UNlVERSlDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA FACULTAD DE ClENClAS JUR~DICAS Y SOCIALES

ILIANA MARlLlN C O T 0 SAM

GUATEMALA, MAY0 DE 2012.

UNlVERSlDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA FACULTAD DE ClENClAS JUR~DICASY SOCIALES

INEFICACIA DE LA SUPERINTENDENCIA DE BANCOS EN LA SUPERVISION A LAS ENTIDADES BANCARIAS, LO CUAL PROVOCA UNA DESESTABILIZACION EN EL SISTEMA FINANCIER0 DEL PA&

TESIS
Presentada a la Honorable Junta Directiva de la Facultad de Ciencias Juridicas y Sociales
de la

Universidad de San Carlos de Guatemala Por

ILIANA MARlLlN COT0 SAM

Previo a conferirsele el grado academic0 de

LlCENClADO EN ClENClAS JUR~DICASY SOCIALES

Y 10s titulos profesionales de

ABOGADA Y NOTARIA

Guatemala, mayo de 2012.

HONORABLE JUNTA DlRECTlVA DE LA FACULTAD DE ClENClAS JUR~DICAS Y SOCIALES DE LA LlNlVERSlDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA

DECANO: VOCAL I: VOCAL II: VOCAL Ill: VOCAL IV: VOCAL V: SECRETARIO:

Lic. Lic. Lic. Lic. Br. Br. Lic.

Bonerge Amilcar Mejia Orellana Avidan Ortiz Orellana Mario lsmael Aguilar Elizardi Luis Fernando Lopez Diaz Modesto Jose Eduardo Salazar Dieguez Pablo Jose Calderon Galvez Marco Vinicio Villatoro Lopez

'TRIBUNAL QUE P R A C T I C ~ EL EXAMEN TECNICO PROFESIONAL

Primera Fase: Presidente: Vocal: Secretario: Segunda Fase: Presidente: Vocal: Secretario:

Lic. Jorge Leonel Franco Moran Licda. Floridalma Carrillo Cabrera Lic. Guillermo Rolando Diaz Rivera

Lic. Lic. Lic.

Rafael Morales Solares Jose Efrain Ramirez Higueros Jorge Estuardo Reyes del Cid

RAZON: "~nicamente el autor es responsable de las doctrinas sustentadas y contenido de la tesis". (Articulo 43 del Normativo para la elaboracion de Tesis de Licenciatura en Ciencias Juridicas y Sociales y del Examen General y Publico).

Guatemala, 06 de Mayo de 2009.

Licenciado Carlos Manuel Castro Monroy Jefe de la Unidad de Tesis Facultad de Ciencias Juridicas y Sociales Universidad de San Carlos de Guatemala Su despacho.

Apreciable Licenciado

En cumplimiento de la resolucion del 22 de abl-il del at70 dos mil nueve, de la Unidad de Asesoria de Tesis de esa facultad, procedi a asesorar el trabajo de tesis de la estudiante ILIANA MARlLlN COT0 SAM, intitulado: "INEFICACIA DE LA SUPERINTENDENCIA DE BANCOS EN LA SLIPERVISION A LAS ENTIDADES BANCARIAS, LO CUAL PROVOCA UNA DESESTABILIZACION EN EL SISTEMA FINANCIER0 DEL PA&". El trabajo antes descrito es interesante en su contenido, la sustentante se basa en aspectos doctrinarios recientes, lo complernenta con aspectos legales enmarcados dentro de nuestro ordenarr~ientojuridico financiero, y realiza un analisis de la ineficiencia de la supervision que realiza la Superintendencia de Bancos, a la informacion que estos mensualmente le presentan, 1 0 s mecanismos de control que esta, debe realizar y 10s problemas financiero y legales que han enfrentado todos 10s cuentahabientes, al haber sido estafados por Banco del Cafe y Banco de Comercio. Ademas, se hace un enfoque de las consecuencias y responsabilidades en que han incurrido 10s accionistas, asi mismo, la responsabilidad de 10s funcionarios y empleados, tanto de de la Junta Monetaria, como de la Superintendencia de Bancos,

