui drainent la majorité de l’électoral militent pour que continue la libre
association avec EU, si bien que le Porto Rico ne devient pas le 51 État fédéré.
Juridiquement cette option signifie que ce sont les EU qui assurent les relations
extérieures et surtout la défense de Porto Rico. Mais les Porto Ricains ne votent pas
dans les élections pour le Sénat, Chambre Représentants ou élections présidentielles,
sauf si réside aux Etats-Unis. Aucune difficulté.
Les porto ricains se savent membres de la grande famille hispanophone, très
majoritairement catholiques alors que la population des EU essentiellement
protestante. Leurs droits est un modèle de famille romano germanique.
Ce système de libre association peut paraître bizarre mais au sein de certains organes
internationaux Porto Rico est représenté tout comme sport.
Le système de libre association va faire florès par la suite car dans les années 1980 et
1990 les derniers territoires sous tutelles accèdent à une phase d’autodétermination.
Ces territoires se trouvent dans le Pacifique Sud: Micronésie, îles Marshall, Guam.
Leur statut est à peu près le même que celui de Porto-Rico.
La décolonisation est le principal moteur de création d’État après 1945. Il y’a d’autres
régimes qui posent de plus en plus de problèmes…
b) La sécession
A l’origine est condamné de manière assez ferme par les NU et les membres des NU?
Curieusement les membres les plus virulents contre la sécession sont les Etats issus de
la décolonisation. Rien de paradoxal ici, les Etats issus de la décolonisation sont
éminemment des Etats fragiles politiquement, financièrement, juridiquement. Le
colonisateur la plupart du temps ne faisait pas trop attention aux limites des provinces
de son Empire colonial. Grâce ou à cause du principe uti possitetis juris, ces frontières
administratives deviennent frontières internaiotnales. Peu importe si tels peuples
éparpillés entre 5-6 Etats différents, que certains Etats comprennent des peuples qui se
détestent. C’est dans ces conditions que la sécession devient parfois inévitable.
D’ailleurs la première grande sécession concerne les Indes britanniques lorsque le
Pakistan devient État musulman des Indiens. Le Pakistan lui-même victime d’une
sécession avec le Pakistan Oriental accède à l’indépendance sous le nom de
Bangladesh.
L’accession à l’indépendance du Bangladesh va bousculer les habitudes de la
communauté internationale qui depuis la 2GM ou au moins l’indépendance
pakistanaise condamnent fermement les tentatives sécessionnistes. Ces tentatives ont
33
surtout affecté le continent africain. C’est surtout en Afrique que les frontières
internationales n’ont pas de sens réel au point de vue confessionnel, linguistique,
ethnique… guerres sans interruption.
Le pauvre continent africain a autre chose à faire que de dépenser ses maigres
ressources dans les armements et la guerre. Ainsi l’ORganisation de l’Unité Africaine
créée en 1963 condamne dans sa charte toute modification unilatérale de frontière.
Chaque fois qu’il y’a eu des sécessions, l’OUA devenue en 2008 Union Africaine a
réaffirmé son principe. Ainsi l’OUA a condamné les diverses tentatives
sécessionnistes au Sud de l’Ex Congo Belge, notamment dans la Province du
Katanga. De même dans les années 1970, l’OUA a condamné la sécession des tribus
somaliennes du Sud de l’Éthiopie alors même que la République de Somalie voisine
soutenait les rebelles. La Somalie a fini par envahir le Sud de l’Éthiopie. On n’assiste
plus au début des années 1980 à une guerre civile, mais guerre civile doublée d’une
guerre internationale entre l’Éthiopie et la Sécession. OUA condamne.
Sécession qui a ébranlé l’Afrique est celle du Biafra qui proclame unilatéralement son
indépendance en 1967, extrême Sud Est du Nigeria, très riche en pétrole. Très riche en
chrétiens et en animistes et très pauvre en musulmans. Or au Nigeria Sud Catho-
Protestant-Anismiste, Nord Musulman essentiellement.
Biafra se dote d’une capitale armée, éducation, monnaie, administration, timbres
postes. Lutte de toutes ses forces contre le Nigeria mais au début des années 1970, ce
territoire est de force réincorporé dans le Nigeria. Cette sécession a duré 4 ans, pour la
première fois c’est une sécession filmée, couverte par les journalistes… C’est une
grande famine qu’on voit pour la première fois en direct. Les ONG vont agir pour une
des premières fois (Médecins du Monde, Médecins sans Frontière). A la fin, cette
sécession ne prend pas. Il n’y a pas que le Nigeria qui se bat contre la sécession, mais
tout l’OUA sauf 4 Etats qui reconnaissent le Biafra qui a soutenu la sécession très
longtemps. Comment? Soutien de la France qui ne voulait surtout pas de ce géant
anglophone de pétrole qui prenait naissance. Ainsi la France a armé clandestinement
les rebelles et Paris était l’une des seules à reconnaître cet État.
Bangladesh: on ne veut pas trop de la sécession mais que faire lorsqu’elle triomphe
comme au Bangladesh? Une résolution 2625 de 1970 de l’Assemblée Nationale va un
peu bouleverser le principe de prépondérance absolue de l’intégrité territoriale des
Etats. Cette résolution est adoptée pour célébrer le premier quart de siècle de vie des
NU et est adoptée à l’unanimité. Par une grande partie de la doctrine internationaliste
cette charte est comme une mise à jour de la Charte fondatrice des Nations Unies.
Cette résolution n’est pas innocente car adoptée à l’unanimité. Un alinéa de cette
résolution nous intéresse: « Rien dans les paragraphes précédents ne sera interprété
comme autorisant une action, quelle qu’elle soit, qui démembrerait ou menacerait,
totalement ou partiellement, l’intégrité territoriale ou l’unité politique de tout État
souverain et indépendant, se conduisant conformément aux principes de l’égalité de
droits et du droit des peuples à disposer d’eux-mêmes et doté ainsi d’un gouvernement
représentant l’ensemble du peuple appartenant au territoire sans distinction de race, de
croyance ou de couleur ». C’est un exemple assez typique qui caractérise une
perversion des diplomates. Il faut du temps pour comprendre ce qui se joue ici.
Ce paragraphe ne fait qu’encenser la souveraineté, intégrité territoriale des Etats
pourvu que les Etats se comportent de telle ou telle manière. Ce qui veut dire que si
les Etats ne se comportent pas ainsi, il s’exposent à certains risques. La communauté
internationale cesse donc de protéger le principe de leur unité et de leur intégrité
34
territoriale. Les conditions sont assez strictes, l’État exposé aux menaces doit être un
État doté d’un gouvernement qui ne représente pas l’ensemble du peuple et qui au
contraire établit des distinctions de race, de croyance et de couleur. Dans ces
conditions on ne garantit plus rien à l’État en question. Il se peut que cette résolution
soit la concession que fait le droit international à la sécession.
Cette vulnérabilité fait même l’objet d’un dogme Avis d 1992 de la Commission
Badinter sur les affaires yougoslaves. A partir du moment ou 4 des Etats yougoslaves
désirent par voie démocratique devenir indépendant, l’État fédéral yougoslave
n’existe plus. Les Etats unitaires semblent plus solides mais c’est une apparence
parfois trompeuse.
En France: la constitution ne reconnaît pas de droit à la sécession d’une partie de son
territoire. Certes en 1960, la quasi-totalité des territoires d’Outre mer ont accédé à
l’indépendance. Mais que faire des territoires d’outre mer restant? La constitution
étant muette, mais la réalité devenant parfois pressante, le Conseil constitutionnel a
fini par admettre l’existence d’une petite fenêtre vers la sécession. L’art 53 de la
C1958: il faut une loi du parlement pour autoriser le président de la République à
35
ratifier un traité portant cession, acquisition ou échange d’un territoire, pourvu que la
population de ces territoires si elle existe puisse au préalable être consultée. Pas de
sécession la dedans.
Mais un célèbre constitutionnaliste des années 60, par ailleurs sénateur et très proche
du général De Gaulle, René Capitan a forgé la doctrine Capitan.
Cette doctrine acceptée par le Conseil constitutionnel: l’art 53 peut être utilisé pour
céder un territoire à un autre État existant, mais aussi pour céder un territoire à un État
à créer. Capitan au lieu de dire cession d’un territoire, va lire sécession. C’est de cette
manière qu’on peut régler l’indépendance des Comores et le Djibouti. Un 3é
référendum d’autodétermination a été un échec en Nouvelle Calédonie: back en 2014
vers 2015.
B) La succession d’Etats
36
Quoiqu’il en soit la succession d’Etats se calque à première vue sur la succession
entre humains.
Substantiellement le droit prend des positions opposées.
La succession d’Etats concerne au moins deux Etats mais les particuliers auront
éventuellement à subir quelques conséquences. On ne parlera pas de la question de la
nationalité mais du patrimoine.
Une théorie qui prévaut tout de suite après la 1GM est celle des droits acquis, très vite
mise en place par la Cour permanente de Justice Internationale.
Premier arrêt de 1926, « certains intérêts allemands en Haute Silésie polonaise »: une
partie de la Silésie appartient à la Pologne après la 1GM, après la 2GM la totalité.
Deuxième arrêt 1927 « Chorzów ».
Est-ce que le nouvel État polonais peut porter atteinte aux biens acquis par des
ressortissants allemands avant la succession d’Etats sur une partie des territoires
anciennement allemands devenus polonais?
La Cour répond par la négative, c’est la théorie des droit acquis. Le patrimoines des
personnes privées physiques et même morales ne peut être concernée par des droits
patrimoniaux. Ces droits acquis antérieurement doivent être respectés par l’État
successeur.
Est-ce que des droits de nature administrative, publique peuvent eux aussi faire l’objet
d’un respect scrupuleux de la part d’Un État successeur: se pose la question de
concession.
Ici aussi la Cour permanente se prononce dans 2 arrêts « Mavrommatis » (1924,
1925). Ce ressortissant grec obtient une concession administrative de la part des
autorités ottomanes. Elle vise à l’électrification le la ville de Jérusalem et reste de la
Palestine ottomane. Sauf qu’après la 1GM, ces deux territoires ne sont plus ottomans,
mais tombent sous mandat britannique. Les Britanniques refusent la concession. La
Cour donnent presque intégralement raison à Mavrommatis. Pas seulement les biens
transmis d’un particulier à un particulier mais aussi biens transmis d’une autorité à un
particulier bénéficient du régime des droits acquis.
L’affaire des phares: des ressortissants obtiennent des concessions pour construire des
phares sur Crète. Après la guerre balkanique, Crète devient grecque. La Grèce refuse
d’appliquer la concession. Mais les ressortissants obtiennent raison. La première
sentence date de 1934 et les ressortissants n’obtiennent définitivement gain de cause
qu’en 1956 car la Grèce trouve toujours prétextes pour ne pas appliquer les sentences
arbitrales.
37
remise en question de l’éternelle JP Mavrommatis. Lz pouvoir de nationaliser va de
plus en plus être admis, mais comment?
Moyennant des indemnisations à verser à l’entreprise expropriée.
La question des nationalisations va être au cœur de plusieurs sentences arbitrales, avec
des positions ambivalentes. Mais une sentence de 1979 dans l’affaire Texaco-
Pazmany dans lequel est affirmé que DIP permet une nationalisation à condition d’une
indemnisation juste et prompte.
Sort des biens d’État? On a vu le sort des biens privés, mais quel sort des biens
publics de l’État prédécesseur se trouvant sur territoire faisant objet de la succession
d’État? La règle claire, confirmée par un arrêt de 1933 de la Cour Permanente de
Justice internationale de la Haye « Péter Pàzmany ». Selon cet arrêt tous les biens de
l’État prédécesseur passent à l’État successeur sans aucune compensation et sans
aucun formalité. La Convention de Vienne de 1983 confirme la règle de la JP de 1933.
Une autre question dont traite la Convention de 1983 est celle du sort des archives. La
règle posée par la Convention de Vienne de 1983 est que les archives sont des
accessoires du territoire qui fait l’objet de la succession d’État et peu importe le lieu
habituel de la conservation des archives. Cependant cette règle est loin de faire
l’unanimité et forme une question majeure empêchant ratification. Normalement
l’ancienne métropole devrait transmettre à l’État nouvellement indépendant
l’intégralité des archives concernant le territoire de ce nouvel État. Mais les archives
posent toujours problème car intéressent la métropole comme l’ancienne colonie et les
métropoles ne se sentent pas obligées….
L’année dernière la France a transmis à l’Algérie la quasi-totalité des films conservés
à paris et qui se rapportait à l’Ancien département algérien. Paris a tout de même
copié les films transmis.
Dettes d’Etat: les solutions de la Convention sont loin de faire l’unanimité. Les dettes
d’Etat seront partagées dans une proportion équitable. Mais en ce qui concerne les
nouveaux Etats (anciens Etats colonisés), il y’a une règle dérogatoire suivant laquelle
ces nouveaux Etats n’assument que les dettes directement liées au territoire faisant
l’objet de la succession d’Etats.
La plupart du temps il y’a une pierre d’achoppement majeur entre Etats prédécesseurs
et Etats successeurs. Au-delà de la Convention de Vienne plusieurs solutions ont pu
être expérimentées. Ainsi par exemple lorsque l’Union Soviétique disparaît. La
Fédération de Russie, principal Etat successeur se met d’accord avec les autres
38
Républiques pour assumer l’intégralité des dettes de l’ancienne union soviétique à
condition que les biens meubles et immeubles ayant appartenu à l’URSS et se
trouvant à l’extérieur du territoire russe appartiennent à la Russie.
Que faire par rapport à l’Etat successeur des traités conclus par l’Etat prédécesseur?
C’est la règle de la table rase. Vaut ici le principe de l’intransmissibilité des
obligations ou de droits conventionnels. Un traité international passé par un Etar
prédécesseur ne peut donner des droits ou opposer des obligations à l’Etat successeur.
