EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CÍVEL DE JOÃO

PESSOA (PB).

PEDE PRIORIDADE NA TRAMITAÇÃO DA AÇÃO – FATOR IDADE

(art. 1211-A do CPC)

JOÃO DAS QUANTAS, brasileiro, maior, viúvo, aposentado,

residente e domiciliado na Rua Xista, nº. 000, em João Pessoa(PB) – CEP .55.444-333,
inscrito no CPF(MF) sob o nº. 222.333.444-55, vem, respeitosamente à presença de Vossa
Excelência, por intermédio de seu patrono regularmente constituído nos autos – instrumento
procuratório anexo --, advogado inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, Seção da
Paraíba(PB), sob o nº. 998877, onde, em atendimento ao preceito contido no art. 39, inc. I,
do CPC, indica o endereço constante do timbre desta para as intimações necessárias, para
ajuizar, com fulcro no art. 148, 166, 171, 186, 927, todos do Código Civil Brasileiro; Art. 14
do Código de Defesa do Consumidor c/c Art. 5º, incisos V e X, da Carta Política, a presente

1
 AÇÃO DE ANULATÓRIA C/C REPARAÇÃO DE DANOS
(MORAL E MATERIAL)
COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA,

contra

( 01 ) BANCO CLERO S/A, instituição financeira de direito privado, com sua sede na Av. Y,
nº. 0000, em São Paulo(SP) – CEP nº. 33444-555, inscrita no CNPJ(MF) sob o nº.
55.444.333/0001-22.

INICIALMENTE

1 - PRIORIDADE NA TRAMITAÇÃO NO PROCESSO

O Autor, em face do que dispõe o Código de Processo Civil,

assevera que é nascido em janeiro do ano de 1936 – documento comprobatório anexo --,
fazendo jus, portanto, à prioridade na tramitação do presente processo, o que de logo assim
o requer(doc. 01).

CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL

Art. 1.211-A – Os procedimentos judiciais em que figure como parte ou interessado pessoa com
idade igual ou superior a 60 ( sessenta ) anos, ou portadora de doença grave, terão prioridade de
tramitação em todas as instâncias. ( com redação da Lei nº. 12.008/09 )

2 - REQUER, ADEMAIS, OS BENEFÍCIOS DA JUSTIÇA GRATUITA

28
 O Autor, de outro bordo, vem requerer a Vossa Excelência os
benefícios da gratuidade de justiça, por ser pobre, o que faz por declaração neste arrazoado
inicial(LAJ, art. 4º), através de seu bastante procurador, onde ressalva que não pode arcar
com as custas do processo sem prejuízo do sustento próprio e de sua família, em
conformidade com as disposições da Lei nº 1.060/50, afirmação esta que a faz sob as penas
da lei.

I - ALÍGERA EXPOSIÇÃO FÁTICA.

O Autor teve furtada sua carteira, na data de 09 de setembro

próximo passado, a qual continha seu RG, CPF, seu cartão de saque de benefício de
aposentadoria, além da quantia de R$ 37,00(trinta e sete reais).

Imediatamente, tão logo percebeu o furto dos referidos

documentos, o mesmo tivera o cuidado de comparecer à Delegacia Distrital correspondente
à sua circunscrição e relatar os fatos mediante Boletim de Ocorrência(doc. 02).

Passados alguns meses, o Autor fora surpreendido com a

apresentação em seu extrato de um débito mensal de R$ 78,95(setenta e oito reais e
noventa e cinco centavos), o que se comprova pelos extratos ora anexos(docs. 03/06).

De pronto o mesmo entrou em contato com INSS, para

averiguar o motivo do citado desconto, tendo sido informado, logo naquela ocasião, que os
28
valores debitados mensalmente referiam-se a um empréstimo(consignado) feito junto ao
Banco x.x.x.x S/A, no valor total de R$ .x.x.x. ( .x.x.x.x.x.x. ).

Logo em seguida, o Promovente ligou o citado banco, ora Réu,

pedindo que lhe fosse restituído os valores debitados e a suspensão de débito, pois jamais
havia feito empréstimo com o mesmo. A resposta foi negativa, visto que, segundo seus
cadastros, a operação havia sido realizada “dentro da normalidade” e administrativamente
nada poderia fazer.

Sem delongas, inegavelmente isto trouxe ao Promovente

seqüelas de ordem moral, posto que os descontos(indevidos) diminuíram sua já escassa
capacidade financeira, deixando o mesmo inclusive incapaz de comprar seus remédios
necessários, por conta da falta dos recursos financeiros. Há, mais, lógico, o dano material,
na medida em que não houve contratação alguma com a instituição financeira Ré, sendo
devido a indenização de forma a restituir o que foi até o momento indevidamente debitado de
sua conta.

Cabia à Promovida verificar a correção da pessoa que habilitou-

se a realizar negócio jurídico com a mesma, através de documentos adulterados. Portanto, a
mesma agiu com auto grau de negligência e culpa, porquanto permitira que esse desiderato
se concretizasse.

HOC IPSUM EST

II – MERITUM CAUSAE

28
 (2.1.) – RELAÇÃO DE CONSUMO CONFIGURADA

O Autor é considerado consumidor por comparação, sendo

submetido, pois, à Legislação Consumerista(STJ – Súmula 297). Como dito em linhas
inaugurais, o Promovente não usufruiu dos préstimos bancários da instituição financeira ora
Ré, entretanto fora prejudicado ao extremo, o que permite seja albergado pela legislação
especial aqui mencionada.

