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Etude du mois

La vente du fonds de
commerce, fondements
juridiques et spécificités fiscales Abdelouahed BENNANI
Consultant
Masnaoui Corporate
Consulting

Le fonds de commerce est doté d’un statut énumérés par l’article 80 du Code de commerce.
particulier dans le patrimoine de tout La difficulté de définition, de qualification et
commerçant. En effet, il ne comprend pas la d’évaluation de ses composants contraint à une
totalité du patrimoine d’une entreprise vigilance particulière lors de la conclusion de
commerciale, mais il en est tout à la fois : l’élément tout acte portant sur le fonds de commerce. Par
spécifique et l’élément nécessaire ; tout acteur de ailleurs, les règles qui régissent la vente ou le
la vie commerciale, qu’il soit personne physique nantissement du fonds de commerce dans son
ou personne morale, a un fonds de commerce. ensemble, ne sont pas celles applicables à la
vente de ses éléments corporels ou incorporels
La notion du fonds de commerce s’est dégagée
pris individuellement.
sous l’emprise d’une triple nécessité :

34 ¸ D’une part, le souhait des commerçants

eux-mêmes, qui entendaient protéger
La vente du fonds de commerce est le contrat le
plus courant et le plus usuel parmi les actes ayant
le fonds de commerce pour objet. Elle est régie,
leur clientèle contre les attaques de leurs
en plus des principes généraux de la vente, par
concurrents, et lui donner également une
les dispositions du livre II du Code de commerce.
certaine stabilité économique, justifiant sa
cession à un successeur ou sa transmission à Dans ce contexte, le présent article a pour objet
des héritiers ; de présenter :

¸ D’autre part, le souhait des créanciers : • La vente du fonds de commerce, ses conditions
les biens affectés à l’activité commerciale et ses formes (I),
représentent souvent le principal de l’actif des • Les mesures de protection du vendeur de fonds
commerçants, de sorte qu’il est intéressant de de commerce et ses créanciers (II),
pouvoir prendre une garantie globale sur eux,
• Le traitement fiscal de la vente du fonds de
et par ailleurs, important de se protéger contre
commerce et de la cession des titres composant
une cession rapide et occulte de ces biens ;
une société (III).
¸ Enfin, l’administration fiscale à un degré
moins important, qui a vu dans la cessions de I. La vente du fonds de commerce :
ces éléments une bonne occasion de percevoir conditions et formes
des droits de mutations. 1. Eléments constitutifs du fonds de
commerce : précisions et remarques
Le fonds de commerce n’est pas un bien
homogène et stable comme un immeuble. Il est Le fonds de commerce est défini1 comme étant un
composé d’éléments disparates, les uns corporels, bien meuble incorporel constitué par l’ensemble
les autres incorporels, dont la plupart sont de biens mobiliers affectés à l’exercice d’une ou
1 Loi 15-95 formant Code de commerce, Art 79

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plusieurs activités commerciales. commerces installés dans l’enceinte d’un autre
établissement ( grande surface, les commerces
De cette définition il doit être noté que le fonds
dépendants d’entreprise...).
de commerce est un bien meuble incorporel : il
est composé uniquement de biens meubles, et Cette importance particulière de la clientèle
il a lui-même cette nature ; les dispositions de explique sa protection juridique renforcée : action
l’article 456 du dahir des obligations et contrats en concurrence déloyale, garantie légale due par
qui affirme qu’en fait de meuble la possession le vendeur du fonds, transmise aux acquéreurs
vaut titre est inapplicable au fonds de commerce : successifs et parfois confrontée par une clause
si celui-ci est vendu successivement à deux expresse de non rétablissement.
personnes, c’est le premier acquéreur qui sera
déclaré propriétaire, même si le second avait pris b. Le droit au bail
possession du fonds.
Le droit au bail représente le droit octroyé au
Le fonds de commerce comprend locataire en vertu de son contrat de bail sur le
obligatoirement 2 la clientèle et l’achalandage. local dans lequel il exerce son commerce.
Il comprend aussi, tous biens nécessaires
Il y a un lien étroit entre le droit au bail et la
à l’exploitation du fonds tels que le nom
clientèle (le fonds de commerce) : la conservation
commercial, l’enseigne, le droit au bail, le mobilier
de la clientèle n’est possible que si l’exploitant,
commercial, les marchandises, le matériel et
qui a déployé des efforts pour prospérer, est
l’outillage, les brevet d’inventions, les licences, les
assuré de rester dans les locaux.
marques de fabrique, de commerce et de service,
les dessins et modèles industriels et,généralement, Le locataire peut céder à titre onéreux sa place
tous droits de propriété industrielle, littéraire ou à un successeur sans que la bailleur ne puisse,