Exemple lorsque le Pakistan se détache de l’Inde il lui faudra poser dès le début sa
candidature aux Nations Unies. La Charte des nations unies conclue par l’Inde
n’engage pas le Pakistan.
Lorsque Malte devient indépendant en 1964, elle devra ratifier elle-même la
Convention Européenne des Droits de l’Homme alors que cela avait été fait par le RU
et étendu même à Malte de manière explicite.
Cette règle de la table rase est bénéfique à l’État successeur qui commence sa vie sur
la scène internationale sans être obligé. Mais il n’y a pas que les traités qui composent
le droit international mais il faut aussi prendre en compte la coutume internationale
qui vaut à l’égard de tous les États. Même un tout nouvel Etat est obligatoirement
engagé par les différentes normes coutumières qui ont pu le cas échéant^être
consignées dans tel convention internationale codificatrice des coutumes
internationales.
39
§2: La reconnaissance d’un nouvel État
C’est la théorie qui prévaut de nos jours et qui nous dit que seule la réunion des
3éléments classiques (territoire, population et pouvoir politique) crée un État. Peu
importe reconnaissance, même si cela vaut mieux.
Ce n’est pas car non reconnu que l’État n’est pas un État. En reconnaissant un État, un
État tiers ne fait que constater un fait. Ce n’est pas cette constatation qui va créer un
40
État.
Selon cette théorie, la reconnaissance ne peut être qu’un acte pur et simple, et
inconditionnel.
De même la reconnaissance devrait être obligatoire, faite de manière collective ou
encore selon la théorie majoritaire avoir un effet rétroactif.
Le Royaume Uni reconnaît la République du Texas sous condition que cette nouvelle
république ne reconnaisse pas l’institution de l’esclavage. Souvent certains États
arabes conditionnent la reconnaissance d’Israël au fait qu’Israël se retire à ses
anciennes frontières de 1967 avant la guerre des Six jours;
Lors de la crise Yougoslave, les États membres de l’UE reconnaissaient la Slovénie et
la Croatie protègent leurs minorités, notamment serbes.
Si l’existence d’un État est un fait objectif, la constatation de ces faits objectifs
devraient avoir un caractère obligatoire pais souvent il y’aura un très grand retard
dans la reconnaissance d’un nouvel État surtout de la part de l’État qui était par
rapport au territoire concerné l’État prédécesseur. Ainsi les pays- bas ne reconnaissent
la Belgique en tant qu’État indépendant qu’en 1839.
Le Royaume Uni ne reconnaît l’indépendance des EU qu’en 1782.
La Colombie ne reconnaîtra que l’indépendance du Panama qu’en 1914. Sans doute le
record est détenu par l’Espagne qui a mis 75 ans avant de reconnaître l’indépendance
du Pérou. Il faut dire que le Pérou était le Joyau de la Couronne espagnole en
Amérique du Sud. Les Espagnols entreprendront plusieurs campagnes militaires
visant à reconquérir au moins le Pérou.
Parfois ce sont les États tiers qui prennent leur temps mais on peut opposer à cela
certains cas de reconnaissance prématurée. On reconnaît la qualité étatique avant que
les 3 éléments ne soient réunis. Ce qui pose c’est l’existence d’un pouvoir politique
souverain et indépendant ou parfois même le contrôle effectif du pouvoir politique sur
le territoire et la population concernées.
Dans le premier cas, on peut mentionner l’exemple de la reconnaissance de la
Slovaquie en 1938 ou 1939 après les accords de Munich qui ont offert sur un plateau
la Tchécoslovaquie aux Nazis.
Si la Bohême et la Moravie annexées par le Reich, la Slovaquie a constitué un État
indépendant (en réalité État satellite).
41
une rébellion au Panama, ce qui débouche sur la création de Panama immédiatement
reconnu par les EU, en garantissant protection. Reconnaissance alors même que
éléments traditionnels constitutifs non réunis.
Exemple de l’Algérie. La France n’a pas perdu la guerre d’Algérie, il s’agit d’une
défaite diplomatique. L’armée omniprésente en Algérie au début des années 1960 et
avait en partie maté la rébellion algérienne. Mais les Etats arabes avaient reconnu en
1958 l’Algérie alors que la présence de la France est omniprésente.
Les Etats arabes reconnaissent Palestine depuis années 1980, Palestine faisant même
partie de la Ligue arabe. On connaît la réalité.
Le Biafra avait été reconnu par 4 États africains, proches de la France. Autre cas,
RASD (République Arabe Saharahouie Démocratique) proclamé par le front Polisario
sur le territoire d’une ancienne colonie espagnole, le Sahara occidental. Or dès le
retrait des troupes espagnoles en 1977 on assiste à la proclamation d’indépendance et
par l’invasion du territoire par des troupes marocaines au Nord et Mauritaniennes au
Sud. Les forces du front Polisario ne peuvent que se livrer à une guérilla. Environ
9/10 du Sahara occidental contrôlée par le Maroc. Le gouvernement de la RASD
n’ose même plus se situer à l’intérieur du Sahara occidental, il se trouve en Algérie.
Malgré cela la RASD reconnue indépendante par plusieurs dizaines d’États et quasi-
totalité des États africains. Membre fondateur même de l’Union africaine.
a) La doctrine Stimson
42
situation de fait ni reconnaître tout traité ou accord conclu qui affecterait les droits
résultant des traités conclus par les USA ou appartenant à leur ressortissants en Chine.
Il n’a pas davantage l’intention de reconnaître toute situation tout traité ou tout accord
qui serait obtenu par des moyens contraires aux dispositions et obligations découlant
du traité de Paris du 27 août 1928 ».
Ce traité de Paris de 1928, interdit pour la première fois dans l’histoire du droit
international le recours à la force armée. Dans les cas présents, le Japon a agressé
militairement la Chine et le nouvel Etat crée de toute pièce est le résultat direct d’un
acte d’agression en violation du traité de Paris.
La doctrine Stimson est contre la reconnaissance de toute situation notamment
territoriale obtenue en violation du droit international. Cela dit cet Etat à la tête duquel
les Japonais ont placé Pu Li (dernier empereur de Chine) finira par être reconnu par
l’Allemagne nazie, l’Italie fasciste et les autres membres de l’axe. Mais il y’a une
certaine ambiguïté, car la doctrine Stimson ne dit pas explicitement que le
Mandchoukouo n’est pas un Etat.
Un Etat peut exister même si sa naissance est illégale. La doctrine Stimson est une
doctrine diplomatique, politique et non juridique. Hormis quelques reconnaissances,
le Mandchoukouo sera isolé diplomatiquement et ne sera jamais membre de la SDN.
Après la défaite japonaise la Mandchourie redevient chinoise.
Après la fin de la 2GM cette doctrine a pu etre utilisée à plusieurs reprises au sein des
nations unies.
Exemple premier, la Rhodésie, ancienne colonie britannique. Elle proclame
unilatéralement son indépendance en 1965, le problème n’est pas le fait de proclamer
son indépendance car après tout toutes les colonies au yeux des NU ont droit de
proclamer l’indépendance. Le problème est que cette indépendance est proclamée par
une minorité blanche, qui veut un Etat officiellement raciste. Sous la pression de
Londres, les NU vont prendre successivement des mesures de plus en plus fortes pour
l’isolement du régime rhodésien, jusqu’à ce que les blancs laissent le pouvoir à la
majorité noire en 1979.
En 1974, Chypre envahie par l’armée turque. Mais il faut attendre 1981 pour que les
autorités locales turques proclament l’indépendance de cette République, reconnue
seulement par la Turquie de nos jours.
Autres exemples, comme le Biafra reconnu par seulement 4 États. On pensait que la
reconnaissance de cet États proclamés unilatéralement appartenait au passé.
43
Mais ces dernières années on en voit plusieurs exemples: Kosovo, Abkhazie, Ossétie
du Sud, Transnistrie, Nagorni- Karabakh.
- Le Kosovo est une partie de l’ancienne Yougoslavie récupéré par la Serbie après la
défaite de l’Empire Ottoman à la première guerre balkanique de 1912. Pour les
Serbes, le Kosovo est leur foyer national. Mais après la Seconde guerre mondiale, Tito
et le parti communiste fédéralisent la Yougoslavie, la Serbie n’est plus qu’une des 6
républiques yougoslaves. Kosovo fait partie de la république yougoslave de Serbie
mais dans le milieu des années 1970 une nouvelle constitution accorde au Kosovo une
large autonomie car la grande majorité des Kosovars ne sont pas ethniquement ou
linguistiquement Serbes mais Albanais. Lorsqu’une dizaine d’années après la mort de
Tito, l’ensemble yougoslave s’effondre, les Républiques qui constituaient cet État
fédéral proclament leur indépendance. Ne reste finalement dans la petite Yougoslavie
que deux républiques, la Serbie et le Monténégro. En 2006 le Monténégro se
détachera. Or le Kosovo malgré sa population largement non serbe n’a pas eu droit à
son indépendance étant donné que du temps titiste il faisait partie de la République de
Serbie.
Mais le régime serbe de Slobodan Milosevic a voulu serbiser cette province. Mais la
majorité albanophone a fait l’objet de diverses pressions à nature politique,
économique et autres. Une partie a pris les armes contre Belgrade, et les Serbes
sévissent.
Les membres de l’OTAN, sans que cela soit autorisé par les NU ont attaqué la Serbie
durant le printemps et le mois de juin 1999. Les Américains et autres occidentaux ont
imposé que l’armée et l’administration serbe quittent le Kosovo; Cependant le conseil
de Sécurité a reconnu ce fait et plus particulièrement a mis en place une
administration provisoire onusienne dans le Kosovo.
Sauf que le Kosovo est toujours considéré comme une province serbe quoique ayant
vocation a obtenir une large autonomie. Les Serbes ne contrôlent plus le Kosovo
depuis 1999.
Devant cette situation la majorité albanophone finit par proclamer l’indépendance de
la province sous le nom de République de Kosovo.
Cela rend service aux occidentaux qui ne veulent plus rester dans les Balkans en
espérant que le Kosovo survive en tant qu’État indépendant. C’est Bush qui a œuvré
pour cette indépendance alors que l’UE la jugeait prématurée tout en pensant qu’à la
longue elle serait inévitable.
Questions: est-ce que le Kosovo est un État indépendant? Si population et territoire ne
font aucun doute, certains pointent du doigt le pouvoir kosovar, pion de Washington?
Après tout on peut dire que de nombreux États dans le monde dépendent de certains
autres États beaucoup plus puissants. Reste la question de la doctrine Stimson. Est-ce
que l’accession à l’indépendance du Kosovo est conforme au droit international?
Il y’a un précédent qu’on trouve dans la déclaration dans la résolution 2625 qui
reconnaît la sécession lorsque un peuple se trouve marginalisé au sein d’un État. On
peut dire que cela a été le cas dans le régime de Milosevic. Cela fait plus de 10 ans
que les Serbes ne contrôlent plus rien donc ne maltraitent personne. Déclaration
illégale?
Une soixantaine d’États reconnaissent le Kosovo. Dans l’UE la majorité reconnaît
comme la France. Parmi les réfractaires on trouve l’Espagne, la Grèce ou la
Slovaquie. Chaque fois il s’agit d’États qui se sentent menacés de futurs tentatives
sécessionnistes. Et si le Kosovo devenait un précédent pour généraliser la sécession?
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Dans ces conditions le Kosovo est assez isolé, aucune chance d’accéder au Conseil de
l’Europe et aux Nations Unies car la Russie et la Chine vont s’y opposer. Quelques
mois après d’autres proclamations suivent.
- L’Ossétie et l’Abkhazie ont proclamé leur indépendance durant l’été 2008 après que
la Géorgie a tenté de les récupérer militairement. Pratiquement le même jour, la
Russie va les reconnaître. Ici on peut se poser la question de l’indépendance. La
Communauté internationale ne s’y est pas trompée, seuls 3 États reconnaissent ces
États: Russie, Nicaragua et Venezuela
Les alliés sont d’accord sur un point, l’Allemagne devra se doter à nouveau de
structures étatiques. Assez vite les 4 Etats victorieux se disputent, la Guerre froide
commence surtout en Allemagne, et en 1949 on se retrouve avec 2 Etats allemands.
La RDA est facilement créée dans la zone soviétique. La Création de la RFA est plus
difficile puisque les 3 alliés occidentaux devaient se mettre d’accord. La France avait
quelques objections reconnaît facilement l’Allemagne de l’Est. Mauriac écrivait
« j’aime tellement l’Allemagne que je préfère qu’il y’en ait deux »; Les Allemands
RFA ne supportent pas l’idée de RDA, État antidémocratique crée de toute pièce par
les Soviétiques.
La RDA se montre plus conciliante à l’égard de l’idée de deux Allemagne.
La hantise des années 50 est la reconnaissance par un trop grand nombre d’États tiers
de la RDA, qui a fait de Berlin-Est sa capitale alors que Berlin a un statut particulier.
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l’Allemagne de l’Est, l’Allemagne de l’Ouest rompra ses relations diplomatiques avec
cet Etat tiers. En brandissant la sanction de rupture diplomatique après 1955, la RFA
sauve les apparences car avant 1955 les principaux Etats ont déjà reconnu la RDA.
Lorsque la Yougoslavie reconnaît la RDA, Bonn rompt avec Belgrade. Puis avec
Cuba en 1963 puis nombre d’Etats arabes. On pensait que le prestige et la puissance
économique de la RFA seraient suffisants pour que personne ne reconnaissance la
RDA. Mais effet boumerang.
Si RFA rompt tout le temps, c’est elle qu’elle va isoler au lieu de la RDA.
La doctrine Hallstein n’est pas une arme absolue.