De outro bordo, temos a responsabilidade civil da Ré é objetiva,

sendo, destarte, desnecessária a comprovação de culpa.

CÓDIGO DO CONSUMIDOR

Art. 14 – O fornecedor de serviços responde, independentemente da

existência de culpa,
culpa, pela reparação dos danos causados aos
consumidores por defeitos relativos à prestação de serviços, bem como
por informações insuficientes ou inadequadas sobre sua fruição e riscos.
(Não há destaques no texto original )

Por desvelo de nossa parte, revelamos notas jurisprudenciais

que se coadunam com os fundamentos ora estipulados.

RELAÇÃO DE CONSUMO REPARAÇÃO DE DANOS ASSINATURA DE REVISTA E

CONTRATO VINCULADO DE CARTÃO DE CRÉDITO FRAUDE NEGATIVAÇÃO
INDEVIDA DANO MORAL VALOR DA INDENIZAÇÃO
28
 1. De acordo com a redação do art. 17 do Código de Defesa do Consumidor, será
considerado consumidor não apenas aquele que realizou contrato com o fornecedor,
mas também aquele que foi vítima do evento danoso, devendo todos os
fornecedores que causaram o dano figurar no polo passivo da demanda;
2 Cliente bancário que viu seu nome ser utilizado indevidamente por terceiro para
contratação de um cartão de crédito vinculado a uma assinatura de revista, sendo
ônus tanto do Banco quanto da Editora evitar que fraudes desse tipo ocorram,
arcando com os prejuízos que causar, não repassando tal responsabilidade ao
consumidor, que jamais recebeu as revistas e não contratou o cartão de crédito;
3 Considerando-se que a negativação indevida durou cerca de DOIS MESES, mostra-
se razoável majorar a indenização para quantia equivalente a R$ 10.000,00 (dez mil
reais), suficiente para reparar os danos causados e impingir aos réus o dever de
aprimorar a prestação de seus serviços. RECURSO PROVIDO. (TJSP
(TJSP - APL 0045310-
12.2011.8.26.0562; Ac. 6668064; Santos; Vigésima Câmara de Direito Privado; Relª
Desª Maria Lúcia Pizzotti; Julg. 08/04/2013; DJESP 02/05/2013)

(2.2.) – DO DEVER DE INDENIZAR

Esclarecido antes que a relação jurídica entabulada entre as

partes é consumo, o Código de Defesa do Consumidor é aplicável à espécie , abrindo, no
caso, a responsabilidade objetiva do Réu.

28
 Ficou demonstrado cabalmente nos autos que houve fraude na
concessão do empréstimo.

Se outra pessoa utilizou o nome e documento do Autor,

passando a receber crédito em nome deste, somente a Ré é imputável a responsabilidade,
pois que apenas ela poderia se cercar dos cuidados necessários à realização do contrato e
conseqüente concessão de crédito.

Ademais, as instituições financeiras são sabedoras que tal

fraude é comum e, ainda mais por esta razão, deveriam redobrar os cuidados na realização
dos contratos, certificando-se de que as pessoas interessadas não estejam praticando atos
ilícitos, que possam prejudicar terceiros de boa-fé, como no caso.

Ocorre que há relevante parcela de culpa a ser imputada à

Promovida, ainda que eventualmente a mesma venha a provar que não seja palpável sua
contribuição com terceiro fraudador, que deve ser considerada apenas como minorante:
critério de fixação do valor da indenização.

Vejamos as lições doutrinárias nesta banda de raciocínio:

“(...)
A culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro, indicada no inciso III
do § 3º do art. 12 como hipótese de exoneração da responsabilidade do
fornecedor, a rigor vai nos remeter ao inciso anterior – inexistência de
28
 defeito –, uma vez que, havendo culpa exclusiva do consumidor ou de
terceiro, por óbvio, não há defeito no produto. Se, por outro lado, houve
defeito (tendo-se sempre em mente o “caput” do artigo 12 e seu parágrafo
primeiro), e houver a concorrência e a culpa de terceiro ou do lesado, esta,
obviamente, deixa de ser exclusiva e não se presta como eximente de
responsabilidade, quando muito servindo como minorante, a exemplo das
legislações européias.
Aliás, ressalte-se que a culpa da vítima ou de terceiro somente é objeto
de cogitações, no direito comparado, quando concorrente com o defeito,
como minorante da responsabilidade do fornecedor.(...)”(
fornecedor.(...)”(ALVIM,
ALVIM, Arruda et
alii. Có digo do Consumidor Comentado.
Comentado. 2ª ed. Sã o Paulo: RT, p. 126)

Obviamente que o que se imputa à Ré não se trata de um ato

ilícito doloso. Não há o elemento “vontade”, claro. Há, no entanto, um agir, ou uma forma de
agir, que permite este tipo de acontecimento, e que deve, necessariamente, ser imputado
àquele que por ela opta e que dela extrai suas vantagens.

Ocorre que a maneira eleita pela Promovida para realizar

algumas de suas contratações traz consigo riscos que devem ser por ela assumidos.

É verdade que a dinâmica das transações diárias praticamente

inviabiliza que todas as medidas de precaução sejam realizadas. Não é menos verdade que
existem diversas formas de falsificação que dificultam, cada vez mais, a identificação.
Ingressa-se, no entanto, em área de arbítrio da empresa, que ao optar por meios vulneráveis
de contratação assume o risco por eventual contratação fraudulenta. 28
 Em outras palavras: a fornecedora deve se responsabilizar
pelos prejuízos causados a terceiros em razão da sua atividade.