35
artistique qui y sont attachés. en principe, s’y opposer ; la clause d’interdiction
de cession ou de sous-location a des effets
a. La clientèle limités en matières de baux commerciaux : ainsi,
Tous les éléments que nous venons de citer cette clause est sans effet en cas de cession
ne se rencontrent pas dans tous les fonds de ou de sous-location du fonds de commerce du
commerces : beaucoup de fonds n’ont pas de moment qu’elle porte sur l’intégralité des droits
licence ; certains n’ont pas de marchandises... du locataire principal.
etc. L’élément essentiel est la clientèle et
En pratique, en cas de refus du propriétaire du
l’achalandage : sans clientèle, il n’y a pas de
renouvellement du contrat avec le nouveau
fonds3 de commerce. Ainsi, la vente d’un élément
locataire, il serait exposé à une indemnité
quelconque, du droit au bail, par exemple, sans la
d’éviction, égale au préjudice causé par le défaut
clientèle, ne constituerait pas une vente de fonds
de renouvellement et comprenant, en principe,
de commerce. De même, l’apport d’un fonds en
société suppose celui de la clientèle. la valeur marchande du fonds, éventuellement
augmentée des frais normaux de déménagement
La définition de la clientèle d’un commerçant et de réinstallation.
Etude du mois

est toutefois difficile. Elle doit remplir trois

caractères : être commerciale (elle doit résulter de c. Les éléments corporels du fonds de
l’accomplissement d’actes de commerce), elle doit commerce : matériel et outillage, marchandises
être actuelle (elle doit résulter d’une exploitation Le matériel fait partie du fonds de commerce, il
en cours), la clientèle doit être personnelle au comprend tous les meubles corporels servant à
titulaire du fonds de commerce. Cette condition l’exploitation du fonds (outillage, machines, etc.).
n’est pas toujours remplie lorsque la clientèle est
dépendante d’une autre clientèle plus vaste dont Toutefois, force est de souligner que dans le cas
elle ne constitue qu’une fraction, tel est le cas des où le propriétaire du fonds est en même temps

2 Loi 15-95 formant Code de commerce, Art 80

3 Selon le Professeur RIPERT « La clientèle, c’est le fonds »

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Etude du mois

propriétaire de l’immeuble, le matériel peut gouvernées par le droit commun des contrats,
revêtir la qualification d’immeuble par destination les conditions générales relatives à la capacité,
ce qui conduit à l’exclure du fonds. Ainsi, dans les conditions de consentement et d’objet sont
un même ordre d’idées, si l’immeuble est comparables à celles de tout acte de cession. Nous
hypothéqué et le fonds de commerce est donné noterons simplement les deux points suivants :
en nantissement, c’est le créancier hypothécaire
• Les conditions de capacité et de pouvoir sont
qui aura les droits sur le matériel.
renforcées par rapport au droit commun de
Les marchandises sont les meubles corporels
la vente mobilière et rapprochent la vente du
destinés à être vendus, constituant l’objet du
fonds, eu égard à son importance économique,
commerce. Il est recommandé de distinguer
de la vente immobilière. Ainsi, la vente du fonds
les marchandises du matériel, par inventaire
appartenant à une société peut nécessiter
contradictoire entre les parties (le nantissement
l’autorisation de l’assemblée générale
du fonds peut porter sur le matériel, mais non sur
extraordinaire des associés si elle compromet la
les marchandises).
poursuite de l’objet social.
d. Les droits de propriété industrielle • La clause d’agrément, fréquemment utilisée,
Ces droits sont caractérisés par l’existence au portant clause d’interdiction conditionnelle, telle
profit de leur titulaire d’un monopole ou au que « le locataire ne pourra céder son droit au
moins d’un droit particulier d’exploitation ou bail sans le consentement exprès et par écrit du
d’utilisation. Sauf exception, ils sont par nature bailleur – ou – sans avoir obtenu au préalable son
temporaire, soit qu’ils ne demeurent valables que autorisation ». Cette clause est reconnue valable
pour un temps déterminé à l’issue duquel, selon par la jurisprudence car elle ne constitue pas
le cas, ils tombent dans le domaine public ou une interdiction absolue de céder, le bailleur ne