De nos jours c’est un autre Etat qui l’utilise, cet Etat commence d’ores et déjà à
ressentir les conséquences: tout Etat qui reconnaîtrait la RASD verrait ses relations
diplomatiques avec Rabat rompues. Or la quasi-totalité des Etats africains reconnaît la
RASD. Le Maroc est peut-être le seul Etat à ne pas faire partie de l’Union africaine.
Certains auteurs lèvent des objections par rapport à ces sujets non étatiques, qui sont
beaucoup plus récents que les Etats eux-mêmes en droit international. S’ils peuvent
être qualifiés en tant que tels, c’est grâce aux Etats.
En réalité une ONG est une personne morale de droit privé. Elle ne peut pas d’un
point de vue juridique s’analyser autrement. Or une personne morale de droit privé est
forcément crée sur la base d’un certain droit privé. Or il y’a autant de droits privés
qu’il y’a de part le monde d’ordres juridiques.
Une association peut être reconnue en France par rapport à certaines conditions.
Comment imposer cette réalité juridique purement française aux autres ordres
juridiques.
La personne morale a besoin d’un droit national pour se faire. Mais le problème des
différentes associations de droit privé et qu’elles n’ont aucune existence au delà des
frontières de l’Etat qui se trouve à la base de leur création. Une association existe pour
la France mais pas pour les Etats voisins.
Il y’a deux associations de droit privé qui vont obtenir un statu international reconnu
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par les Etats car leur reconnaissance est quasiment universelle.
Il s’agit tout d’abord du Comité international de la Croix Rouge, le CICR a été crée au
début des années 1860 en tant qu’association de droit privé suisse. Il est toujours une
personne morale de droit suisse. Mais étant donné son prestige et son utilité pour le
maintien de la paix et le droit humanitaire, les 4 conventions de Genève de 1949 et les
2 protocoles additionnels à ces conventions signés en 1977 reconnaissent une stature
internationale à cette association de droit privé suisse.
L’autre association de droit privé qui va avoir une stature internationale est
l’association internationale du transport aérien qui en très grande partie impose des
clauses contractuelles communes entre passagers de compagnies aériennes et les
compagnies elles-mêmes.
D’un point de vue purement politique, les ONG jouent de nos jours un rôle accru dans
le développement du droit international humanitaire et de l’environnement. Sans la
persévérance et la pression énorme des ONG on n’aurait pas eu la Cour pénale
internationale ou des certaines avancées dans le droit international de
l’environnement.
Ce rôle accru inquiète certains Etats, dont la France. Les Etats les plus inquiétés sont
ceux qui ont des choses à se reprocher notamment en matière de droits de l’hommes.
Mais certains Etats ont trouvé la parade en suscitant eux-mêmes des ONG disputes
entre ONG…
Les véritables ONG ont trouvé une appellation pour ridiculiser les ONG
« marionnettes »…. NGO (Non Governmental Organisation) à GONGO
(Governmental Non Governmental Organisation)…
Les organisations non internationales ne sont pas une originalité de notre temps car
existaient d’une certaine manière du temps de l’Antiquité grecque. Certains Etats
construisaient des amphictyonies via lesquelles ils les cités Etats poursuivaient un
certain nombre l’intérêts communs.
Première OII: Vienne 1815, création de la Communauté internationale du Rhin. Cette
commission existe toujours et a son siège à Strasbourg.
Sa compétence est essentiellement la navigation fluviale dans le Rhin ou la protection
de l’environnement fluviale.
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Organisations à visée politico idéologique: le Commonwealth britannique qui a pour
membre la quasi-totalité des colonies britanniques avec le RU lui-même.
La France de son côté a crée l’Union latine en 1951, remplacée par un certains
nombres d’agences de la francophonie. Les Etats don la majorité de la population est
musulmane ont créée en 1977 l’organisation de la Conférence islamique.
Non pas parce que tous les Etats en sont membres mais parce qu’ont vocation à
regrouper la quasi-totalité des Etats de notre planète.
La plupart des organisations universelles ont une structure ternaire, 3 principaux
organes:
- organe plénier: membres sont tous les membres de l’organisations
- organe restreint
-secrétariat général
Le modèle type d’une organisation ternaire aurait pu être ONU mais pas tout à fait.
Contrairement à d’autres organisations de la même famille comporte 6 organes
principaux.
- organe plénier: Assemblée générale. Organe le plus démocratique car tous les
membres de l’organisation en font partie et tous les membres de l’organisation à
l’assemblée générale pèsent du même poids indépendamment de leur population et de
leur puissance éco et militaire. L’assemblée générale se réunit normalement en une
session annuelle (octobre novembre à décembre c’est essentiellement en décembre
qu’on adopte les grandes résolutions). Organisation aussi de sessions extraordinaires.
L’assemblée générale a une compétence générale au sein de l’ONU qui a elle-même
une compétence quasi générale. Tout ce qui intéresse l’ordre international intéresse
l’ONU. Des organismes plus spécialisés existent. Mais l’ONU ne va pas désintéresser
de la faim dans le monde sous prétexte qu’il y’a un organisme spécialisé à Rome
(FAO Food and Agriculture Organisation).
Ce pouvoir général peut être restreint, curieusement dans le domaine le plus
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intéressant pour l’ONU (paix et sécurité internationale). Dans ce domaine, les pères
fondateurs de la Charte de San Francisco ont donné l’essentiel des prérogatives à
l’Organe restreint qui est
- le Conseil de Sécurité: qui a une seule compétence, maintien de la paix et de la
sécurité qui est la vraie raison d’étre de l’ONU. Le Conseil de Sécurité agit
essentiellement soit dans le cadre du Chap 6 de la Charte soit dans le cadre du Chap 7
de celle-ci. Dans le premier cas le Conseil adopte essentiellement des
recommandations que les Etats membres de l’ONU ne sont pas obligés de respecter
scrupuleusement. Mais dans le cadre du Chap 7 le Conseil peut adopter des
résolutions contraignantes qui s’imposeront à l’égard de tous les membres de
l’organisation qui comporte 192 membres actuellement. L’Assemblée générale peut
avoir son mot à dire dans le domaine de la sécurité et de la paix jusqu’au moment où
le Conseil de sécurité s’emparera du dossier.
Le Conseil sera parfois paralysé, pas en mesure d’adopter des résolutions urgentes
pour le maintien de la paix. Est-ce que dans ce cas l’Assemblée générale peut
retrouver ses compétences?
La question est débattue depuis longtemps, surtout depuis que sur proposition des
Etats-Unis début années 1950 a été adoptée une résolution Achesum du nom du
secrétaire d’Etat américain de l’époque. Si le Conseil de sécurité est paralysé par des
veto successifs sur une question précise, l’Assemblée générale reprend son pouvoir de
statuer sur le maintien de la paix et de la sécurité.
Mais certains pensent que cette résolution est contraire, d’autres conformes au moins
à l’esprit de la Charte glissement de compétences du Conseil à l’Assemblée
générale.
Il y’a d’autres organisations universelles qui ont un organe restreint mais dans les
autres (UNESCO, FAO…) l’organe restreint se compose de plusieurs dizaines d’Etats
membres.
Le Conseil de Sécurité était composé à l’origine d’à peine 11 membres, puis suite à
une révision dans les années 1960, 15 membres.
Autre originalité inhérente: les différents Etats qui composent le Conseil de
Sécurité ne sont pas égaux entre eux: 5 membres permanents et possèdent un droit de
veto en ce qui concerne les résolutions du Conseil portant sur le fond. Ces 5 Etats
membres sont les 5 grands vainqueurs de la Seconde Guerre mondiale. A l’époque on
croyait qu’il y’avait 3 grands vainqueurs (Etats-Unis, Union Soviétique, Royaume-
Uni). Les Etats-Unis voulaient une grande puissance asiatique, la République de
Chine (nationaliste, influencée par les EU). Enfin la France, grâce au culot du général
De Gaulle qui a du vaincre les hésitations voire résistances des EU mais soutenu par
RU et URSS (plus ou moins). Parmi ces 5 Etats membres permanents, 2 posent
problème.
La République de Chine réduite à l’île de Taïwan depuis 1948. La République
populaire de Chine était exclue de l’ONU et du Conseil de Sécurité, jusqu’à
réconciliation à l’occasion d’un célèbre voyage de Nixon à Pekin en 1970. Depuis
Taiwan perdu son siège au Conseil de Sécurité et même à l’ONU.
Autre problème URSS qui implose en 1990-1991, tout le monde se met d’accord,
URSS y compris pour que le siège soviétique à l’ONU soit transmis automatiquement
à la Fédération de Russie.
Toutefois la Charte de San Francisco comporte encore le nom de l’URSS une
révision aurait été souhaitable.
Mais une révision est une affaire politique et juridique très difficile: il faut que les 2/3
des membres de l’ONU ratifient le traité qui révise la Charte, et parmi les 2/3 il faut
49
obligatoirement trouver les 5 membres permanents du Conseil de Sécurité.
On parle de plus en plus de la représentativité relative du Conseil de Sécurité. Au
sortir de la Seconde Guerre mondiale, les 5 représentaient quelque chose; il faut bien
dire de nos jours que les 5 ne sont pas les seules grandes puissances. Il devient urgent
de modifier la composition de cet organe. Sinon absence de légitimité politique des
résolutions de cet organe.
Pendant longtemps il était très difficile dans le cadre du Chap. 7: veto soviétiques,
américains qui paralysaient le travail du Conseil de Sécurité pendant la Guerre Froide.
Mais grâce aux veto, l’ONU n’a pas suivi le triste sort de la SDN dont telle ou telle
puissance pouvait se retirer et ne jamais devenir membre. Le Conseil de Sécurité était
devenu le forum permanent de négociations pendant la guerre froide. Peu importe que
le Conseil n’a pas pu adopter telle ou telle résolution, le plus important est que le
Conseil de sécurité a su éviter une 3é Guerre mondiale…
Après la disparition de l’uRSS et même pendant la Perestroika, veto deviennent rares
ou inexistants, on se concentait de s’abstenir (URSS ou Chine). Ce qui a fait découvrir
au monde un Conseil de Sécurité surpuissant, un véritable directoire mondial. On voit
qu’au début des années 90 et 2000, on voit que le Conseil de Sécurité ne représente
pas le Communauté internationale dans toute sa diversité.
Exemple: l’Inde est exclue du Conseil de Sécurité; le 2é plus gros contributeur au
budget de l’ONU, le Japon est également exclu.
La question du Japon, Inde ou de l’Allemagne est dans tous les esprits lorsqu’on parle
de modification du Conseil.
Il faut qu’une telle nouvelle composition puisse être agrée par les 5 membres actuels.
Et peut on se contenter de faire simplement une place à ces 3 Etats? Peut on exclure
de manière permanente l’Amérique latine? Peut-on exclure totalement le continent
africain?
Il y’a plusieurs candidats: en Asie même, un Etat musulman aurait sa place au sein du
Conseil de sécurité. Le Pakistan peut-être, ou pourquoi pas un Etat arabe mais lequel?
En Afrique: l’Afrique du Sud son PIB si on excepte les Etat nord africains = ensemble
du PIB d’Afrique noire.
Égypte? Représente continent noir? Nigeria qui est le géant démographique de
l’Afrique?
Et l’Afrique francophone?
Que faire de l’Amérique du Sud? Le Brésil? Seul état lusophone pas représentatif.
Pourquoi pas le Mexique? Trop proche des EU, trop loin de l’Amérique du Sud.
Argentine? Plus du tout la principale puissance démographique dépassée par la
Colombie.
En Europe: Italie? Propose que l’UE devienne membre permanent. Paris et Londres
pas OK…
Il faudrait revoir la composition du Conseil de Sécurité, mais alors on voit des tas de
problèmes aigus et nombreux surgir. On se contente de palabres depuis des décennies
alors qu’il est clair que certains Etats ont une sorte de légitimité internationale du
moins aussi importante que celle de la Russie, GB ou France.
Seul bémol: les Etats mentionnés n’ont ni tradition ni ambition de penser le monde.
La Russie actuelle n’a pas la même perception des enjeux mondiaux que l’URSS, et la
Chine est loin de cette pensée globale.
10 membres non permanents élus sur base géographique pour 2 ans non
renouvelables.
50
-Europe: 2 groupes Europe de l’Est 1 siège et Europe de l’Ouest 2 sièges (Australie,
Canada, Nouvelle Zélande aussi)… Le fait qu’un grand nombre d’Etats est euro sont
membres de l’UE peut faire que pas moins de 5 membres de l’UE peuvent siéger au
Conseil de sécurité statistiquement. Or UE= 450 millions d’habitants. Inde: 1, 1
milliards.
Situation pas équitable.
Les membres non permanents ne comptent pas pour portion négligeable: une
résolution ne peut être adoptée par uniquement les 5 membres permanents (5/15).
- Conseil des tutelles assez actif autrefois Les tutelles succèdent au mandat que
connaissaient la SDN. Après la première guerre mondiale les territoires appartenant
avant 1914 à l’Empire ottoman et à l’Empire allemand en dehors d’Europe ont été
occupées par certaines puissances victorieuses. Mais ces territoires sous mandant
étaient censés ne pas appartenir à la puissance mandataire. Cette dernière devait
mener progressivement mener ces territoires à l’indépendance. 3 catégories de mandat
A: territoires censés etre relativement développés et qui rapidement auraient pu
accéder à l’indépendance (territoire britannique de la Mésopotamie Irak 1932)
B: territoires pas suffisamment mûrs pour accéder à l’indépendance.
C: territoires très sous développés pratiquement habités par des sauvages
indépendance lointaine.
- CIJ: alors que la Cour permanente de Justice internationale n’avait pas de lien
organique avec la SDN, la Cour IJ actuelle est carrément un organe de l’ONU. Selon
la Charte, c’est l’organe juridique de l’organisation.
51
Il y’a aussi des organes subsidiaires qui ne sont pas prévus par la Charte, et peuvent
être crées par l’un des organes principaux.