Este é o risco do negócio.

Com tal agir, resulta pertinente a responsabilização da Ré,

independentemente da existência da culpa, nos termos do que estipula o Código de Defesa
do Consumidor.

Art. 14. O fornecedor de serviços responde, independentemente da existência de culpa,

pela reparação dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos à prestação
dos serviços, bem como por informações insuficientes ou inadequadas sobre sua fruição e
riscos.

Existiu, em verdade, defeito na prestação de serviços, o

que importa na responsabilização objetiva do fornecedor, ora Promovida.

DIREITO DO CONSUMIDOR. CANCELAMENTO INDEVIDO DO PLANO DE SAÚDE.

PAGAMENTO DE PARCELAS COM ATRASO. INADIMPLÊNCIA NÃO
CONFIGURADA. NECESSÁRIO DESBLOQUEIO DO CARTÃO. FALHA NA
PRESTAÇÃO DO SERVIÇO. RESPONSABILIDADE OBJETIVA. DANO MORAL
CONFIGURADO.
1. Acórdão elaborado de conformidade com o disposto no art. 46 da Lei nº
9.099/1995, 12, inciso IX, 98 e 99 do Regimento Interno das Turmas Recursais.
Recurso próprio, regular e tempestivo.
28
 2. Defeito na prestação do serviço. A negativa de atendimento na rede de saúde,
no momento em que o consumidor está adimplente com as mensalidades do
plano de saúde, revela a obrigação da ré em indenizar por danos morais de forma
objetiva, nos termos do art. 14 do CDC.
3. Os comprovantes de pagamento das mensalidades, ainda que com atraso, são
documentos hábeis a comprovar que a relação de consumo estava vigente, não
sendo razoável o bloqueio do cartão do plano de saúde, uma vez que a
empresa/ré recebeu os valores da autora.
4. Não deve ser reduzido o valor da indenização, no valor de R$3.000,00, se esta
foi fixada em conformidade com a gravidade da violação, necessidade de
prevenção e condição financeira do agressor.
5. Recurso conhecido, mas não provido. Custas e honorários advocatícios pela
recorrente, no valor de 10% (dez por cento) da condenação. (TJDF
(TJDF - Rec
2012.07.1.009376-7; Ac. 673.551; Segunda Turma Recursal dos Juizados Especiais
do Distrito Federal; Rel. Juiz Aiston Henrique de Sousa; DJDFTE 06/05/2013; Pág.
265)

Ademais, aplicável ao caso sub examine a doutrina do “risco

criado”(responsabilidade objetiva), que está posta no Código Civil, que assim prevê:

CÓDIGO CIVIL

Art. 927. Aquele que, por ato ilícito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repará-
lo.

28
 Parágrafo único - Haverá obrigação de reparar o dano, independentemente de culpa,
culpa, nos casos
especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano
implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.
outrem.

Neste contexto, cumpre-nos evidenciar alguns julgados:

AÇÃO DE INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS C.C. PEDIDO DE TUTELA

ANTECIPADA.
Cobrança irregular referente a período posterior ao desligamento de energia
elétrica em seu nome. Inscrição em cadastro negativo de proteção ao crédito por
débito oriundo de tal cobrança irregular. Reconhecida responsabilidade objetiva
da ré pelo dano causado. Teoria do risco atividade (art. 927, p. Único, CCivil). 2.
Indenização moral fixada em valor moderado, inferior à pacífica jurisprudência do
E. STJ a respeito do tema. Inexistência de enriquecimento sem causa. Manutenção
da condenação da ré quanto à integralidade da sucumbência. Apelo improvido.
(TJSP - APL 0356333-84.2009.8.26.0000; Ac. 6684790; Ribeirão Preto; Trigésima
Quarta Câmara de Direito Privado; Rel. Des. Soares Levada; Julg. 22/04/2013;
DJESP 03/05/2013)

APELAÇÃO CÍVEL. DIREITO DO CONSUMIDOR. SÚM. 297 STJ. INSCRIÇÃO

INDEVIDA NOS CADASTROS DE CONTROLE DE CRÉDITO. RESPONSABILIDADE
OBJETIVA. CDC ART. 14. DANO MORAL IN RE IPSA. REDUÇÃO DO QUANTUM
INDENIZATÓRIO. PRECEDENTES DO STJ E TJCE.
TJCE. HONORÁRIOS SUCUMBENCIAIS.