36
peuvent être renouvelés ; soit qu’ils s’éteignent pouvant refuser son consentement sans motifs
par le non usage. légitimes. Cette clause permet au bailleur un
contrôle de la régularité de la cession, de la
Les licences et autorisations sont des éléments du
moralité, de la solvabilité et de la compétence de
fonds qui se transmettent avec lui : il en est ainsi
l’acquéreur éventuel. Il convient de préciser que
de la licence de débits de boissons. La caducité
la vérification de cette clause est primordiale, il
de la licence entraînant la disparition du fonds. Si
en va de la validité du contrat de cession du fonds
elle est nécessaire à l’exploitation, elle entraîne la
de commerce.
nullité de la cession pour dol.
Cependant, certaines licences professionnelles b. Les conditions de forme
(comme celle d’agence de voyage ou de tourisme),
La vente du fonds de commerce est réputée
restent personnelles à leur titulaire et ne suivent
« acte4 de commerce ». Dès lors, sa preuve doit
donc pas le sort du fonds.
pouvoir se faire par tout moyen. Pourtant, un
Il est à noter que le site Internet d’une entreprise écrit est nécessaire, en vertu de l’article 81 du
est un élément composant le patrimoine de Code de commerce. Ce dernier stipule que toute
l’entreprise, et peut être considéré comme un vente ou cession de fonds de commerce ainsi que
élément du fonds de commerce. Par opposition, tout apport en société ou toute attribution du
un site e-commerce (de vente en ligne) est un fonds de commerce par partage ou licitation doit
fonds de commerce à part entière. être constatée par acte en la forme authentique
ou sous seing privé. Le montant de la vente est
2. La vente du fonds de commerce : déposé auprès d’une instance dûment habilitée à
conditions de ventes et règles de validité conserver les dépôts.
a. Les conditions de fond Cet acte doit mentionner :

Les conditions de fond sont pour l’essentiel - Le nom du vendeur, la date et la nature de son
4 « Sont également réputés actes de commerce, les faits et actes accomplis par le commerçant à l’occasion de son commerce, sauf preuve
contraire » (Art 10 de la loi 15-95 formant code de commerce)

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 acte d’acquisition, le prix de cette acquisition en Après enregistrement et dans les quinze jours qui
spécifiant distinctement les prix des éléments suivent, une expédition de l’acte notarié (ou un
incorporels, des marchandises et du matériel ; exemplaire de l’acte sous seing privé) doit être
- L’état des inscriptions des privilèges et déposée au secrétariat-greffe du tribunal dans le
nantissements pris sur le fonds ; ressort duquel est exploité le fonds ou le principal
- S’il y a lieu, le bail, sa date, sa durée, le montant établissement du fonds si la vente comprend des
du loyer actuel, le nom et l’adresse du bailleur ; succursales.
- L’origine de la propriété du fonds de L’extrait de cet acte6 est inscrit au registre de
commerce. commerce et publié en entier et sans délai par le
Le Code de commerce a instauré un formalisme secrétaire-greffier, aux frais des parties, au Bulletin
informatif, destiné à éclairer l’acquéreur sur la officiel et dans un journal d’annonces légales.
consistance du fonds qu’il achète. Le défaut Cette publication est renouvelée à la diligence de
d’indication dans l’acte de l’une des mentions l’acquéreur entre le huitième et le quinzième jour
précitées donne droit à l’acheteur d’intenter en après la première insertion.
justice5 l’annulation du contrat si l’absence de Les créanciers7 du vendeur peuvent, dans un délai
cette mention ou son inexactitude lui a porté maximum de quinze jours suivant la seconde
préjudice. insertion, former opposition au paiement du
Par comparaison à la législation française, nous prix de la vente du fonds de commerce par
lettre recommandée avec accusé de réception
retenons que le Code de commerce français
adressé au secrétariat–greffe du tribunal qui a
prévoit en sus des mentions précédemment
reçu l’acte. Il convient de préciser à ce niveau que
citées d’indiquer sur l’acte de cession du fonds :
l’opposition susmentionnée doit obligatoirement
- Le chiffre d’affaires réalisé par le vendeur au énoncer le montant et les causes de la créance et
cours de chacune des trois dernières années
d’exploitation ou depuis son acquisition s’il ne
contenir une élection de domicile dans le ressort
du tribunal. 37
l’a pas exploité depuis plus de trois ans ; Le transfert du prix de vente du fonds de
- Les bénéfices commerciaux réalisés dans le commerce, opéré dans le délai d’opposition, au
même temps. vendeur aussi bien à l’amiable, que par une
procédure judiciaire, n’est en aucun cas opposable
c. Formalités de publicité aux créanciers. Dans ce sens, la jurisprudence
française a confirmé que le transfert du prix de
Toute vente d’un bien par un débiteur prive
vente opéré dans le délai d’opposition n’est pas
les créanciers chirographaires d’une partie de
opposable aux créanciers même si le paiement
leur gage : sans doute, le bien est remplacé
a été effectué au profit du liquidateur d’un fonds
dans le patrimoine par le prix, mais des espèces,
de commerce.
sont facilement dissimulable et pratiquement
insaisissables. Donc le péril est particulièrement L’acquéreur qui a payé le vendeur sans avoir
fait dans les formes décrites ci-dessus les
grand au cas de vente d’un fonds de commerce
publications, ou qui a payé avant l’expiration du
qui représente, souvent, presque tout l’actif du
Etude du mois