Exemple: casques bleus: organe subsidiaire parfois crée par le Conseil de Sécurité
Le Tribunal administratif des Nations Unies qui règle litiges entre
fonctionnaires de l’ONU et l’ONU elle-même.
Les 2 premiers tribunaux pénaux internationaux comme pour l’ex-
Yougoslavie et pour le Rwanda.
Unicef crée par l’Assemblée générale.
Haut commissariat des NU pour les réfugiés crée par l’Assemblée
générale.
Les différents organes politiques de l’ONU et des autres organisations universelles
sont composées de missions de délégation des Etats membres.
OIT: Organisation International du Travail. Crée par le Traité de Versailles
en 1919, siège à Genève. Spécialisé dans le droit international du travail et questions
sociales. Les délégations nationales au sein de l’organe plénier et de l’organe restreint
de l’OIT sont à composition tripartite. 50% des délégués d’un Etat membre sont des
fonctionnaires nationaux, 25% délégués du patronat de cet Etat et 25% délégués de
syndicats ouvriers de cet Etat.
Ils doivent en posséder une en principe. Traité CEE (remplacé par Traité de Lisbonne)
, Traité EURATOM …
Le fait qu’un traité international dise que l’organisation a la personnalité juridique lie
seulement les Etats qui ont signé ce traité et sont devenus membres de cette
organisation. Les autres Etats ne sont pas obligés d’en reconnaître la personnalité
juridique. Pendant très longtemps l’Union soviétique et les pays d’Europe de l’Est
refusaient de reconnaître….
Avis consultatif de 1949 « Réparations des dommages subis au service des Nations
52
Unies » (affaire Bernadotte): le comte Bernadotte est un diplomate suédois, parent du
roi de Suède d’où origine française. Au moment des fêtes il enquête sur les violations
de droits de l’homme, sur des massacres perpétrés en Palestine après 1GM. Comme
ses enquêtes dérangent, assassiné probablement par des extrémistes Juifs (pas
sionistes qui vont créer l’Etat d’Israël). L’ONU pour le compte duquel Bernadotte
travaille, désire obtenir des réparations au cas où les assassins seront un jour trouvé.
Mais est-ce que l’ONU a une telle compétence (prendre fait et cause pour l’un des
agents assassinés) alors même que la Charte de San Franc. Garde le silence sur cette
question. Si la réponse de la Cour est positive, est-ce que les autre en dehors de
l’ONU doivent reconnaître cette capacité juridique de l’ONU?
L’avis Bernadotte de 1949: L’ONU n’est pas n’importe quelle organisation
internationale. Elle a une vocation universelle, elle a comme membre déjà à l’époque
un gros pourcentage des Etats de la planète et ambitionne de faire de ces membres
l’intégralité des Etats. Pour la CIJ, l’ONU a une personnalité juridique objective, qui
s’impose aux Etats membres, non membres et entités non étatiques.
Pour la Cour une organisation internationale peut posséder des compétences
implicites mais nécessaires à l’accomplissement de ses compétences explicitement
prévues par le traité qui l’institue (théorie des compétences implicites des
organisations internationales).
Cela dit une organisation internationale n’est pas un Etat. Seul l’Etat possède la
souveraineté c’est-à-dire la compétence de sa propre compétence. Les compétences
des organisations internationales explicites ou implicites ont été conférées par leurs
Etats membres. Forcément les compétences des org. Int. Sont d’attribution, limitées
ou délimitées principe de spécialité de ses compétences.
L’ONU se situe à part. On l’a très bien compris dans une autre célèbre affaire devant
la CIJ.
Il s’agit encore une fois d’un avis consultatif émis en 1997 dans l’affaire de l’emploi
des armes nucléaires. 2 organisations internationales en réalité les organes pléniers de
2 org. Int. Ont demandé un avis à la cour sur la licéité internationale de l’emploi des
armes nucléaires (assemblée générale de l’ONU et la conférence internationale de
santé au nom de l’OMS). La Cour a accepté de répondre à la demande de l’assemblée
générale. En revanche en s’abritant derrière le principe de la spécialité des
compétences des organisations internationales, elle a refusé de répondre à la demande
d’avis de l’organisation mondiale de la santé. Sinon, les organisations internationales
exercent leur compétence par le biais de leurs fonctionnaires. Les fonctionnaires sont
indépendants à l’égard des Etats membres dont-ils ont la nationalité. LA Charte des
Nations unies énonce le principe d’indépendance des fonctionnaires de l’ONU à l’art
100. Dans le premier paragraphe de cete article on trouve l’obligation de ces
fonctionnaires de ne pas demander d’instruction aux Etats membres .Second
paragraphe: les Etats membres s’abstiennent d’influencer les fonctionnaires de
l’ONU, particulièrement leur ressortissant.
Mais la pratique connaît des accidents de parcours, dont certains graves vont devant la
CIJ.
Ex: arrêt CIJ 1989, affaire « Mazilu ». M. Mazilu ressortissant roumain fonctionnaire
de l’ONU, travaille plus particulièrement au moment des faits pour la commission des
droits de l’homme, organe subsidiaire de l’organe économique et social. Repart en
Roumanie pour enquêter sur violations des droits de l’Homme. On perd sa trace le
Conseil éco. Soc. Saisit la cour qui se prononce clairement sur principe indépendance
53
et de protection des fonctionnaires.
Pour l’essentiel l’organisation international aura affaire à l’Etat sur le sol duquel se
trouve siège. L’ONU: New York, Genève, Vienne, la Haye (CIJ). Accords de siège qui
limitent la souveraineté de l’Etat territorial Mais l’exécution de ces accords de siège
ne se passent pas de la meilleure manière, parfois l’Etat qui accueille le siège exerce
pressions.
En 1988, l’Ass. Gale. Décide une session extraordinaire sur question palestinienne. Or
évidemment l’OLP qui a le statut d’observateur auprès de l’ONU doit pouvoir
s’exprimer durant cette session. Mais la liste des membres provoque soucis pour EU
car certains membres recherchés pour crimes et terrorisme. Le département de la
justice dit que va arrêter représentants palestiniens qui viendront à New York
interprétation de l’accord de siège entre EU et ONU? Avis de 1988 dans l’affaire du
bureau de l’OLP à l’ONU, la Cour réitère sa position traditionnelle, l’Etat territorial
en vertu de l’accord de siège lui-même n’a pas la possibilité de contrôler la
composition des délégations nationales. Malgré tout, l’ONU a préféré tenir le siège à
Genève.
Les individus: sujets partiels du droit international, depuis assez récemment. Après la
Seconde Guerre mondiale que l’individu obtient des droits propres à lui dans la sphère
du droit international même. Toutefois auparavant, l’individu n’était pas totalement
inconnu du droit international était connu mais pas en tant qu’entité susceptible d’être
protégé par le DIP; mais en tant qu’entité susceptible d’être poursuivi de certains
crimes considérés comme tels par le Droit international.
A) Inventaire
a) La piraterie
Pas toujours considéré comme un crime, au contraire comme un métier tout à fait
valorisant ou valorisé. En Méditerranée particulièrement avec Iliade, Odyssée,
Phéniciens à la fois commerçants pirates, marchands d’esclaves, commerçants. LA
piraterie a commencé à inquiéter les sociétés organisées à la société romaine. La Pax
Romana impliquait une certaine stabilité en Méditerranée via conquêtes. Rome ne
voulait pas que pirates mettent un frein au commerce, artisanat ou industrie. Or les
pirates en Méditerranée orientale étaient devenus dangereux et audacieux au 1er siècle
avant JC. Il a fallu des expéditions militaires pour exterminer jusque dans leurs bases
arrières en Silicie.
C’est depuis cette époque que la piraterie est mal vue.
Lorsqu’il n’y a pas de véritable autorité étatique, la piraterie va pouvoir s’exprimer et
prendre un certain essor: exemple pirates Somaliens…
La piraterie est considérée depuis longtemps comme un crime par le droit
international et c’est le droit international qui va fixer éléments constitutifs de ce
crime.
D’abord Convention de Genève de 1958 sur la Haute Mer et l’art 101 de la
Convention de Montego Bay.
54
La piraterie est un acte illicite de violence commis par l’équipage ou des passagers de
navires privés agissant à des fins privés et dirigés contre un autre navire ou des
personnes ou des biens à leurs bords. En haute mer ou dans un lieu ne relevant pas de
la juridiction d’un Etat.
Au point de vue géographique: la piraterie ne peut être commise qu’en haute mer. Des
actes de violence contre navires peuvent se produire dans une mer territoriale, ZEE
mais là c’est le droit pénal national qui punit et décrit éléments constitutifs du crime
(possibilité de retenir autres éléments de définition).
On voit que le pirate doit agir à des fins privées. Or toute personne qui agissait par la
violence contre un autre navire n’était pas autrefois un pirate, pouvait être un corsaire,
en quelque sorte un agent de l’Etat.
Pouvait produire des lettres patentes qui disent qu’il est au service de tel empereur.
La guerre de course est une forme de guerre navale mais va être mise hors la loi après
la guerre de Crimée en 1855. Les EU n’ont rien de contre à ce que des sociétés
privées de sécurité puissent également sévir au large des cotes somaliennes contre les
pirates, rémunérés par armateurs privés ou organismes étatiques. Au dela de la
question de la course, une personne qui arriverait à prouver qu’il n’a pas agi a des fins
privées peut ne pas etre qualifié de pirate, si agit à des fins politiques (exemple: début
années 60 opposants au régime dictatorial du Portugal attaquent au large du Brésil un
navire militaire portugais et en prend le contrôle. Le Portugal demande arrestation et
punition mais le Brésil refuse car pas de fins privées mais politiques).
Les militants de Greeen Peace: pas de piraterie.
55
la poursuite des pirates y compris DANS LA MER TERRITORIALE de la Somalie
(inverse de Montego Bay).
Traite des esclaves: qualifié par le DIP depuis une époque récente. Condamnation de
l’institution de l’esclavage elle-même. Au 19é siècle plusieurs tentatives pour
supprimer l’esclavage. Pour la première fois avec la RF, mais Napoléon la remet au
goût du jour.
Il faudra attendre fin 19é…
Au niveau international, un traité de Londres de 1841 abolit esclavage et traite des
esclaves et autorise les navires du guerre de tout Etat à vérifier si dans les navires
marchands ne se trouvent pas des esclaves. La France ne voulant pas d’immixtion
britannique à son bord ne ratifie pas.
Il faudra attendre 1848 pour abolir l’esclavage et la traite des esclaves.
Ce n’est que l’acte général de Berlin de 1885 qui trouvera un consensus de lutte
contre ce fléau. Tant la SDN que l’ONU mettent sur pied
Rôle de l’OIT dont plusieurs conventions luttent contre l’esclavage mais aussi contre
le travail forcé. Des conventions régionales sur les droits de l’homme ont la même
attitude. L’art 4 de la Convention Int. Des Droits de l’Homme interdit esclavage et
travail forcé…
Esclavage et travail forcé interdits? Oui depuis que l’Arabie Saoudite interdit depuis
1965 et Mauritanie en 1981. Mais le travail forcé continue à grande échelle en Asie,
Am.Sud., Afrique….
Le droit international considère comme crime des actes contre la paix et la sécurité
internationale. La base de cette criminalisation est le tribunal de Nuremberg institué
en 1945.
Cf. aussi convention de 1948 des NU contre répression et Génocide…
4 conventions de Genève de 1949 établissent un certain nombre de crimes de guerre.
Enfin le droit international prend des mesures en vue de le répression des activités
terroristes.
Les premières conventions internationales portaient à cet égard sur la répression
d’actes illicites de violence contre le navigation aérienne. La première convention à
cet égard est une convention de la Haye en 1970; conventions de 1988 (maritime).
Dans les années 90 et 2000 soit à l’ONU soit à des niveaux régionaux, des textes ont
été adoptés à l’encontre du financement des activités terroristes. Le tout fait donc qu’il
y’a un très grand nombre de textes sur le terrorisme mais l’abondance a aussi son
revers de médaille. Les définitions du terrorisme un peu trop vagues, parfois entrent
en contradiction les unes face aux autres. Il n’y a toujours pas donc de définition
unique, consensuelle sur le terrorisme.
Un terroriste peut être terroriste pour les uns, héros national pour les autres.
B) Mécanismes de répression
56
terrorisme: l’Etat parti doit juger lui-même le terroriste capturé par ses services. Si
considère que ne peut pas le juger, doit les extrader pour que jugement ailleurs.
Sans doute néanmoins, ce qui focalise notre attention est la question des crimes de
guerre, crimes contre paix et contre humanité. Distinction entre 2 types d’infraction:
ordinaires et graves.
Chaque convention dit elle-même quelles sont les infractions graves pour elle. La
différence est substantielle une infraction ordinaire ne peut être punie que par l’Etat
sous les drapeaux duquel se bat le soldat ou l’officier coupable de l’infraction
ordinaire.
En revanche tout Etat est juridiquement en mesure de punir une infraction grave.
En ce qui concerne les grands criminels de guerre, le premier traité à prendre position
fut celui de Versailles (1919). Ce traité établit sur le papier un tribunal spécial pour
juger l’ancien Kaiser Guillaume II. Mais ce dernier avant la révolution de Berlin qui
proclame la République, se réfugie aux Pays Bas, neutre pendant la 1GM.
Le Traité de Versailles voulait juger pas moins 900 criminels de guerre. L’Allemagne
refuse d’extrader ces officiers. Sous la pression des alliés néanmoins l’Allemagne
acceptera de les juger.
Le tribunal spécial de Leipzig va en juger quelques dizaines et en condamner 9...
les Alliés après la 2GM vont créer tribunal de Nuremberg après accord de Londres
pour juger eux-mêmes criminels de guerre. Verdict 1er Octobre 1946.
2 acquittements, peines de prison lourdes ou pas, 12 peines capitales…
Des tribunaux nationaux vont juger des criminels de guerre.