28
PRINCÍPIO DA CAUSALIDADE. RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO. SENTENÇA
CONFIRMADA.
1. Aplicase
Aplicase o Código de Defesa do Consumidor aos casos envolvendo
consumidores e os serviços prestados pelas instituições financeiras, conforme
entendimento da Súmula nº 297 do STJ. 2. Aplicase
Aplicase às instituições bancárias a
responsabilidade objetiva advinda de sua qualidade de fornecedora na
modalidade de prestadora de serviços de natureza bancária. Esta
responsabilidade deriva da adoção da teoria do risco, segundo a qual a atividade
desenvolvida pelo fornecedor, colocada à disposição no mercado de consumo e
destinada a auferir lucros, está suscetível aos riscos que lhe são inerentes. 3. Com
esteio no artigo 14 do CDC, o fornecedor de serviços deverá indenizar o
consumidor pelos defeitos relativos à prestação de serviços, respondendo
objetivamente, independentemente de culpa, devendo tão somente estar
presentes os pressupostos da conduta, nexo causal e dano ou prejuízo. 4. A
doutrina e a jurisprudência pátria vêm se posicionando pela desnecessidade de
comprovar o prejuízo efetivamente experimentado, mas sim a violação do direito
constitucionalmente previsto, operandose
operandose a responsabilidade pelo simples fato da
violação, constituindo o danum in re ipsa, que é presumido e decorrente do
próprio fato; devendo a consumidora ser indenizada pelo dano moral sofrido com
a inscrição indevida nos cadastros de proteção ao crédito, não se configurando
mero dissabor do cotidiano. 5 A estimativa do quantum indenizatório por danos
morais deve ser pautada nos critérios de proporcionalidade e razoabilidade,
observandose
observandose tanto a condição social do ofendido como a possibilidade financeira
do ofensor. Assim, entendo que neste caso o valor de R$8.000,00 (oito mil reais)
guarda proporcionalidade com a gravidade da ofensa, o grau de culpa e o porte
28
sócioeconômico
sócioeconômico do réu, não se mostrando elevado e devendo, portanto, ser
mantido, sem prejuízo da contabilização de juros moratórios a partir do evento
danoso (Súmula nº 54 do STJ) e correção monetária a partir da presente fixação
(Súmula nº 362 do STJ). 6. Além de ter sucumbido em parte mínima do pedido,
observandose
observandose o Princípio da Causalidade não seria justo que a autora tivesse que
arcar com os honorários da parte adversa, porquanto fora a instituição financeira
quem deu causa à demanda e à movimentação do aparato judiciário. 7. Face ao
exposto, firme nos propósitos acima delineados, CONHEÇO do recurso para
NEGARLHE
NEGARLHE PROVIMENTO, confirmando todos os termos da sentença adversada.
(TJCE - AC 075577954.2000.8.06.0001;
075577954.2000.8.06.0001; Oitava Câmara Cível; Relª Desª Maria
Iraneide Moura Silva; DJCE 02/05/2013; Pág. 47)

APELAÇÕES CÍVEIS
Ação declaratória de inexistência de débito c/c indenização por danos morais -
Sentença de procedência – Insurgência de ambas as partes. Recurso da casa
bancária demandada. Aduzida a existência do débito, porquanto não solicitado o
encerramento da conta - Defendida a regularidade do registro do nome do autor
em cadastros restritivos e consequente ausência de ato ilícito - Teses rejeitadas -
Demonstração de que a conta corrente foi contratada exclusivamente para
recebimento de salário - Dívida originada da cobrança de tarifas de manutenção e
demais encargos no período posterior ao término da relação laboral, quando
inativa a conta - Abusividade configurada - Falta de movimentação bancária que
evidencia o desejo de encerrar a relação - Ausência de cientificação do
consumidor quanto às consequências da inatividade - Princípios da transparência
28
 e boa-fé violados - Lançamentos de encargos que se mostram ilegais - Inscrição no
rol dos inadimplentes indevida - Responsabilidade objetiva da instituição
financeira - Inteligência do artigo 14 do Código de Defesa do Consumidor -
Aplicação da teoria do risco da atividade econômica - Dano moral in re ipsa -
Dever de indenizar inafastável. Juros da mora - Pretendida sua incidência somente
a partir do arbitramento da indenização - Inviabilidade - Encargo que é devido
desde o evento danoso - Exegese do enunciado da Súmula n. 54 do c. Superior
Tribunal de Justiça. Reclamo de ambas as partes. Quantum indenizatório -
Postulada a majoração pelo autor e a redução pela casa bancária demandada -
Rejeição - Observância dos critérios da razoabilidade e proporcionalidade -
Condenação que não deve servir como fonte de enriquecimento sem causa, mas,
ao mesmo tempo, deve consubstanciar-se em sanção inibitória à reincidência -
Imperativa a manutenção do montante arbitrado, o qual se mostra adequado e
condizente com os fins a que se destina - Alteração que não deve ocorrer em não
se verificando a irrisoriedade ou excessividade da verba indenizatória. Honorários
advocatícios - Montante fixado pelo togado a quo que atende ao disposto no
artigo 20, § 3. º, alíneas "a", "b" e "c", do código de processo civil - Decisum
mantido incólume. Recursos conhecidos e desprovidos. (TJSC
(TJSC - AC 2012.037488-5;
Lages; Quinta Câmara de Direito Comercial; Rel. Des. Cláudio Valdyr Helfenstein;
Julg. 25/04/2013; DJSC 02/05/2013; Pág. 482)

O nexo de causalidade, por outro lado, fica evidenciado na

medida em razão de um modo de conduta da Ré, somada à atitude de terceiro não

28
identificado, o Autor teve valores descontados diretamente de seu benefício previdenciário,
bem como se viu obrigado a procurar o Judiciário para ver realizado seu direito.

(2.3.) – DA INVERSÃO DO ÔNUS DA PROVA

A inversão do ônus da prova se faz necessária na hipótese em estudo,

vez que a inversão é “ope legis” e resulta do quanto contido no Código de Defesa do Consumidor.

Art. 14. O fornecedor de serviços responde, independentemente da existência de culpa, pela

reparação dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos à prestação dos serviços,
bem como por informações insuficientes ou inadequadas sobre sua fruição e riscos.
[...]
§ 3º O fornecedor de serviços só não será responsabilizado quando provar:
provar:

I - que, tendo prestado o serviço, o defeito inexiste;

II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.

terceiro.