délai d’opposition, n’est pas libéré à l’égard des

commerçant. Ainsi, pour protéger les créanciers
tiers.
du vendeur, le Code de commerce a prévu une
publicité des ventes permettant aux créanciers II. Des mesures de protection du
de faire des oppositions (de façon à empêcher vendeur de fonds de commerce et ses
que le prix de vente ne leur échappe) et même de créanciers
pratiquer une surenchère (de façon à empêcher
que le prix ne corresponde pas à la valeur réelle
1. Des mesures de protection du vendeur
du fonds). La valeur considérable du fonds de commerce fait
5 L’action en justice doit être intentée dans un délai maximum d’un an à compter de la date de l’acte de vente.
6 L’extrait contient obligatoirement : la date de l’acte, les noms, prénoms et domiciles de l’ancien et du nouveau propriétaire, la nature et
le siège du fonds, le prix stipulé, l’indication et le siège des succursales qui peuvent être comprises dans la vente, l’indication du délai fixé
pour les oppositions et une élection de domicile dans le ressort du tribunal.
7 Par créanciers il est entendu, indifféremment, les créanciers dont la créance est exigible et ceux dont la créance ne l’est pas.
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Etude du mois

que le vendeur est rarement payé entièrement au tous les créanciers nantis du chef de l’acquéreur.
comptant. Le plus souvent, une partie du prix est
Il convient de signaler toutefois que le droit
payable à terme8, à travers des billets à ordre que
de préférence ne s’exerce pas indivisiblement
l’acquéreur souscrit au profit du vendeur avec des
sur l’ensemble du prix. Le privilège s’exerce
échéances échelonnées. D’où l’importance pour
distinctement sur chacun des trois compartiments
le vendeur d’avoir des garanties pour le paiement
du prix, à savoir les éléments incorporels, matériel
du prix qui lui est encore dû. Ces garanties ont
et marchandises. Le vendeur n’étant privilégié
pour effet de conférer au vendeur impayé un
sur chaque compartiment du prix de vente que
droit de préférence et un droit de suite sur la
pour ce qui lui reste encore dû pour chacun de
vente du fonds de commerce.
ces compartiments. Ainsi, les paiements partiels
s’imputent11 d’abord sur les marchandises,
a. Les conditions du privilège
ensuite sur le matériel et enfin sur les éléments
Pour que le vendeur ait un privilège il faut que : incorporels.
- le privilège soit inscrit au registre du Pour illustration, supposons un fonds de
commerce ; commerce vendu pour le montant d’un million
de dirhams (prix détaillé comme suit) :
- cette même formalité d’inscription soit
remplie au secrétariat-greffe de chaque tribunal Prix relatif aux 400 000 dirhams
dans le ressort duquel est située une succursale éléments incorporels
du fonds comprise dans la vente.
Prix relatif au matériel 350 000 dirhams
Le privilège ne porte que sur les éléments du Prix relatif aux 250 000 dirhams
fonds de commerce énumérés dans la vente marchandises
et dans l’inscription, d’où l’importance d’établir Prix Total de la 1 000 000 dirhams