Tribunal international de Tokyo le 12 novembre 1948: mais verdict dépend de
l’occupant américain. Et ces derniers veulent un Japon fort contre la Chine et l’URSS
on retrouve un condamné à mort suite à verdict premier ministre dans le Japon des
années 50!!
En 2002; le Conseil de sécurité va établir un tribunal spécial pour juger les grands
crimes commis lors de la guerre civile en Sierra Leone. Juges moitié internationaux
moitié nationaux le président est d même un juriste américain.
En 2007 commence à fonctionner le tribunal pénal spécial pour juger les responsables
du génocide au Cambodge: composition mixte là aussi.
A chaque fois thématique ponctuelle du Conseil de Sécurité non satisfaisant.
Rome: structure permanente celle de la Cour internationale qui siège à la Haye. Cette
cour devra juger des crimes de génocide, de guerre, contre l’humanité et du crime
57
d’agression (mais pas de définition de cette dernière). Cette structure permanente ne
peut juger criminels ayant commis leurs crimes avant la mise en place de la Cour en
2003.
Dans toutes ces structures, c’est la procédure américaine qui l’emporte largement.
Procureur général qui enquête uniquement à charge, plus de droit pour les avocats des
2 prévenus. Aucun jugement pour le moment mais 2 procès se déroulent
actuellement…
L’individu n’est pas seulement malfaiteur mais peut aussi être victime.
58
Du fait même qu’il y’a deux traités certains Etats pourront ratifier l’un et pas l’autre.
Quoiqu’il en soit il s’agit d’une avancée car ce sont deux pactes importants.
Néanmoins après l’adoption de ces deux pactes en 1965, la même assemblée avait pu
adopter la Convention internationale sur l’élimination de toute forme de
discrimination raciale.
En 1985: Convention relative à l’élimination de toute forme de discrimination à
l’égard des femmes.
Alors la Convention sur la protection des enfants adoptée en 1990 par l’Assemblée
générale.
Toutes ces conventions sont largement ratifiées, celles qui le sont plus sont convention
sur femmes et sur enfants. Chaque pacte ratifié par plus de 150 Etats membres.
D’autres conventions plus marginales émanant soit des NU elles mêmes soit
d’organisations membres de la famille des NU.
Exemple: Convention de 1960 UNESCO relative à l’élimination des discriminations
dans le domaine de l’éducation. Il y’a presque 200 Conventions internationales du
travail qui appréhendent l’homme dans son milieu de travail.
Convention de 1984 sur la prévention et répression des tortures.
D’une certaine manière les droits de l’homme peuvent mieux être protégés à un
niveau régional étant donné que la plupart des Etats de telle ou telle région du monde
font partie du même milieu civilisatrice=
Conseil de l’Europe qui en a adopté beaucoup mais la plus connue est celle de 1950
signée à Rome. Cette convention européenne des Droits de l’homme est le premier
traité international à protéger les droits de l’homme de manière efficace.
Les droits qu’elle entend protéger sont de nature civile et politique.
La France ratifiera cette convention de manière tardive en 1974. L’ouverture du
Conseil de l’Europe après Chute du mur de Berlin fait que cette organisation a 47
Etats membres dont Russie, Ukraine, Turquie.
La Convention Européenne des Droits de l’Homme concerne 800 millions d’individus
de l’Irlande jusqu’aux abords de l’Alaska (Russie).
Cette convention est complétée de temps à autres de protocoles additionnels dont
certains consacrent de nouveaux droits de l’homme. Assez souvent les droits
européens sont similaires aux pactes de l’ONU. Mais parfois divergences
Ainsi le pacte des NU ne protège pas le droit à la propriété privée au contraire du 1er
protocole additionnel à la Convention Euro droits de l’Homme (1952).
En 1981, est signée à Nairobi la Charte africaine des droits de l’homme et des
59
peuples. La signature à Nairobi mais pour l’essentiel cette charte négociée à Banjul
(c’est pourquoi la plupart l’appellent charte de Banjul).
La Charte de Banjul a certaines particularités. Comme son intitulé le signale elle ne se
contente pas de protéger les seuls droits de l’individu. La Charte en question protège
aussi les droits et intérêts de groupes humains.
Le plus souvent le droit international considère que protéger un groupe est contre
productif en ce qui concerne la protection de membres individuels du groupe. Or la
charte africaine rompt avec cette tradition et souvent les africains critiqueront les
pactes des NU comme véhiculant des conceptions essentiellement occidentales
(=individualistes).
Pêle mêle un article 29 de la Charte de Banjul protège nombre de groupes envers
lesquels l’individu a des devoirs. La Charte africaine n’énumère pas seulement des
droits de l’homme mais des devoirs envers certains groupes (famille, tribu, Etat ou
organisation de l’unité africaine).
On peut dire que ce n’était peut être pas la peine dans le continent ou il y’a le plus de
violations des droits de l’homme ce n’est pas la peine de mettre des devoirs qui
contrecarreraient des droits minimisés.
On a une liste des droits de l’homme mais ce n’est pas suffisant. Peut on faire
confiance aux Etats qui devraient respecter les obligations qu’ils assument? Les
rédacteurs de la Convention européenne des droits de l’homme le comprendront très
vite. Ce qui est important ce n’est pas la liste des droits énumérés, mais un mécanisme
de garantie collective des droits consacrés. Les premiers pas de cette garantie ont été
chaotiques.
Un certain nombre de lacunes criantes du mécanisme seront corrigés par un protocole
n°11 de 1994 entré en vigueur intégralement en 1999. Ce protocole consacre comme
clé de voûte de la protection des droits une Cour européenne des droits de l’homme. Il
y’a un juge par Etat membre de la Convention 47 Juges. Président actuel, Jean Paul
Costa (ancien Conseil d’Etat).
La CourEDH examine la recevabilité des requêtes qui émanent le plus souvent de
personnes physiques ou morales ayant ou pas une personnalité juridique. Les
personnes morales exceptionnellement pourront être de droit public à la condition de
60
ne pas posséder de prérogatives de puissance publique.
Les différentes églises en Alsace tombent souvent dans ces statuts. On pourrait
trouver le Consistoire Israélite de Strasbourg contre la France. Mais jamais tel
département contre l’Etat français.
Si une requête est déclarée recevable la Cour procède à son examen au fond. Si au
moins une disposition de la convention ou de son protocole violé condamnation de
l’Etat.
Les individus peuvent s’adresser à la Cour de Strasbourg sans passer par un avocat.
Très souvent les requérants oublient une condition primordiale de la recevabilité de la
requête, obligfation de l’épuisement des recours de voie interne environ 90% des
requêtes déclarées irrecevables. Il n’empêche la Convention et la Cour européenne ont
un succès phénoménal délais s’allongent, plusieurs années à patienter avant de voir
sa requête par la Cour. Au 1er janvier 2009, il y’avait en souffrance 95 000 requêtes.
La Cour en 2008 a fêté d’une certaine manière les 10 000 arrêts rendus jusqu’à
présent. Les rythmes commencent à devenir hallucinants: est-ce que la Cour pouah
tenir le coup?
La seule Russie fournit environ le quart du contentieux citoyens russes n’ont plus
peur d’introduire des requêtes contre leur pays.
La France est un bon client aussi; elle n’est plus aux avants postes mais chaque année
2000-3000 requêtes devant la Cour. Devant cette situation qui devient périlleuse, un
protocole n°14 signé en 2004 mais n’arrive pas à entrer en vigueur.
En désespoir de cause, les autres Etats membres ont adopté un protocole 14 bis en
2009, qui d’une certaines manière instaure un deuxième mécanisme, recevabilité de la
requête. Si un Etat a ratifié le 14 bis, la procédure allégée pourra être utilisée à son
encontre.
Autre Cour régionale des droits de l’homme: la Cour interaméricaine des droits de
l’Homme: contrairement aux organes de l’organisation des Etats américains, le siège
de cette cour se trouve à San Jose. La procédure ressemble un peu à celle du continent
américain, surtout avant l’entrée en vigueur du protocole n°11. La Cour a trouvé son
rythme le croisière; ce qui frappe est l’importance contentieuse de cette cour mais
aussi l’importance de sa compétence consultative. Un Etat américain peut la saisir
d’une demande d’avis sur compatibilité avec la convention américaine d’un projet de
loi ou d’un autre traité qu’il s’apprête à ratifier.
La Charte de Banjul ne crée pas de Cour africaine mais une commission africaine des
droits de l’homme. La procédure est assez opaque à suivre mais dépassant d’autres
obstacles, la commission africaine rend publique ses rapports disant que tel tel Etat a
violé les termes de la Charte pression sur l’Etat. Nombre d’ONG ont refusé de
participer à la prochaine session de la Commission africaine des DH et des peuples à
Banjul du fait que le président de la Gambie a juré d’exécuter tous les membres de
l’opposition qui l’embêtent.
Cela dit en 1998 va être adoptée par l’Organisation de l’Unité africaine le protocole
d’Ouagadougou (Burkina Faso). Instaure enfin une Cour africaine des droits de
l’homme et des peuples. Ce protocole n’entrera en vigueur qu’en 2004, et la Cour ne
sera opérationnelle qu’en 2008. Entre temps la question s’est posée de savoir s’il
fallait maintenir cette cour. En 2000 l’ancienne organisation africaine a cédé sa place
à l’Union africaine dont organes plus ou moins calqués sur UE.
Entre autres il y’a une Cour de Justice africaine. Faut-il donc connaître une dualité de
61
juridictions, entre l’une généraliste eu une spécialiste des droits de l’Homme.
Le protocole de Maputo se propose de fusionner ces deux cours africaines, mais tant
que cette fusion non réalisée, la Cour des droits de l’Homme continuera à fonctionner
(même si n’a toujours pas rendu d’arrêt).
Charte arabe comporte uniquement un comité arabe mais pas de réel objectif La
Charte araba ne comporte pas l’ombre d’un mécanisme de garantie collective des
droits que consacre.
Conventions universelles: Pacte des NU de 1966 sur droits civils et politiques. Met en
place un comité composé de 18 experts indépendants. Les Etats du pacte doivent
périodiquement soumettre au comité des rapports sur l’application nationale des
disposition du pacte. Mais on ne va pas très loin dans la protection des droits de
l’homme. Le même jour de 1966 l’Assemblée générale a également adopté un
protocole facultatif au pacte civil et politique
Le comité peut recevoir de la part d’Etats ou d’individus des communications et après
examen de ces communications, constatation du comité sur respect ou non du pacte.
On considère que cette commission est une quasi juridiction ce qui permet à certains
Etats comme la France de na pas tenir comte de ses constatations.
Cela dit le Comité de DH est un organe international dont la JP commence à devenir
très intéressante (plus de 1000 constatations sur violations).
CCL: n’y a-t-il pas un peu trop actuellement de juridictions ou quasi juridictions
internationales protectrices; L’abondance peut nuire parfois notamment si telle ou telle
affaire est examinée successivement par plusieurs de ces comités et que chacun a sa
propre appréciation. Les Etats ne sauront plus en cas de divergence de JP comment
interpréter tel texte. Risque que les Etats s’affranchissent de ces juridictions
internationales pour reprendre tout en main propre.
Sujets temporaires: le 19é siècle en connaissait deux: les belligérants et les insurgés.
Ils sont obligés tous les deux de respecter les droits de la guerre et en échange de cette
obligation on les reconnaît sujets pertiels du DI. En attendant ce qui se passerait au
bout de la guerre vcivile qui les oppose aux force s gouvernementales.
62
2GM). Le rêve de chaque mouvement de libérattion nationale est de cesser d’être un
mouvement de combattants, de créer un Etat ou s’imposer à la tête d’un Etat déjà
existant. Leur personnalité juridique partielle trouve certaines traductions: sous
certaines conditions un mouvement de libération nationale puet obtenir le statut
d’observateur auprès d’une organisation. Ne sera pas membre, mais aura
documantation et pourra dissufer thèses dans cette organisation.
Organisation intéressante de ce pount de vue, l’ONU qui s’engage à examiner comme
observateur d’une mouvement de libération nationale si ce mouvemnt lui est
recommandé par une organisation régionales.
Autrefois c’était l’organisation de l’unité africaine et la ligue des Etats arabes qui
recommandait à ‘lONU de reconnaître le statut de tel ou tel Etat. Cette ligue
recommande toujours l’OLP.
§2: l’Humanité
Ce n’est pas l’humanité en tant que tel qui intéresse les RI mais un concept particulier,
le patrimoine commun de l’humanité.
A) caractéristiques
-Les Etats ne peuvent pas faire main basse sur un ertritorie qui aurait été proclamé
patrimoine commun de l’humanité pour la raison que ce territoire appartient déjà à
quelque un, l’humanité elle-même.
- Utilisation pacifique: les Etats s’engagent lorsque utilisent parties du patrimoin de
l’humantié de l’utiliser de manière pacifique ou exclusivement pacifique
- gestion rationnelle: le patrimoine appartient au passé, présent et au futur. Exemple:
patrimoine culturel mondial. En le respectant, on respecte génération passées et on
veut garder intact pour générations futures.
- répartition équitable des bénéfices: si des bénéfices se dégagent d’un Patrimoine CH,
ceux-ci doivent être redistribués à l’humanité, suivant un critère d’équité.
Idéologiquement, les plus pauvres donc tiers monde doit recevoir plus.
B) Domaines de prédilection
1) Antarctique
63
partie de ces revendications.
Tous les Etats ne revendiquent pas. Actuellement il n’y a que 7 Etats dits Etats
possessionnées qui à une époque ou une autre ont soutenu avoir la souveraineté sur
une portion antarctique: France, RU, Australie, Nouvelle Zélande, Norvège,
Argentine, Chili.