Ao Réu, portanto, caberá, face a inversão do ônus da prova,

evidenciar se a culpa pela indevida formalização do empréstimo foi do consumidor, ora
Autor, ou, de outro bordo, em face de terceiro(s), que é justamente a regra do inc. II, do art.
14, do CDC, acima citado.

A tal respeito trazemos à baila as seguintes notas

jurisprudenciais:

28
APELAÇÃO. AUTORA E REU. CLONAGEM DE CARTÃO MAGNÉTICO.
MAGNÉTICO. DANOS
MATERIAIS E MORAIS RESPONSABILIDADE OBJETIVA.
Saques de conta bancária efetuados por terceiro com utilização de cartão
magnético clonado Relação de consumo. Dever de segurança não
observado pela instituição financeira. Responsabilidade civil objetiva.
Legitimidade passiva do Apelante para figurar no pólo passivo. Inteligência
dos artigos 8.º e 14 do CDC e da Súmula nº 297 do STJ. ÔNUS DA PROVA.
Fato de serviço. Inversão automática do ônus da prova . Ausência de
provas da excludente de responsabilidade do art. 14, § 3o, do CDC. DANO
MORAL. Configuração in re ipsa. Majoração do quantum reparatório,
atendendo-se aos critérios da razoabilidade e da proporcionalidade.
Recurso do Apelante-réu não provido e recurso da Apelante-autora
provido. (TJSP
(TJSP - APL 991.09.096865-5; Ac. 4433557; Ribeirão Preto;
Trigésima Sétima Câmara de Direito Privado; Rel. Des. Tasso Duarte de
Melo; Julg. 07/04/2010; DJESP 30/04/2010)
30/04/2010)

CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. AÇÃO DE INDENIZAÇÃO POR DANO MORAL

CUMULADA COM PEDIDO DE RESSARCIMENTO. SUBTRAÇÃO
FRAUDULENTA DE VALORES DE CONTA-POUPANÇA. CLONAGEM DE
CARTÃO MAGNÉTICO.
MAGNÉTICO. RESTITUIÇÃO. DANO MORAL. CONFIGURAÇÃO.
VALOR DA INDENIZAÇÃO. HONORÁRIOS.

28
1 - Comprovada a efetivação de saques eletrônicos em uma mesma conta
bancária, quase que simultâneos mas oriundos de localidades diversas,
resta configurada a hipótese de clonagem do cartão magnético.
2 - A teor do art. 14, § 3º, do CDC, cabe contra o banco-réu, responsável
pelo serviço posto a disposição do cliente/consumidor, a inversão do
ônus da prova, de modo a demonstrar a inexistência de fraude ou culpa
exclusiva do autor.
autor.
3 - O autor faz jus à restituição dos valores que foram subtraídos de sua
conta-poupança, bem como à indenização pelo dano moral que suportou,
quando, procurando saldar uma compra de combustível, teve o seu cartão
recusado pelo sistema de pagamento online, por insuficiência de lastro
bancário.
4 - A indenização por danos morais deve ser fixada observando-se os
princípios da proporcionalidade e da razoabilidade, de modo que o
ressarcimento do ofendido pelo dano sofrido não lhe seja motivo de
enriquecimento indevido, sem que seja esquecido, todavia, o caráter
punitivo/educativo da reparação em relação ao causador do dano. É de
majorar-se o valor da indenização para R$ 2.000,00, a fim de adequá-lo aos
precedentes deste Tribunal.
5 - Devem ser mantidos os honorários advocatícios fixados em 10% sobre o
valor da condenação, nos termos do § 3º, do art. 20, do CPC. 6 - Apelação
improvida e Recurso Adesivo parcialmente provido. (TRF
(TRF 5ª R.
R. - AC 445907;
Proc. 2007.82.00.002890-7; PB; Quarta Turma; Rel. Des. Fed. Lázaro
Guimarães; Julg. 26/05/2009; DJU 18/06/2009;
18/06/2009; Pág. 200)

28
 (2.4.) – “PRETIUM
“PRETIUM DOLORIS”
DOLORIS”

O abalo psicológico sofrido pelo Autor, maiormente em face de

sua avançada idade, em razão dos indevidos descontos é evidente e inarredável. A
angústia, a preocupação, o incômodo são inevitáveis e inegáveis. Ademais, o fato de ser
cobrado injustamente trouxe ao mesmo sensação de impotência e alterações de ânimo que
devem ser entendidas como dano moral. É presumível e bastante verossímil o alegado
desconforto sofrido pelo Promovente ao perceber que seus parcos rendimentos, oriundos da
aposentadoria, restaram diminuídos pelo desconto de um empréstimo que não contratou.

Pelas normas de consumo, resulta expressa a adoção da

responsabilidade civil objetiva, assim conceituada pela professora Maria Helena Diniz:

"Na responsabilidade objetiva, a atividade que gerou o dano é lícita, mas causou perigo a outrem,
de modo que aquele que a exerce, por ter a obrigação de velar para que dele não resulte prejuízo,
terá o dever ressarcitório, pelo simples implemento do nexo causal.
causal. A vítima deverá pura e
simplesmente demonstrar o nexo da causalidade entre o dano e a ação que o produziu " (in, Curso
de Direito Civil Brasileiro,
Brasileiro, 17ª ed. , Saraiva, 2003, 7º vol. P. 53). ( destacamos )

De outro plano, o Código Civil estabeleceu-se a regra clara de

que aquele que for condenado a reparar um dano, deverá fazê-lo de sorte que a situação
patrimonial e pessoal do lesado seja recomposta ao estado anterior . Assim, o montante da
indenização não pode ser inferior ao prejuízo. Há de ser integral, portanto.