38 un acte détaillé avec des prix distincts pour

les éléments incorporels, le matériel et les
marchandises.
vente du Fonds de
Commerce

Le vendeur a reçu comme premier paiement

Il convient de préciser qu’à défaut de désignation 450 000 dirhams. Conformément aux dispositions
précise, le privilège ne porte10 que sur le nom de l’article 91 du Code de commerce cet
commercial, l’enseigne, le droit au bail, la clientèle encaissement est imputé, d’abord sur les
et l’achalandage, exclusion faite des brevets et marchandises, entièrement payées, puis sur le
marques et tous les éléments corporels (matériels matériel.
et marchandises).
Le reste du prix de vente n’étant pas payé,
L’inscription du privilège est faite à la diligence le vendeur fait ordonner la vente du fonds de
du vendeur et doit être prise dans la quinzaine commerce. Ce dernier est revendu pour une
de l’acte, à peine de nullité. Elle prime sur toute valeur de 600 000 dirhams soit :
inscription prise dans le même délai du chef de
Prix relatif aux 200 000 dirhams
l’acquéreur. Elle est par ailleurs, opposable au
éléments incorporels
redressement et à la liquidation judiciaire de ce
Prix relatif au matériel 250 000 dirhams
dernier.
Prix relatif aux 150 000 dirhams
b. Le droit de préférence et le droit de suite marchandises
Prix Total de la 600 000 dirhams
• Le droit de préférence
revente du Fonds de
Le privilège donne un droit de préférence, Commerce
opposable même au redressement et à la
liquidation judiciaire de l’acquéreur. Le vendeur Bien qu’il reste dû au vendeur 550 000 dirhams et
prime sur tous les créanciers chirographaires10 et que le prix de revente est supérieur au montant
8 Par payement à terme nous entendons le délai autre que le délai d’opposition.
9 Article 91 du code de commerce.
10 Créanciers qui ne sont garantis par aucun privilège
11 Article 91 du code de commerce

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dû au vendeur. Ce dernier ne sera qu’en partie payé par préférence.

Eléments Prix de revente des Montant encore dû Paiement par Inscription en tant
éléments du Fonds au vendeur (suivant privilège que chirographaire
de commerce l’encaissement de
450 000 dirhams)
Eléments 200 000 dirhams 400 000 200 000 200 000
incorporels
Matériel 250 000 dirhams 150 000 150 000 0
Marchandises 150 000 dirhams 0 0 0
Total 600 000 dirhams 550 000 dirhams 350 000 dirhams 200 000 dirhams

Au total, le vendeur sera colloqué par privilège l’acquéreur du fonds adressé au bailleur des
pour : 200 000 +150 000 =350 000 Dhs, et il locaux aux fins de modifier l’activité exercée dans
ne sera que chirographaire pour le reste de sa ces locaux.
créance, soit 200 000 Dhs.
- Le droit d’être averti de l’adhésion du
• Le droit de suite propriétaire du fonds à un magasin collectif et du
transfert de son fonds dans ledit magasin.
Le vendeur du fonds de commerce, comme le
créancier hypothécaire, a un droit de suite lui Le vendeur du fonds de commerce dispose par
permettant d’exercer ses droits, même si le fonds ailleurs, d’un autre instrument juridique pour
est entre les mains d’un tiers acquéreur. la garantie de sa créance envers l’acquéreur à
savoir l’action résolutoire. En effet, le vendeur

39
Le droit de suite constitue un complément du peut inscrire une clause résolutoire du contrat de
droit de préférence afin d’éviter l’éventuelle vente tant que l’intégralité du prix de vente n’a
paralysie en cas d’aliénation de l’immeuble. Par pas été payée, pour produire effet cette action
ailleurs, il prolonge l’exercice effectif du droit de doit être mentionnée et réservée expressément
préférence, en autorisant le créancier à suivre dans l’inscription du privilège.
l’immeuble en quelques mains qu’il passe.
2. Les droits des créanciers du vendeur
• Les droits accessoires
a. La surenchère
Le vendeur du fonds de commerce jouit en sus
des droits précités d’autres droits accessoires Le Code de commerce a prévu une série de
(par analogie aux droits réels précités ; droit de mesures pour la protection des créanciers à
préférence et droit de suite), notamment : l’occasion de la vente du fonds de commerce. En
effet, outre le formalisme et de la publicité de la
- Le droit d’être averti du déplacement du fonds cession du fonds de commerce, le législateur a
de commerce pour pouvoir prendre une nouvelle prévu la possibilité de surenchère, instituée pour
inscription qui vaudra à la date de l’ancienne ;
Etude du mois