Ces Etats ont des possessions relativement proches de l’Antarctique. La France par
exemple est souveraine sur les îles Kerguelen, archipel des îles Crozet, Saint Paul,
Amsterdam…Avant la Seconde Guerre mondiale l’Allemagne aussi des revendication
(neues Schwabenland). Après la 2GM, contrainte de renoncer à toute revendication.
De très nombreux grands Etats qui auraient pu s’installer dans l’A, ont renoncé à
quelconque revendication. Mais ils refusent de reconnaître les revendications des
Etats possessionnés comme le France.
Situation très complexe.
Une bonne cinquantaine d’Etats vont signer le 1er décembre 1959 une convention de
Washington sur le statut de l’Antarctique.
Comment ces deux catégories d’Etats arriveront à se mettre d’accord?
La Convention de W proclame un gel des revendications. Ceux qui revendiquent
continuent à revendiquer, ceux qui ne revendiquent pas ne revendiquent pas et on
examinera cas futur. Cette convention est beaucoup plus claire sur l’utilisation
pacifique.
Convention signée en pleine guerre froide et elle autorise des inspections mutuelles.
Ainsi donc il n’est pas rare de voir des inspecteurs russes débarquer sur des bases
scientifiques françaises par exemple.
L’utilisation de personnel militaire est autorisé tant que pas de mission militaire.
Semble être le premier à se faire qualifier de PCH. Exploitation récente, premier vol
en 1957 (?). Beaucoup de choses ont changé, seuls trois Etats capables d’envoyer des
hommes dans l’espace, mais beaucoup d’Etats ont capacité de faire utilisation
commerciale de l’espace extra atmosphérique, notamment de l’orbite géostationnaire
(satellites). Satellites nombreux d’observation civile, communication et observation
militaire. L’homme s’intéresse de plus en plus à l’espace est ses utilisations. Grand
64
texte: traité de New York en 1967. En réalité l’espace n’est pas explicitement qualifié
de PCH mais les grands caractéristiques relatifs s’y retrouvent.
c) Mais le PCH le plus célèbre est constitué par les grands fonds marins
d) Par destination
Pour existence d’un PCH par nature ou destination il faut ratification d’une
Convention. Ainsi une Convention de Malaga signée en 1973 sous les auspices de
l’organisation internationale des télécommunications confère aux ondes
électromagnétiques la qualité de patrimoine commun de l’humanité même si cette
expression ne se trouve pas encore dans la convention Pour certains auteurs la couche
d’ozone censée nous protéger des rayons ultraviolets du soleil est un autre PCH. Le
génome humain aussi, la biodiversité également et selon plusieurs auteurs, les biens
culturels notamment ceux inscrits sur la liste du patrimoine mondial culturel par
l’UNESCO font partie du patrimoine commun de l’humanité. Sauf qu’ici il y’a
particularités: selon convention de l’UNESCO de 1972 l’initiative d’inscription dans
la liste ne peut émaner que d’un Etat, il y’a une certaine nationalisation de ce PCH.
65
Question se pose: que faire si un Etat détruit délibérément une partie du PCH?
Situation peu claire, aucun Etat n’est assez fou pour détruire cela (exception: Talibans
ont détruit deux statues de Bouddha).
Deuxième partie:
A l’évidence chaque Etat peut conduire ses propres relations extérieures comme il
l’entend par moyens qu’il désigne.
Assez grande variété de situations, néanmoins il y’a quelques constantes. Les Etats
qui veulent entrer en contact avec d’autres Etats ou organisations internationales,
signeront des traités.
Un traité, convention pacte, accord: pratiquement la même chose. Classiquement c’est
le monarque, l’empereur qui avait ces prérogatives. Mais surtout dans les siècles
passés le roi ou l’empereur n’osait ou ne voulait se déplacer lui-même pour négocier
envoyait ambassadeurs, négociateurs qui négociaient et signaient le traité le
souverain avait à ratifier le pacte pour respect du traité en question.
Cette distinction entre négociation et signature et ratification existe toujours parce que
la problématique démocratique a fait en règle générale son apparition. En général
l’exécutif négocie et signe et le corps législatif ratifie ou autorise la ratification.
Il y’a donc une procédure en deux temps.
Le premier grand Etat démocratique furent les Etats-Unis d’Amérique. Constitution
des EU est démocratique et fédérale. Les Etats fédérés jouent un rôle important du
point de vue politique ou juridique. Le représentant de chaque Etat, sénateur a un
pouvoir fort dans la ratification des traités. Sénat doit ratifier à la majorité des 2/3
qu’on ne trouve bien souvent pas. Ainsi le traité de Versailles pourtant négocié de bout
en bout par Wilson ne sera jamais ratifié par les Etats-Unis.
Au 19é siècle, la JP de la Cour suprême a un mouvement d’assouplissement. Si le
Sénat ratifie toujours, il peut y avoir des accords en forme simplifiée qui entrent en
vigueur dès signature de l’Etat. Ces accords simplifiés portent sur des points moins
sensibles politiquement que les traités.
On retrouve dans la constitution de 1958 la distinction entre traité et accord mais cette
différence n’est pas la même qu’aux EU.
Dans d’autres Etats peut y avoir d’autres positionnements juridiques.
Et DI?
Pas absent, ainsi une Convention de Vienne de 1969 sur le droit des traités nous dit
que certaines personnalités ont de toute façon le pouvoir de négocier et signer des
accords internationaux. Sont réputés avoir cette capacité, chef D’état, de
gouvernement, min. aff. Étr., ambassadeurs quand négocient avec les autorités de
l’Etat accréditaire uniquement et enfin les plénipotentiaires qui doivent montrer leur
plein pouvoir.
Sinon les affaires extérieures sont gérés d’un point de vue central, c’est à ce niveau
66
qu’on parlera de véritable mission diplomatique.
Les Etats qui acceptent des relations diplomatiques avec d’autres Etats envoient à un
autre Etat (accréditaire) le personnel de sa mission. A la tête de cette mission se trouve
le chef de mission appelé également chef de poste. Le plus souvent portera le tire
d’ambassadeur et sera un diplomate de carrière. Mais on ne peut exclure comme
ambassadeurs des personnalités politiques ou amis ou proches du pouvoir ou du parti
au pouvoir. Pratique courante des EU. L’ambassadeur en France est souvent un
proche du pouvoir (mécène).
Au de, on trouve les membres administratifs et techniques, puis membres du
67
personnel et du service qui ne sont pas nationaux de l’Etat accréditant mais de l’Etat
accréditaire recrutés par des contrats de droit privé. La convention de Vienne nous dit
que les membres du personnel diplomatique doivent être en nombre raisonnable mais
il n’y a pas de mot plus difficile à interpréter que raisonnable et il y’aura des incidents
notamment du temps de la guerre froide.
L’Etat accréditaire peut déclarer le chef de mission personne non grata ce qui l’oblige
à abandonner son poste dans les heures ou jours qui suivent, sans entraîner forcément
une rupture diplomatique entre deux Etats. Une telle rupture peut quand même
survenir, et dans ce cas selon la convention de Vienne les intérêts de l’Etat accréditant
seront préservés dans l’Etat accréditaire par une autre mission diplomatique. Depuis la
prise en otage du personnel diplomatique et consulaire, les Etats-Unis n’ont plus de
relations avec l’Iran. Ses intérêts sont conservés à Téhéran par l’ambassade suisse.
La rupture des relations diplomatiques ne met pas en cause la reconnaissance mutuelle
des deux Etats. L’accréditation peut être également être double ou multiple selon l’art
5 de la Convention de 1961.
Pour faire des économies une ambassade à l’étranger représente l’Etat accréditant non
seulement auprès du territoire de l’Etat dans lequel se trouve ou auprès d’autres Etats.
L’ambassade de X à Rome peut représenter l’Etat auprès de l’Italie et du Vatican à
conditions que le premier concerné (Italie) donne son autorisation.
On peut trouver phénomène inverse. Cette fois ci il s’agit de la représentation
commune de plusieurs Etats accréditants par une même ambassade. Phénomène rare
en pratique, on a essayé quelquefois de le mettre en œuvre au sein de l’UE. Ainsi
lorsque la capitale du Nigeria été déplacée du Lagos à Abuja, les membres de l’UE
ont voulu créer une ambassade commune. Mais ce rêve ne s’est jamais réalisé, le GB
s’est détaché assez rapidement, et d’autres Etats ensuite.
Aussi bien les locaux diplomatiques que le personnel diplomatique bénéficient selon
le droit coutumier et la convention de 1961 d’un certain nombre de privilèges et
d’immunités. Base de cela? Des auteurs disaient qu’il s’agissait d’une sorte
d’exterritorialité. Théorie abandonnée pour une autre fonctionnelle . Cette théorie est
bénéfique à l’Etat accréditaire puisque permet la limitation de ses privilèges et
immunités à ce qui est strictement nécessaire à savoir la liberté de communication et
confidentialité de communication entre personnel diplomatique et Etat accréditant.
Souvent privilèges et immunités au centre de litiges juridiques affaire Haya de la
Torre qui est le chef de l’opposition politique au Pérou mais un coup d’Etat militaire
dans ce pays fait que celui-ci est sous mandat d’arrêt national. In extremis il pénètre
dans les locaux de l’ambassade de la Colombie Lima. Malgré demandes, lma
Colombie refuse de remettre le fugitif affaire vient devant le prétoire de la Cour
internationale de justice qui rendra en 1951 son arrêt dans cette affaire.
Les autorités colombiennes ne peuvent offrir l’asile à ce fugitif car pas
d’exterritorialité. Etant donné immunité diplomatique, l’armée ou l’autorité ne
peuvent rentrer dans le locaux. Haya reste dans l’ambassade.
68
démarches des ressortissants de son pays sur le territoire de l’Etat d’accueil. Comme il
n’y a rien de politique dans les relations consulaires, le consul peut na pas être
ressortissant de l’Etat accréditant. De même qu’il peut y avoir des relations
consulaires même en cas de rupture diplomatique et même de non reconnaissance
réciproque des deux Etats.
Sens assez spécifique en DIP. La protection diplomatique est une institution déjà assez
ancienne en Dip et surtout une institution qui structure dans une mesure appréciable la
communauté et le droit international. Derrière la protection diplomatique se trouve
l’idée elle aussi structurante de réciprocité.
Droit qui ne peut être contraignant entre Etats car pas d’ordre international centralisé,
donc réciprocité importante (ne me fais pas ça si tu ne veux pas que je te fasse ça).
Un Etat prend fait et cause pour un de ses ressortissants qui s’oppose à un Etat
étranger. Il défend son ressortissant contre cet Etat étranger. La protection
diplomatique entraîne une subrogation de l’Etat à son ressortissant ce qui entraîne
plusieurs conséquences juridiques. Tout d’abord à partir du moment où il y’a
élévation du conflit, la conduite de l’affaire litigieuse est aux mains de l’Etat national
de la personne physique lésée dans ses droits par l’Etat tiers. Ainsi la personne
physique n’aura plus son mot à dire.
Une autre conséquence est que si l’Etat national gagne l’affaire à l’encontre de l’Etat
tiers et si ce dernier se voient obligés d’indemniser l’indemnisation peut très bien être
retenue par l’Etat national et ne pas être remise à la personne physique.
Ainsi donc on est ressortissant français, lésé dans nos droits par Etat tiers on
demande protection diplomatique à la France la France peut très bien refuser on
peut saisir le CE contre ce refus, ce dernier répond par un péremptoire acte du
gouvernement, il n’y a rien à faire. La protection diplomatique n’est pas un droit
subjectif, un droit objectif détenu par le seul Etat
Dans l’histoire il n’y a eu qu’un Etat dont la constitution obligeait à intervenir pour
son ressortissant dans ce cadre: Allemagne de Weimar. La GG actuelle ne prévoit pas
une telle obligation.
L’avantage de la protection diplomatique est que la situation se clarifie. Il y’a un litige
cette fois-ci d’un Etat avec un autre Etat.
L’Etat en tout cas par le biais de l’institution du droit international veille au respect du
DI à l’égard de ses propres ressortissants: arrêt 1924, Grèce contre RU rendue dans
l’affaire Mavrommatis par la Cour permanente de justice internationale qui construit
69
la vraie théorie classique de la protection diplomatique: « c’est un principe
élémentaire du droit international que celui qui autorise l’Etat à protéger ses nationaux
lésés par des actes contraires au droit international commis par un autre Etat, dont il
n’ont pu obtenir satisfaction par des voies ordinaires. En prenant fait et cause pour
l’un des siens, en mettant en mouvement, en sa faveur, l’action diplomatique ou
l’action judiciaire internationale, cet Etat fait, à vrai dire, valoir son droit propre, le
droit qu’il a de faire respecter en la personne de ses ressortissants le droit
international ».
Les apatrides qui n’ont aucun Etat national se trouvent dans une situation
désavantageuse. Bien entendu le célèbre arrêt Nottebohn dit qu’il n’est pas possible
qu’une action en protection diplomatique aboutisse devant le juge international si le
lien de nationalité ,n’est pas certain. Dans cette affaire la CIJ n’a pas interdit au
Lichtenstein de conférer sa nationalité au sieur Notebohn, elle a tout simplement
permis au Guatemala de s’opposer à cette naturalisation qui apparemment était, ou
pouvait être regardée selon les circonstances comme assez artificielle. Si le problème
se pose pour les apatrides ou pour les personnes naturalisées (Nottebohn), problème se
pose aussi pour les personnes à double nationalité. Que faire si la personne physique
lésée par son Etat A invoque la protection diplomatique de son Etat B. Peut on utiliser
l’un des deux Etats de nationalité contre l’autre? JP classique, non. Mais ce refus a
fini par être relativisé.