CÓDIGO CIVIL
28
 Art. 944 – A indenização mede-se pela extensão do dano.

Nesta esteira de raciocínio, emérito Julgador, cumpri-nos

demonstrar a extensão do dano( e não o dano ).

DANO MORAL

Dano moral, conforme o conceitua S.J. de Assis Neto é a lesão

ao patrimônio jurídico materialmente não apreciável de uma pessoa. É a violação do
sentimento que rege os princípios morais tutelados pelo direito . (Dano Moral - Aspectos
Jurídicos, Ed. Bestbook, 1ª ed., segunda tiragem, 1.998.).

Acerca desta mesma questão ensina Carlos Alberto Bittar:

"Qualificam-se como morais os danos em razão da esfera da subjetividade, ou do plano

valorativo da pessoa na sociedade, em que repercute o fato violador, havendo-se,
portanto, como tais aqueles que atingem os aspectos mais íntimos da personalidade
humana (o da intimidade e da consideração pessoal), ou o da própria valoração da
pessoa no meio em que vive e atua (o da reputação ou da consideração social).
"Localiza-se, assim, a temática dos danos morais na teoria da responsabilidade civil, na
exata medida da consideração da pessoa em si, ou em suas projeções sociais,
individualizando-se aqueles nas lesões às sedes assinaladas. São, no fundo, reações na
personalidade do lesado e agressões ou a estímulos negativos recebidos do meio
ambiente através de da ação de terceiros, que atinjam seus bens vitais , no dizer de
Lanrenz. "Com isso, os danos morais plasmam-se, no plano fático, como lesões às
esferas da personalidade humana situadas no âmbito do ser como entidade pensante,
reagente e atuante nas interações sociais, ou conforme os Mazeaud, como atentados à
28
 parte afetiva e à parte social da personalidade". (BITTAR, Carlos Alberto. Reparação Civil
por Danos Morais. - São Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1999. 3ª ed. rev., atual e
ampl. 2ª tir., págs.45 e 46).

Quanto ao valor da reparação, tocantemente ao dano moral,

assevera Caio Mário da Silva Pereira, in, Responsabilidade Civil, 8ª ed. p.97, Ed. Forense
que:

“... quando se cuida de reparar o dano moral, o fulcro do conceito ressarcitório acha-se
deslocado para a convergência de duas forças: `caráter punitivo` para que o causador do
dano, pelo fato da condenação, se veja castigado pela ofensa que praticou; e o `caráter
compensatório` para a vítima, que receberá uma soma que lhe proporcione prazeres
como contrapartida do mal sofrido. Deve ser considerado, também, o objetivo pedagógico
e ao mesmo tempo coercitivo,
coercitivo, no sentido de que a vida das pessoas seja considerada
com maior valor, com maior segurança e atenção a qualquer sintoma ou desconforto
vivenciado pelo paciente, assim como a suas peculiaridades.

No caso em debate, ficou cabalmente demonstrada a ilicitude do

defeito na prestação do serviço, inclusive com a subtração da parca aposentadoria do Autor,
dificultando sobretudo manutenção da saúde pela impossibilidade de adquirir seus
remédios, em face da subtração mensal dos valores pelo fraudulento empréstimo, o que não
se pode negar que este fato trouxe a mesma forte constrangimento, angústia e humilhação,
capazes, por si só, de acarretar dano moral de ordem subjetiva e objetiva.

28
 Desta maneira, o nexo causal ficou claríssimo. Logo, evidente
está o dano moral suportado pela Autora, devendo-se tão-somente ser examinada a questão
do quantum indenizatório.

É certo que o problema da quantificação do valor econômico a

ser reposto ao ofendido tem motivado intermináveis polêmicas, debates, até agora não
havendo pacificação a respeito. De qualquer forma, doutrina e jurisprudência são pacíficas
no sentido de que a fixação deve se dá com prudente arbítrio, para que não haja
enriquecimento à custa do empobrecimento alheio, mas também para que o valor não seja
irrisório.

Ademais, a indenização deve ser aplicada de forma casuística,

supesando-se a proporcionalidade entre a conduta lesiva e o prejuízo enfrentado pelo
ofendido, de forma que, em consonância com o princípio neminem laedere, inocorra o
lucuplemento da vítima quanto a cominação de pena tão desarrazoada que não coíba o
infrator de novos atos.

Dever-se-á observar, desta maneira, a partir das condições

financeiras do Autor( beneficiário do INSS ) e da Ré, instituição financeira de grande porte,
bem como o grau de ilicitude da conduta em estudo.

(2.5.) – RELAÇÃO DE CONSUMO

DEVOLUÇÃO EM DOBRO DO VALOR INDEVIDAMENTE SACADO

28
 De bordo, os valores indevidamente descontados deverão ser
restituídos de forma dobrada, à luz do que rege o § único do art. 42, do Código de Defesa do
Consumidor.