protéger les créanciers contre un prix dérisoire

- Le droit d’être informé de toute demande de de vente.
résiliation du bail ; Si le prix ne suffit pas à désintéresser les créanciers
- Le droit d’être averti de toute saisie du matériel opposants ou inscrits12, ceux-ci peuvent, pendant
ou des marchandises, dans ce sens, le vendeur le délai de trente jours suivant la seconde insertion
pourra demander au tribunal de commerce de décrite ci-dessus (formalité de publicité) prendre,
convertir la saisie en vente globale du fonds. au secrétariat-greffe du tribunal, communication
de l’acte de vente et des oppositions, et peuvent
- Le droit d’être averti de la demande de former une surenchère du sixième du prix
12 On désigne par créanciers inscrits, le vendeur et le créancier nanti qui ont régulièrement pris inscription au greffe du tribunal de
commerce.

Bulletin d'Information Périodique • n°152 - Avril 2006 Publications Cabinet MASNAOUI

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Etude du mois

principal du fonds de commerce non compris le de fonds de commerce personne physique.

matériel et les marchandises.
Afin de connaître le coût fiscal attaché à la
b. Les effets de la surenchère transmission d’une entreprise, il convient
d’étudier séparément la situation du cédant et
La surenchère doit être validée par le tribunal de du cessionnaire qui supportent respectivement
commerce. Si elle l’est, le fonds et mis en vente l’impôt sur la plus value et les droits
aux enchères, à une mise à prix égale au prix de d’enregistrement en prenant soin de distinguer
vente majoré du un sixième du prix des éléments selon que la cession porte sur des titres ou sur le
incorporels. fonds de commerce.
La surenchère du un sixième n’est pas admise
1. Régime fiscal de la cession des titres
après la vente judiciaire du fonds de commerce
composant une société
ou la vente poursuivie à la requête d’un syndic
de redressement ou de liquidation judiciaire a. Pour le cédant
ou de copropriétaires indivis du fonds, faite
• Cession par l’associé personne morale
aux enchères publiques et conformément aux relevant de l’impôt sur les sociétés
dispositions du Code13 de commerce.
Dans cette hypothèse les parts détenues font
Le secrétaire-greffier qui procède à la vente partie de l’actif de la personne morale associée.
n’admet à enchérir que les personnes qui En cas de cession de ces titres la plus-value
déposent entre ses mains avec affectation sera soumise à l’impôt sur les sociétés dans les
spéciale au paiement du prix, une somme qui ne conditions ci-après :
pourra être inférieure à la moitié du prix total de
En effet, et en vertu de l’article 10 du Livre
la première vente, ni à une partie du prix de ladite

40
d’assiette et de recouvrement la base imposable
vente stipulée payable au comptant augmentée
est constituée : « ...des produits non courants
de la surenchère.
constitués par :
III. Le traitement fiscal : Choix entre - les produits de cession d’immobilisation.»
la cession des titres composant
une société ou la vente du fonds de Toutefois, les plus-values réalisées ou constatées
commerce par les sociétés, en cours ou en fin d’exploitation,
suite à la cession ou au retrait de certains éléments
Dans l’optique d’une future transmission à
corporels ou incorporels de l’actif immobilisé sont
titre onéreux d’une entreprise, il n’est pas
imposables après application des abattements
indifférent de déterminer au préalable le choix
prévus à l’Article 163 du livre d’assiette et de
du cadre juridique dans lequel s’effectuera ladite
recouvrement d’abattements appliqués sur la
transmission :
plus-value nette globale résultant des retraits
- cession du fonds de commerce ou des cessions, obtenue après imputation
des moins-values résultant des retraits ou des
- ou rachat de l’intégralité des parts sociales de la
cessions.
société propriétaire du fonds
Le taux d’abattement est égal à :
Les conséquences seront en effet bien différentes
selon que l’une ou l’autre solution aura été - 25%, si le délai écoulé entre la date
adoptée, tant du point de vue fiscal que du point d’acquisition de chaque élément retiré de l’actif
de vue du droit des obligations. ou cédé et celle de son retrait ou de sa cession
est supérieur à deux (2) ans et inférieur ou égal à
Nous signalons à ce niveau que ce choix ne
quatre (4) ans ;
s’opère que pour les commerces établis sous
forme de société et non pour l’exploitant propre - 50 %, si ce délai est supérieur à quatre (4) ans.... »
13 Les dispositions concernées sont celles des articles 115 et 117 du code de commerce.