Tout commence par une sentence arbitrale de la commission de conciliation italo
américaine rendue en 1955 rendue dans une affaire Florence Mergé. Dans cette
affaire, la commission en question qui est en question un tribunal arbitral nous dit
qu’en cas de double nationalité, c’est la nationalité effective. Cette théorie de la
nationalité effective en cas de nationalités plurielle a été assez largement accueillie de
nos jours par la JP du tribunal des différends irano américains qui a accepté
d’examiner au fonds des réclamations avancées par le EU contre l’Iran au profit de
ressortissants américaines qui avaient pourtant également la nationalité iranienne.
d) la personne physique ne doit pas avoir contribué par ses actions ou inactions à la
détérioration de sa propre situation juridique. Il ne doit pas être coupable de ce qui lui
arrive (condition des clean hands).
70
B) Les conditions de protection diplomatique des personnes morales
Le problème qui se pose ici concerne la nature juridique des personnes morales qui ne
sont mises en place, ne sont construites que grâce à un droit national. Pourquoi dans
ces conditions les autres Etats devraient reconnaître la créature en question? D’autre
part les personnes morales jouent un rôle fort important dans les relations
économiques transnationales. On ne peut facilement s’abriter devant la considération
qui vient d’être émise. D’ailleurs on retrouve une difficulté analogue s’agissant des
personnes physiques: il y’a plusieurs modèles susceptibles de conférer la nationalité à
une personne physique, jus soli et jus sanguinis.
Ainsi donc un enfant né aux EU de parents français, grâce au jus soli aura
automatiquement la nationalité américaine et grâce au jus soli la nationalité française.
Mais attention plusieurs Etats ne reconnaissent pas juridiquement la double
nationalité.
De telles difficultés peuvent être importantes pour la nationalité d’une personne
physique qui n’existe que grâce à un droit national donné.
Un autre modèle est cher aux Etats de Common Law (anglo-saxons). Le modèle ici
est appelé souvent modèle de l’incorporation. Cela signifie que par exemple de
nationalité britannique si elle a été construite, mise en place en conformité avec le
droit britannique pertinent. Sous condition supplémentaire que dans les statuts de
ladite société une ville des RU est désignée comme siège de la société. Mais à partir
de ce moment pour une raison X ou Z, la société peut transférer son fameux centre
névralgique en dehors du RU (exemple: NL). Ce n’est pas pour autant que la société
cessera d’avoir la nationalité britannique. Les juristes continentaux essayent de
tourner au ridicule ce modèle, qui serait modèle de boite à lettre. Ils accusent même
les pays anglo-saxons d’être adeptes d’un certain impérialisme juridique. Il
n’empêche que les deux modèles sont largement acceptés sur le plan international, ce
qui crée des conflits.
Exemple: une entreprise britannique, siège statutaire Londres, puis transfert à Paris.
Pour France française, pour GB c’est britannique.
Parfois est mis un troisième modèle. Ce modèle est dit globalement du contrôle de la
société. Il est illustré par une célèbre affaire devant la Cour internationale de Justice,
affaire du « Barcelona attraction ». Il s’agit d’une société de droit canadien et de
71
nationalité canadienne. Mais elle est surtout active en Espagne. Or étant victime de
certains actes vexatoires des autorités espagnoles, invoque protection diplomatique du
Canada qui vole à son secours . Mais situation juridique fort complexe et le Canada
n’arrive par à convaincre l’Espagne d’avoir une attitude meilleure envers la société.
Le Canada va alors laisser tomber la société. Raison? Presque pas d’intérêt canadien
dans cette société. En effet ce sont des belges qui ont le plus d’actions dans la société.
Pourquoi le Canada irait détériorer ses relations avec l’Espagne? les actionnaires se
tournent alors vers la Belgique Bruxelles n’arrive pas à obtenir gain de cause
saisit la CIJ contre l’Espagne Arrêt de la Cour de 1970, Espagne contre Belgique.
La Cour va d’abord examiner comme souvent dans ce genre d’affaires si la personne
qui invoque la protection diplomatique a bel et bien la nationalité de l’Etat. La Cour
de constater que Barcelona attraction ne peut avoir la nationalité belge.
En effet comment mettre en place critère du contrôle alors que les actions peuvent
changer de main d’un jour à l’autre? Le critère du contrôle du capital n’est donc pas
suffisamment stable pour conférer à l’entreprise la nationalité des actionnaires
Mais en 1989 la CIJ semble adopter une solution diamétralement opposée dans une
affaire Elsi. Cette entreprise est surtout active en Italie. Formellement elle est de
nationalité italienne. Elle a été mise en place selon le droit italien des sociétés
anonymes et son centre semble se trouver sur le sol italien. Pourtant cette affaire EU-
Italie voit une solution opposée: les EU peuvent exercer leur protection diplomatique
au profit de cette société. Sans le dire de manière claire, la Cour fait quand même
attention à la décomposition du capital de la société anonyme. Ce capital est stable
depuis un très grand nombre d’années, 99,9% des actions est détenue par une société
américaine. Ce qui reste est détenue par une filiale américaine de la société
majoritaire.
Mais ce contrôle du capital en tant que critère ne reste que marginale. On trouvera en
effet rarement des sociétés dont actions détenues à 100% par des entreprises d’une
même nationalité.
Ce qui prévaut donc est le refus de ce critère du contrôle dans des circonstances
normales. En cas de circonstances exceptionnelles, cela est possible pour certains
Etats. Exemple: en 1940 la France considérait comme allemandes des entreprises avec
siège social en France si la majorité du capital détenue par des Etat ennemis.
Est-ce qu’une personne physique ou morale peut renoncer par anticipation et même
contractuellement à invoquer la protection diplomatique de son Etat national? C’est la
question qui se pose au 19é siècle dans les rapports entre investisseurs américains et
Etats sud américains. Plusieurs investisseurs, lorsque le contrat conclu avec ces Etats
n’apportait pas satisfaction invoquaient la protection diplomatique de leur Etat. Et ces
Etats n’y allaient pas de main morte bombardement de cotes vénézueliennes par
une escadre tri nationale (allemande, britannique, italienne) car pas de
dédommagement voulu par Caracas.
72
d’inexécution ou de mauvaise exécution du contrat d’investissement. Par le biais de
cette clause, l’investisseur notamment européen renonce à faire appel à son Etat
national. Plusieurs investisseurs ont souscrit cette clause, sans renoncer pour autant à
la protection de leur Etat. L’Etat intervenait en faisant valoir que ce n’est pas à une
personne physique de renoncer à un droit qui n’est pas un droit d’une personne
physique mais un droit d’un Etat. Les latino américains invoquaient les liens
contractuels de la personne physique
pas de réponse. Incertitude règne, mais moins de souffrance qu’avant la 2GM. En
1965, sous les auspices de la banque mondiale est signée une convention qui
internationalise la clause Calvo: un investisseur renonce à invoquer la protection
diplomatique de son Etat national qui est tenu de respecter cette renonciation à partir
du moment où ratifie la convention de 1965. Mais certes l’investisseur est tenu à
épuiser les voies de recours nationales de l’Etat d’accueil de l’investissement, mais
au-delà il peut saisir une sorte de tribunal arbitral international mis en place ad hoc par
cette convention et qui s’appelle en droit français le CIRDI (Centre International de
Règlement des Différends Relatifs aux Investissements). vaste JP de la part du
CIRDI.
Jus ad bellum: les conditions dans lesquelles un Etat peut recourir à la force armée.
Jus in bello: droit qui sera applicable en cas de recours à la force armée.
Quel corpus juridique est susceptible de régir le recours à la force armée?
Section 1: Jus ad bellum
§1: Définitions
73
- Guerre: la guerre est déterminée par la jonction de deux éléments. Un élément
objectif. Il s’agit de l’existence d’une lutte armée entre Etats suivant des moyens
réglementés par le droit international. Guerres civiles, contre le terrorisme sont
exclues de cette acception.
Une autre exception relativement à une lutte armée: une lutte armée n’implique pas
nécessairement le recours à une armée nationale. La lutte armée peut par ailleurs ne se
faire que par intermittence. Ainsi donc en 1939 la fameuse « drôle de guerre » était
une vraie guerre même si les opérations militaires étaient pendant plusieurs mois
d’une faible intensité. Mais ce qu’on appelle la « Guerre Froide » n’était pas une vraie
guerre. Même si les deux camps Est et Ouest se sont affrontés mais par Etats
interposés.
Enfin le droit international réglemente en cas de guerre les moyens utilisés.
Évidemment il faut tout de suite distinguer guerre est rétorsion qui n’est que
pacifique.
Au-delà de l’élément objectif, il y’a un élément subjectif: il s’agit de la volonté des
Etats de substituer à un état de paix, l’état de guerre. Cette volonté autrefois devait
être extériorisée de manière solennelle, c’Est-ce que nous disait le droit coutumier
mais aussi la 3é convention de la Haye de 1907 sur l’ouverture des hostilités. Celle-ci
est soumise à un avertissement préalable et non équivoque. On veut faire la guerre, il
faut d’abord le dire à l’ennemi. Cependant déjà en 1907 il y’avait des précédents
néfastes et notamment l’attaque surprise des japonais contre possessions russes en
extrême orient. Bénéfique car malgré résistance, les Japonais ont pu bénéficier de cet
élément de surprise qui débouche sur la reddition russe de 1905. Officiellement la
dernière fois que la France a déclaré la guerre selon les exigence de la Convention de
1907, c’est en 1939. Pourtant depuis la France a participé à des opérations militaires,
dont certaines frontales contre Etats étrangers. La Constitution exige une loi
promulguée par le président de la République. A l’ère du nucléaire, ces dispositions
semblent illusoires…
Un secret de 1964 confirmé et surtout amplifié par un décret de 1996 autorise le
président de la République utiliser les forces stratégiques françaises tant pis pour les
exigences constitutionnelles de la déclaration de guerre.
Ce qui vaut pour les guerres nucléaires vaut aussi pour des guerres plus
conventionnelles. Il y’a une terrible désuétude de la convention de 1907. En revanche
il faudra noter que sur ce point, volonté des Etats de substituer à l’état de paix, l’état
de guerre, la guerre se distingue largement des représailles qui peuvent être pacifiques
mais également armées.
S’il s’agit de représailles armées il ne s’agira tout au plus qu’un recours limité et
temporaire à la force ne modifiant pas l’Etat de paix et n’entraînant aucun effet à
l’égard des Etats tiers.
Traditionnellement la guerre considérée comme conforme au DI. Pire elle est vue par
le DI classique comme un mode de règlement des litiges internationaux comme les
autres. Juridiquement le droit classique ne trouve rien à redire.
Et pourtant si le droit ne condamne pas la compétence des guerres des Etats, des
philosophes et théologiens ont souvent cherché par le passé à limiter le recours à la
guerre.
Exemple: théologiens espagnols durant le siècle d’Or d’Espagne (16é). Selon ces
derniers comme Suarez, seules les guerres justes sont ou seraient licites. A partir de
74
quel moment et sur la base de quel critère une guerre est juste ou injuste? Le
théologien nous donne un début de réponse très théologique. Serait juste une guerre
contre les infidèles.
Quoiqu’il en soit, il faut saluer cette tentative car elle oblige le souverain qui a recours
à la guerre à se justifier.
Plus tard aux 17é et 18é l’École du droit naturel va chercher à limiter le droit à la
guerre. Mais tout cela ne sert pas à grand-chose alors qu’un écart se creuse entre la
limitation quasiment inexistant du recours à la guerre et la limitation du droit de
recourir aux représailles armées. On s’emploie à limiter les effets néfastes d’un petit
fléau par rapport au grand fléau qu’est la guerre.
D’ailleurs la possibilité de recourir aux représailles armées sera drastiquement limitée
grâce à une sentence arbitrale de 1928 dans l’affaire germano-portugaise de Nautilaa.
Cette sentence sans doute reprenant des éléments de droit coutumier antérieur
confirme que certaines décisions limitent le recours aux forces armées.
- la proportionnalité
- il faut que la satisfaction de l’Etat lésé soit impossible à
obtenir par un autre moyen utilisation des représailles armées en dernier recours
- avant il faut donner une sommation qui sera restée
infructueuse. Sur ces entrefaites arrive la Première Guerre Mondiale. Les effets
néfastes de la guerre de 14-18 ont éveillé les consciences mondiales et grâce à la
volonté pacificatrice et humaniste de Wilson on a cherché à limiter dans la charte de la
SDN le recours à la guerre. On a renoncé à mettre la guerre hors la loi. Autant dire
que plusieurs Etats se sont opposés aux EU, en voulant garder dans une certaine
mesure leur compétence de guerre traditionnelle.
Pour le Pacte de la SDN, il y’a des guerres licites et illicites. Il y’a quand même des
guerres qui sont TOUJOURS licites par exemple lorsqu’un Etat qui a succombé
devant une juridiction internationale n’exécute pas cette dernière dans un délai
raisonnable imparti, l’autre Etat pourrait lui déclarer la guerre. Il faut quand même un
certain délai qui ne peut être inférieur à trois mois. La tonalité générale est donc
contre la guerre, mais elle est permise dans des conditions exceptionnelles.
Néanmoins le droit international moderne prendra résolument fait et cause contre la
compétence de guerre. Tout commence assez vite quelques années à peine après
l’entrée en vigueur du pacte qui ne liera jamais les EU, faute de ratification de la part
du Sénat. Les EU sont protagonistes, mais le vrai protagoniste est la France qui a
cherché à préserver cette compétence de guerre.
De nouveaux hommes politiques, dont le plus connu Aristide Briand maîtrisent la
politique de la France. Une fois président conseil mais aussi ministre des Affaires
Étrangères pendant une dizaine d’années. C’est lui aussi qui pensait déjà à une
fédération européenne.
En 1928, la France sous la houlette de Briand négocie un accord de paix et d’amitié
global avec les EU. Propose à son homologue Kellogg d’insérer dans le traité bilatéral
une clause de renonciation à la force armée. Kellogg accepte la clause et milite sur le
champ en faveur de sa multilatéralisation. Au-delà du simple traité bilatéral, il y’aura
un 26 août 1928 la signature du pacte de Paris (Briand Kellogg): traité court qui met
la guerre hors-la-loi. « Les hautes parties contractantes déclarent solennellement
qu’elles condamnent le recours à la guerre pour le règlement des différends
internationaux et y renoncent en tant qu’instrument de politique nationale dans leurs
relations mutuelles »; Pacte assez largement ratifié à l’époque, même par
l’Allemagne.