AÇÃO DE REPETIÇÃO DE INDÉBITO C/C INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS CONTRA ENTIDADE
FINANCEIRA. CHEQUES FRAUDADOS INDEVIDAMENTE COMPENSADOS. SALDO BANCÁRIO QUE
RESULTOU NEGATIVADO, IMPOSSIBILITANDO AO CLIENTE O USO DO CARTÃO DE CRÉDITO PARA
EFETIVAR PAGAMENTOS. ERRO GROSSEIRO E DEMORA DO BANCO NA SOLUÇÃO DO PROBLEMA, O QUE
ENSEJOU NOTÓRIOS PREJUÍZOS AO CORRENTISTA, QUE, POR ALGUNS DIAS, NÃO TEVE COMO USAR E
GOZAR DOS SEUS SALDOS BANCÁRIOS. CULPA OBJETIVA DO BANCO. INDENIZAÇÃO POR DANO
MORAL, DEVIDA. OBRIGAÇÃO DE RESTITUIÇÃO EM DOBRO DOS VALORES INDEVIDAMENTE
SACADOS (CDC, ART. 42, PARÁGRAFO ÚNICO). PRECEDENTES JURISPRUDENCIAL JÁ
EXISTENTES:"APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DE INDENIZAÇÃO. RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA. SAQUE
INDEVIDO DE CONTA CORRENTE. PROCURAÇÃO COM ASSINATURA FALSA. PREJUÍZO DEMONSTRADO.
RESPONSABILIDADE DA INSTITUIÇÃO BANCÁRIA. RECURSO DESPROVIDO. "Não há como se eximir a
instituição bancária da responsabilidade de reparar os prejuízos decorrentes da inércia de seu preposto, ainda que este tenha
sido levado a erro, por procuração falsa, embora com firma reconhecida. Essa responsabilidade resulta do dever de guarda,
que é inerente ao contrato bancário, no qual, acima de tudo se deve zelar pela proteção do numerário que mantém"
(apelação cível n. 2002.001036-7, de são José. Relatora: Desa. Salete Silva sommariva). "ação de repetição de indébito.
Furto de cartão de crédito. Débitos de terceiros. Relação de consumo. Responsabilidade objetiva. Restituição do valor
pago em dobro. Possibilidade. Pagamento indevido. Parágrafo único do artigo 42 da Lei n. 8.078/90. Recurso
conhecido e improvido" (recurso cível n. 5.332 (2006.100639-3), da capital (foro distrital do norte da ilha. Juizado especial
cível) relatora: Juíza rejane andersen).. Recurso conhecido e improvido. Sentença mantida. (TJSC
(TJSC - Rec. 2007.700480-0;
Itajaí; Sétima Turma de Recursos Cíveis e Criminais; Rel. Juiz José Carlos Bernardes dos Santos; DJSC 23/05/2008; Pág.
482)

IV – DA TUTELA ANTECIPADA

Os descontos indevidamente efetivados incidem sobre pensão

por morte, ou seja, verba de caráter alimentar, com valor equivalente a um salário mínimo, o
que, por si só, revela fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação,
circunstância esta suficiente para caracterizar a urgência do provimento.

28
 O art. 84 da lei consumerista autoriza o juiz a conceder a
antecipação de tutela, e mais, “Sendo relevante o fundamento da demanda” deve o Juiz
impor uma multa diária para que não haja por parte do prestador dúvidas em cumprir
imediatamente o designo judicial:

Art. 84 - Na ação que tenha por objeto o cumprimento da obrigação de fazer ou não fazer, o
juiz concederá a tutela específica da obrigação ou determinará providências que assegurem o
resultado prático equivalente ao do adimplemento.

§ 1° - A conversão da obrigação em perdas e danos somente será admissível se por elas

optar o autor ou se impossível a tutela específica ou a obtenção do resultado prático
correspondente.

§ 2° - A indenização por perdas e danos se fará sem prejuízo da multa (art. 287 do CPC).

§ 3° - Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficácia

do provimento final, é lícito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou após justificação prévia,
citado o réu.

§ 4° - O juiz poderá, na hipótese do § 3° ou na sentença, impor multa diária ao réu,

independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatível com a obrigação,
fixando prazo razoável para o cumprimento do preceito.

§ 5° - Para a tutela específica ou para a obtenção do resultado prático equivalente, poderá o

juiz determinar as medidas necessárias, tais como busca e apreensão, remoção de coisas e
pessoas, desfazimento de obra, impedimento de atividade nociva, além de requisição de força
policial.

28
 Não bastasse o comando emanado do Código de Defesa do
Consumidor, o Código de Processo Civil também autoriza o Juiz a conceder a antecipação
de tutela “existindo prova inequívoca”:

Art. 273 - O juiz poderá, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos
da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequívoca, se convença da
verossimilhança da alegação e:

I - haja fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação; ou

II - ...

§ 1° - Na decisão que antecipar a tutela, o juiz indicará, de modo claro e preciso, as razões do
seu convencimento.

§ 2° - Não se concederá a antecipação da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do

provimento antecipado.

§ 3° A efetivação da tutela antecipada observará, no que couber e conforme sua natureza, as

normas previstas nos arts. 588, 461, §§ 4° e 5°, e 461-A.

No presente caso, estão presentes os requisitos e

pressupostos para a concessão da tutela requerida, existindo prova inequívoca e
verossimilhança das alegações, além de fundado receio de dano irreparável ou de difícil
reparação.

28
 O fumus boni júris caracteriza-se pela juntada de documento,
dotado de fé pública, o qual relata a ocorrência do furto dos documentos do Autor.