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Par dérogations aux dispositions de l’article traitant des actes et conventions soumises à
163-I ci-dessus institué par l’article 6 de la loi formalité d’enregistrement précise que : sont
de finances n°35-05 pour l’année 2006, les plus obligatoirement soumises à l’enregistrement :
values constatées ou réalisées en cours ou en
- Les cessions de parts dans les groupements
fin d’exploitation sur les cessions ou les retraits
d’intérêt économique (G.I.E.) ;
de titres de participations par les entreprises
soumises à l’impôt sur les sociétés, bénéficient - Les cessions d’actions et de parts sociales qui
des abattements prévus au I-A de l’article précité ne sont pas transmissibles selon les formes
pour une période de deux ans allant du 1er commerciales.
janvier 2006 au 31 décembre 2007.
Il s’agit en effet (suivant la note circulaire 714
En cas de réalisation des profits en cours portant sur les droits d’enregistrement), des
d’exploitation, l’entreprise peut opter à cessions:
l’exonération totale sous engagement par écrit
- Des parts d’intérêts et parts sociales émises par
à:
les sociétés civiles, les sociétés de personnes et
1- réinvestir le produit global des cessions les sociétés à responsabilité limitée ;
effectuées au cours d’un même exercice, dans le - D’actions des commandités d’une société en
délai maximum de trois (3) années suivant la date commandite par actions, dont la cession relève
de clôture dudit exercice, en biens d’équipement du même régime juridique que la cession des
ou en constructions réservés à la propre parts d’une société en nom collectif.
exploitation professionnelle de l’entreprise ;
Par contre, ne sont pas soumises à
2- et conserver lesdits biens et constructions l’enregistrement les opérations portant sur les
dans son actif pendant un délai de cinq (5) ans qui actions, nominatives ou au porteur, cessibles

41
court à compter de la date de leur acquisition. selon les formes commerciales, que ce soit à la
• Cession par l’associé personne physique bourse des valeurs ou par leur simple remise de
relevant de l’impôt sur le revenu la main à la main, par bulletin de transfert ou
tout autre acte sous seing privé, tel est le cas des
Le profit net de cession de valeurs mobilières actions émises par les sociétés anonymes ou les
et autres titres de capital tel que visé au II de actions des commanditaires dans une société
l’article 68 du Livre d’assiette et de recouvrement en commandite par actions.
est calculé par référence aux cessions effectuées
sur chaque valeur ou titre. Il est constitué par la A signaler toutefois, que les droits sociaux
différence entre : représentatifs :

. Le prix de cession diminué, le cas échéant, ß d’apports en nature et durant un délai de quatre
des frais supportés à l’occasion de cette (4) ans à compter de la réalisation définitive de
cession, notamment les frais de courtage et de l’apport,
commission ; ß des actions et parts émises par une société ou
Etude du mois

. Et le prix d’acquisition majoré, le cas échéant, un G.I.E en rémunération d’apports en nature

des frais supportés à l’occasion de cette Sont censés représenter les biens objet de ces
acquisition, notamment les frais de courtage et apports et non des droits incorporels.
de commission.
Ainsi, toute cession qui porte sur ces actions ou
Le taux d’imposition étant de 10%. parts durant ladite période, dite « délai de sûreté
« est considérée fiscalement avoir pour objet les
b. Pour le cessionnaire
biens rémunérés par les titres cédés (immeubles,
L’article 130 du Livre d’assiette et de recouvrement fonds de commerce, etc.) et, par conséquent,