75
Or 10 ans plus tard, l’Allemagne est à l’origine de la 2GM quelle utilité de traités
internationaux et du droit international?
La consolation du procès de Nuremberg est une piètre consolation quand on sait que
60m morts pendant la 2GM. Mais c’est sur la base de la violation de ce traité que
certains criminels de guerre nazis sont jugés.
Mais après la guerre on ne pouvait pas en rester là. Le principe du pacte ne faisait
l’objet d’aucune contestation mais il fallait le solenniser. La solution du pacte Briand
Kellogg sera à la base de la Charte des Nations Unies, dont un objectif se dégage.
Maintien de la paix internationale.
La quintessence du pacte sera reprise par la plus célèbre disposition de la Charte des
NU, art 2 §4: « les membres de l’organisation s’abstiennent, dans leurs relations
internationales, de recourir à la menace ou à l’emploi de la force, soit contre
l’intégrité territoriale ou l’indépendance politique de tout Etat, soit de toute autre
manière incompatible avec les buts des NU ». Cette disposition phare mérite plusieurs
commentaires.
Les membres de l’ONU s’abstiennent de recourir à la guerre dans leurs relations
internationales ce qui laisse intact la question des conflits armés internes (comme les
guerres civiles).
C’est l’emploi de la force qui est interdite, mais qu’entendre par force? Il manque le
mot armée sans doute. Certains disent qu’il n’y a pas que la force armée qui est
interdite mais aussi tout autre recours à la force susceptible de porter atteinte à
l’indépendance politique des Etats. Par exemple la forcé économique d’un grand Etat
contre un petit serait interdit. Controverse sur ce point mais les Etats occidentaux sont
partisans d’une interprétation minimaliste, au contraire de certains Etats du tiers
monde.
Est également interdite la menace de l’emploi de la force. Mais c’est quoi la menace?
Faut il certains éléments objectifs ou un sentiment subjectif de celui qui se sent
menacé suffirait?
Un certaine JP ferait une place non négligeable à cet élément subjectif. La menace ou
l’emploi effectif de la force interdit viserait tout Etat.
Mais on nous dit également que ceux qui ont l’obligation de s’abstenir sont les
membres des organisations des NU.
Les membres de l’ONU seraient obligés de renoncer à l’emploi de la force tandis que
les non membres ne seraient pas liés par la même obligation. Formellement on est
dans la normalité. Les traités internationaux comme des contrats civils, ne peuvent lier
que ceux qui l’acceptent, c’est le principe de la relativité des obligations
conventionnelles. Mais on ne peut pas en rester là s’agissant surtout des questions
aussi importantes que la paix et la guerre. Le même article 2 de la Charte dans son
paragraphe 6 engage l’ONU à faire en sorte que les éventuels Etats non membres
agissent eux aussi conformément au principe de la renonciation à utiliser l’emploi ou
la menace de l’emploi de la force.
Si l’on excepte les quelques points obscurs énumérés, tout n’est pas parfait pour
autant: relire les derniers mots du §4.
On renonce à l’emploi de la force contre intégrité territoriale et indépendance de l’Etat
soit de manière incompatible avec buts des NU. On découvre a contrario qu’il y’a des
possibilités d’employer la force contre un Etat de manière compatible avec l’action de
l’ONU. Cet article n’exclut donc pas à 100% la menace ou l’emploi de la force, cela
contrairement au pacte Briand Kellogg qui au moins dans la forme excluait les formes
de dérogation.
76
Dérogations?
- au moment où la charte des NU est négociée à San Francisco, la guerre fait encore
rage dans le Pacifique. Il n’y a pas de traité global et naturellement la Charte réserve
le cas d’opérations militaires contre ennemis des NU. Mais il n’y a plus à vrai dire
d’ennemis des NU car tous sont membres. Le Japon et l’Allemagne réclament la
suppression définitive formelle de cette notion « ennemis des NU ».
- une première dérogation au principe de l’interdiction du recours à la force se trouve
dans l’article 51 de la Charte qui porte sur la légitime défense qui est une notion
juridique qui est de maniement délicat et qu’on trouve dans le droit pénal de différents
Etats. Dans certaines conditions un Etat pourrait utiliser la force. L’art 51 conscient
qu’il ouvre une fissure dans le principe d’interdiction à la force prend des précautions,
conditions de forme et de fond qui permettront à un Etat de se prévaloir de l’art 51.
La condition de fond est que l’Etat désireux de se prévaloir de la légitime défense doit
être l’objet d’une agression armée. Ici, on parle bien d’agression armée. Il est évident
qu’il y’a un ordre chronologique, dans un premier temps on est victime d’une
agression puis on se prévaut de la légitime défense.
Cette situation ne suscitait pas de controverse jusqu’à ce qu’en 1980 l’aviation
militaire israélienne a bombardé et détruit des installations industrielles pas loin de
Bagdad et dans lesquelles selon le Mossad était en train d’être montée une bombe
nucléaire.
D’après la rhétorique de Bagdad, semblait clair qu’une telle bombe serait destinée à
Israël, qui serait rayée de la carte avec une seule bombe. Israël se prévaut de l’art 51 et
de la problématique de la légitime défense. Même si Israël a échappé à la
condamnation des NU, on condamne l’appel à la légitime défense préventive. Pour le
Conseil de Sécurité et ses membres, il faut d’abord être l’objet d’une agression armée
et seulement ensuite se défendre.
Mais derrière l’argumentation israélienne, se cache qch de sérieux.
A l’ère nucléaire, le temps prend quelques coups très sérieux. Il est sur qu’en cas de
bombardement nucléaire, l’Etat victime n’aura même pas le temps de se défendre
toute la problématique de l’art 51 tomberait en désuétude.
Faut-il accepter pour autant qu’il y’ait un droit de légitime défense préventive.
La question refait surface lorsqu’en 2002-2003 les EU brandissent la menace
irakienne qui aurait des armes chimiques et bactériologiques et serait sur le point
d’avoir la bombe nucléaire, il y’aurait même des preuves.
On n’a jamais eu de preuves et même les protagonistes avouent ensuite qu’il n’y avait
que des soupçons. Sur la base de la théorie de l’art 51 qu’une des plus grosses
opérations militaires a été commise, en se fondant sur de simples soupçons!!
La problématique de la légitime défense préventive n’est pas stupide. Mais le
problème est de savoir comment la réconcilier avec la lettre de l’art 51 sans provoquer
une révision formelle et solennelle de la Charte. Il faut dire que l’argumentation
stupide des EU, la fraude des preuves qui n’en étaient pas, des mensonges aux
opinions publiques et à la presse proférées par Bush , Blair, Aznar, Baroso . Ces
mensonges, provocations vis-à-vis des opinions publiques ont lancé un vrai discrédit
sur toute discussion sérieuse sur la légitime défense préventive.
Certaines font distinction entre la légitime défense préventive et préemptive.
Préemptive voudrait dire que la menace de l’agression armée est imminente. Les NU
ont discuté, débattu de toutes ces questions sans résultat tangible. Un peu plus tangible
est le résultat de l’Institut du DI.
Pour la première fois cet institut a accepté en 2004 via une résolution la légitime
77
défense préemptive.
Or la légitime défense a un objectif, repousser l’adversaire. Ce ne peut être un
prétexte pour anéantir l’adversaire ou occuper son territoire. La légitime défense se
caractérise toujours par la condition de proportionnalité.
Il y’a aussi une condition de forme d’après l’article 51. L’Etat qui se prévaut de la
légitime défense doit immédiatement rapporter ses actions en légitime défense au
conseil de sécurité. La légitime défense s’arrête lorsque le Conseil de Sécurité prend
les mesures nécessaires pour maintenir la paix et la sécurité internationale. Quelles
sont ces mesures nécessaires que le Conseil de sécurité pourra prendre?
Est-ce que l’Etat qui a été le siège d’une agression doit donner son aval et approuver
en quelque sorte les mesures du Conseil de Sécurité. Quid si l’Etat en question estime
que les mesures du Conseil de Sécurité ne sont pas suffisantes. Après tout c’est lui la
victime, pas le Conseil de sécurité.
78
armée étrangère. La définition de l’Assemblée générale n’est pas exhaustive et fournit
des exemples. Le fait pour un Etat d’entraîner et de financer des bandes qui plus tard
envahiront le territoire voisin pour effectuer des opérations militaires est une
agression au sens de la définition de l’assemblée générale. Mais cette définition ne lie
pas le Conseil de Sécurité qui garde sa solide marge d’appréciation en la matière.
L’un des crimes qui peut être poursuivi par la Cour pénale internationale est le crime
d’agression. Mais en 1998, les Etats n’ont pas pu se mettre d’accord sur la définition
du crime d’agression. Depuis une dizaine d’années, les Etats parties au statut de Rome
négocient une définition de l’agression et il parait que sont sur le point de trouver une
définition consensuelle.
- une quatrième dérogation? Si le CS ne donne pas son feu vert et qu’on n’est pas dans
un cas de légitime défense. Cette situation s’est présentée pendant le printemps de
1999 lorsque les forces de l’OTAN ont bombardé la Serbie et la province serve de
Kosovo. Quel était l’objectif de cette opération miliaire de grande envergure?
Justification était qu’il fallait sauver le peuple kosovar de vrais désastres
humanitaires. Certains parlaient de génocide sans qu’il n’y en ait. Est-ce qu’une
intervention d’humanité peut venir à bout de l’art 2 paragraphe 4. Certains
imprudemment comme Blair semblent aller dans cette direction. D’autres comme
Jospin se montraient plus prudents en disant que la France et le reste de l’Otan
agissent conformément à une résolution du CS. Mais lesquelles? On ne voyait pas de
vrai feu vert du CS. Jospin voulait sauver l’édifice NU dans lequel la France en tant
que membre du CS a une position enviable. Il fallait donc sauver le CS et son autorité,
79
il ne fallait pas détruire ce strapontin de la France sur la scène internationale.
Violation pure et simple de la Charte? La plupart des internationalistes le pensent.
L’objectif était intéressant, il s’agissait de sauver les Kosovars des griffes de
Milosevic. Mais fallait-il pour autant violer la charte? Autant de questions sans
réponses.
Les Etats depuis belle lurette n’ont pas le droit de faire n’importe quoi en période de
conflit armée. Pendant longtemps dans les armées il y’avait une certaine éthique,
surtout du temps des armées mercenaires utilisées par tous les princes d’Europe. Or
un mercenaire pouvait être au service un jour du roi de France et le lendemain du roi
de Prusse.
Cette éthique disparaît quand disparaissent les armées mercenaires avec la RF. La
France est le premier pays à établir la conscription. On ne se bat plus pour un roi ou
un prince pour gagner ses faveurs et sa vie mais on se bat pour une patrie et des
idéaux comme la liberté. On n’a aucun respect pour les ennemis de ces idéaux. La
cruauté devient rapidement insupportable pendant les guerres révolutionnaires et
napoléoniennes.
Il va falloir passer carrément par des normes interétatiques et internationales pour
alléger souffrances pendant guerres.
Deux corpus de règles:
- le premier trouve son origine dans l’action des Etats. Le ministre des affaires
étrangères du tsar Fiodor de Martens. Sur son initiative et celle du tsar plusieurs Etats
se réunissent à la Haye en 1899 puis en 1907 dans un cadre encore plus important. Un
grand nombre de traités internationaux seront adoptées visant à limiter la violence en
cas de guerre et le cas échéant d’éviter le plus possible le recours à la guerre.
- le droit de Genève: on ne trouve pas d’Etats à l’origine de ce corpus mais un
individu. Henri Dunant qui au lendemain de la bataille de Solferino (qui est une
grande victoire des armées française et italienne contre l’autrichienne) voit des
cadavres et un grand nombre de blessés auxquels personne ne prête attention. De
retour à la République de Genève il cherche à organiser des secours pour soldats
blessés ou malades avec certains de ses amis mais rapidement il va impliquer dans sa
tentative la Suisse elle-même. La première conférence de droit humanitaire a lieu a
Genève en 1864. Une autre conférence de Genève en 1909 va élargir cela aux champs
navals.
En 1929 une autre conférence tire les conséquences de la 1GM à Genève. Enfin une
grande conférence qui réunit presque tous les Etats du monde se tient à Genève en
1949. Ces quatre conférences fixent les 4 conventions des droits humanitaires:
convention pour l’amélioration du sort des soldats blessés et malades dans les armées
en campagne; convention pur l’amélioration du sort des blessés, malades ou naufragés
dans les forces navales en guerre; convention pour l’amélioration du sort des
prisonniers du guerre; la protection de la population civile. Ces deux conventions
seront complétées en 1977 par deux protocoles additionnels. De loin le plus important
est le premier qui porte sur les conflits armées internationaux tandis que le 2é porte
sur les conflits armés non internationaux (comme guerres civiles).
Malgré ses ambitions ce deuxième protocole ne va pas loin à cause d’Etats du tiers
monde. Ainsi de nos jours la question du respect des droits humanitaires dans les
conflits armés internes est assurée par l’art 3 (commune aux 4 conventions) de 1949.
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L’édifice du droit humanitaire est gérée est améliorée par le comité international de la
Croix Rouge.
Au delà des Conventions citées, il y’a d’autres conventions plus ponctuelles signées à
Genève, la Haye ou ailleurs comme la convention d’Ottawa en 1997 qui interdit la
fabrication, la détention ou commercialisation des mines anti-personnelles.
Aussi convention de la Haye de 1954 sur la protection des monuments culturels en cas
de conflits armés.
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