Evidenciado, igualmente, está o periculum in mora, eis que a

demora no resultado desta querela, irá onerar financeiramente em demasia o Autor, o qual
detém parcos recursos para sobreviver e, ainda por cima disto, ter que parcialmente ver
reduzida sua aposentadoria em face do fraudulento empréstimo, não podendo sequer mais
pagar os remédios que se fazem necessários ao gozo de uma boa saúde.

À luz do art. 273, I, do CPC, a antecipação dos efeitos da tutela

deve ser concedida se estiverem presentes a verossimilhança das alegações do requerente
e o risco de dano irreparável ou de difícil reparação. Neste diapasão, mostra-se
inquestionável a concessão da tutela, para possibilitar a suspensão dos descontos do
empréstimo em liça.

A reversibilidade da medida também é evidente, uma vez que a

requerida, se vencedora na lide, poderá ressarcir-se dos valores eventualmente tidos por
corretos e devidos, quando assim ficar definido nesta lide, por definitivo.

DIANTE DISTO, REQUER-SE, COMO TUTELA ANTECIPADA,

INAUDITA ALTERA PARS, MEDIDA JUDICIAL NO SENTIDO DE:

A) Determinar a suspensão imediata dos descontos do empréstimo

originário do contrato nº. x.x.x.x, onde figuram o ora Autor e a Ré, bem como a devolução imediata
de todos os valores descontados a título de empréstimo, inclusive que se abstenha de apontar a
pretensa dívida em cadastros de inadimplentes;
28
 B) em sendo deferida a tutela antecipada ora pleiteada, pleiteia-se
que a Ré seja instada a cumprir a determinação judicial no prazo máximo de 10(dez) dias, sob
pena de pagamento de multa diária de R$ 500,00(quinhentos reais), até o limite de R$
20.000,00(vinte mil reais) .

____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________
____________________________________________________________

Iv – dos pedidos.

Em arremate, requer o Autor que Vossa Excelência se digne de

tomar as seguintes providências:

A) DETERMINAR A CITAÇÃO DA REQUERIDA, POR CARTA, COM

AVISO DE RECEPÇÃO, PARA, QUERENDO, APRESENTAR DEFESA , COM
AS COMINAÇÕES DE ESTILO ;

B) PLEITEIA -SE SEJA CONFIRMADA , POR DEFINITIVO , A TUTELA

ANTECIPADA ORA REQUERIDA NESTA PEÇA VESTIBULAR ;

C) COMO QUESTÃO DE FUNDO, SEJA A RECONHECIDA A AUSÊNCIA DE

RELAÇÃO JURÍDICA ENTRE O AUTOR E A REQUERIDA , ANULANDO O

28
CONTRATO DE EMPRÉSTIMO Nº 000000, E, PASSO SEGUINTE,
CONDENÁ -LA A:

1 – REPARAR O DANO MATERIAL SOFRIDO , RESTITUINDO -SE TODOS OS

VALORES DEBITADOS NA CONTA DO AUTOR , A TÍTULO DO EMPRÉSTIMO

ORA EM DEBATE , E EM DOBRO , DEVIDAMENTE CORRIGIDO COM JUROS

E CORREÇÃO MONETÁRIA , CONTADOS A PARTIR DO EVENTO DANOSO ,

ALÉM DE CUSTAS E HORÁRIOS ADVOCATÍCIOS;

2 – REPARAR O DANO MORAL SOFRIDO PELO AUTOR , NO MÍNIMO NA

IMPORTÂNCIA DE 30(TRINTA ) VEZES O VALOR DO EMPRÉSTIMO ;

D) REQUER , MAIS, QUE A PROMOVIDA SEJA CONDENADA A NÃO

INSERIR O NOME DO AUTOR EM QUAISQUER ÓRGÃOS DE RESTRIÇÕES ,

ALÉM DE ABSTER -SE DE INSCRIÇÃO JUNTO AO SISBACEN(CADIN,

SCI E CCF), SOB PENA DE MULTA DIÁRIA DE R$
500,00(QUINHENTOS ; CASO ASSIM TENHA PROCEDIDO , SEJA

DETERMINADA SUA EXCLUSÃO DE PRONTO , SOB PENA DE INCORRER

NA MULTA ACIMA ;

E) PEDE, DE LOGO , COMO PROVA , QUE A REQUERIDA SEJA INSTADA A

APRESENTAR EM JUÍZO TODA A DOCUMENTAÇÃO PERTINENTE AO

EMPRÉSTIMO (CPC, ART. 355 E SEGS .), ONDE SE POSSA , SOBRETUDO,

INDETIFICAR AQUELE (S) QUE PERMITIU (IRAM) A ABERTURA DA(S)

CONTA (S), CONCEDEU (ERAM) O CRÉDITO ;

F) PROTESTA PROVAR O ALEGADO POR TODA ESPÉCIE DE PROVA

ADMITIDA (CF, ART. 5º, INC. LV), NOMEADAMENTE PELO

DEPOIMENTO DO REPRESENTANTE LEGAL DA RÉ, PENA DE TORNAR -

SE CONFITENTE FICTA , OITIVA DE TESTEMUNHAS , INCLUSIVE

INVERSÃO DO ÔNUS DA PROVA , PERÍCIA , TUDO DE LOGO REQUERIDO .

28
Dá-se à causa o valor de R$ 00.000,00 ( .x.x.x. )

Respeitosamente, pede deferimento.

João Pessoa(PB), 00 de maio do ano de 0000.

Fulano(a) de Tal
Advogado(a)

28