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soumise aux droits d’enregistrement applicables d’enregistrement la mutation entre vifs, à titre
à la cession desdits biens. gratuit ou onéreux, tels que vente, donation
ou échange de propriété,de nue propriété
2. Régime fiscal de la cession de fonds de ou d’usufruit de fonds de commerce ou de
commerce clientèle ;

a. Pour le cédant Le transfert du fonds de commerce est soumis aux

• Du regard de l’impôt sur les sociétés droits d’enregistrement au taux de 5% assis sur la
base du prix des différents éléments constituant
Le traitement fiscal afférant à la cession de
le fonds de commerce cédé (à savoir le prix
fonds de commerce est établi en application
de l’achalandage, du droit au bail, des objets
des dispositions de l’article 163 du « Livre14
mobiliers servant à l’exploitation du fonds et des
d’assiette et de recouvrement ».
marchandises en stock).
En effet, les plus-values réalisées ou constatées Les droits d’enregistrements doivent être payés
par les entreprises en fin d’exploitation15, suite dans un délai de 30 jours à compter de la date
à la cession ou au retrait d’éléments incorporels d’établissement du contrat de cession du fonds
ou corporels de l’actif immobilisé, bénéficient de commerce.
d’un abattement appliqué sur la plus-value nette
globale résultant des retraits ou des cessions, • Particularité du régime de solidarité en
obtenue après imputation des moins-values matière de cession du fonds de commerce
résultant des retraits ou des cessions. Suivant les dispositions de l’article 183 « Livre
d’assiette et de recouvrement », En cas de
Le taux d’abattement16 est égal à :
cession du fonds de commerce, le cessionnaire

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- 25%, si le délai écoulé entre la date d’acquisition est solidairement redevable de la taxe sur la
de chaque élément retiré de l’actif ou cédé et valeur ajoutée, à l’exclusion de toute pénalité ou
celle de son retrait ou de sa cession est supérieur majoration, de la taxe exigible pour la période
à deux (2) ans et inférieur ou égal à quatre (4) du 1er janvier à la date de cession, s’il n’a pas
ans ; souscrit dans les trente (30) jours qui suivent le
commencement de ses opérations, la déclaration
- 50%, si ce délai est supérieur à quatre (4) ans. d’existence.

L’article 163, précise par ailleurs que les S’il est déjà assujetti, le cessionnaire doit dans le
indemnités perçues en contrepartie de la délai précité, aviser le service local des impôts dont
cessation de l’exercice de l’activité ou du transfert il relève, de l’acquisition du fonds de commerce.
de la clientèle sont assimilées à des profits de
cession passibles des abattements prévus par la Conclusions
législation en vigueur. La mutation du fonds de commerce peut avoir
diverses origines :
En cas de distribution ultérieure par la société du
produit de la cession, l’associé personne physique • Celle d’un apport en société ;
supportera l’impôt sur le revenu au titre des • Celle d’une cession entre vifs, objet du présent
revenus de ses parts. article ;
• Celle d’une cession au terme d’une opération
b. Pour le cessionnaire de crédit-bail ;
• Du regard des droits d’enregistrement • Ou encore, celle d’une transmission par
héritage.
Suivant les dispositions de l’article 130 du «
Livre d’assiette et de recouvrement », La vente du fonds de commerce est sans doute le
est obligatoirement assujettie aux droits contrat le plus important portant sur ce dernier
14 Dispositions de la loi de finances de 2006
15 Sous hypothèse que la cession du fonds de commerce marque la fin d’exploitation.
16 Nous signalons que l’abattement de deux tiers prévu par les dispositions de l’article19 II de la loi n° 24-86 instituant l’Impôt sur les
Sociétés a été supprimé par les dispositions de la loi de finances 2006.

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à la fois eu égard à son utilisation usuelle et à la nature du cédant (personne morale ou personne
réglementation qui le régit. physique).

Certains contrats peuvent, de par leurs objets

Bibliographie
ou leurs natures, susciter un doute quant à leur
assujettissement au régime des cessions de fonds Texte de lois :
de commerce. Nous rappelons que d’un point
Loi 15-95 formant Code de commerce
de vue juridique la cession d’éléments isolés
ne constitue nullement une vente du fonds de Livre d’assiette et de recouvrement (loi de
commerce tant qu’elle ne s’accompagne pas de finances 2006)
la cession expresse ou implicite de la clientèle, tel
est le cas notamment de la cession d’une branche Droit commercial – Jacques Mestre- Editions
d’activité. L.G.D.J

Il convient de préciser en conclusion du présent Grands arrêts du droit des affaires – Jacques
article, que le traitement fiscal de l’opération de Mestre- Emmanuel Putman – Dominique Vidal-
cession du fonds de commerce est étroitement Editions Dalloz.
lié à la qualification juridique de l’opération. En
outre, le régime d’imposition diffère suivant la Documentation Mazars

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