concluyendose, que estas son administrativas, civiles y penales, sus consecuencias y sanciones, asi como su persecucion penal. Analizando el trabajo de investigacion de tesis determino que el presente, se ha observado la aplicacion cientifica de 10s metodos deductivo, inductivo, analitico y el sintetico; las tecnicas utilizadas y aplicadas, fueron la tecnica indirecta, bibliografica, de analisis y contenido. Consider0 que la redaccion utilizada, reune las condiciones exigidas por nuestra casa de estudios superiores, las conclusiones y las recomendaciones son oportunas y la bibliografia utilizada, es acorde a la importancia del tema desar:ollado. Por las razones expuestas, me es grato reconocer el merito del trabajo realizado por la bachiller ILIANA MARlLlN COT0 SAM, y la contribucion cientifica que realiza de la rnisma, en consecuencia, consider0 que la tesis analizada reune las condiciones necesarias para ser aprobada, de conformidad con el Articulo 32, del Normativo para la Elaboracion de Tesis de Licenciatura en Ciencias Juri'dicas y Sociales y del Examen General Publico.

Sin otro particular me es grato suscribirme como su deferente servidor

fi#giMo

No. 7,455

UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA

FACULTAD DE CIENCIAS JUR~ICAS Y SOCMLES Ciud~d Universitaria, Zona 12

LlCENClADO RONALD0 AMILCAR SANDOVAL AMADO ABOGADO Y NOTARIO RENAP, GUATEMALA Tel. 41 12-0004

Guatemala, 05 de Febrero 2010.

Licenciado Carlos Manuel Castro Monroy Jefe de la Unidad de Tesis Facultad de Ciencias Juridicas y Sociales Llniversidad de San Carlos de Guatemala Su despacho. Respetable Licenciado: Reciba un cordial saludo, como consta en sus registros, de la resolucion de fecha veintidos de enero de dos mil diez, procedi a revisar el trabajo de tesis de la bachiller, ILIANA MARII-IN COTO SAM, cuyo tema se intitula: "INEFICACIA DE LA SLIPERINTENDENCIA DE BANCOS EN LA SUPERVISION A LAS ENTIDADES BANCARIAS, LO CUAL PROVOCA UNA DESESTABILIZACION EN EL SISTEMA FINANCIER0 DEL PAIS", en virtud de lo cual informo:

1. Revise la tesis presentada por la estudiante, ILIANA MARlLlN COTO SAM, a la cual se le efectuaron algunas correcciones, y se le solicit6 que ampliara el tema, las que fueron atendidas por la sustentante. 2. Analice el trabajo de investigacion en su forma y contenido y a mi criterio, la misma llena 10s requisitos de actualidad e importancia del tema desarrollado. 3. Dentro de la presente investigacion, consider0 que se ha observado la aplicacion cientifica de 10s metodos deductivo, inductivo, analitico el sintetico, en las tecnicas utilizadas tarr~biense aplico la tecnica indirecta, la bibliografica, de analisis y contel-lido. 4. La redaccion utilizada reline las condiciones exigidas, las conclusiones y las recomendaciones son oportunas, la bibliografia es aceptable por el ambito de su importancia y es importante la contribucion cientifica que se realiza en la misma, en cuanto a uno mas de 10s problemas que aquejan a la sociedad guatemalteca.

LlCENClADO RONALD0 AMILCAR SANDOVAL AMADO ABOGADO Y NOTARIO RENAP, GUATEMALA Tel. 41 12-0004

Por lo anteriormente expuesto DICTAMINO, que la tesis presentada, llena 10s requisitos exigidos por esta casa de estudios superiores, de conformidad con el Artic~~lo 32 del normative para la elaboracion de tesis de Licenciatura en Ciencias Juridicas y Sociales y del examen general publico.

De usted, respetuosamente.

Lic. Ronaldo Amilcar Sandoval Amado Abogado y Notario Colegiado No. 5,332

UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA

FACULTAD DE CIENCIAS JUR~D~CA YS SOCIALES

EJificio S-7, Ciudad Universituria Guutemalu, Guatemala

Guatemala. veinte de inarzo de dos inil doce.

Coil vista en 10s dicthnenes que anteceden: se autoriza la in~presion del trabajo de tesis de la litulado estudiante ILIANA MARILIN COT0 SAM

ThTEFlCACIA DE LA SUPERINTENDENCIA

DE BANCOS EN LA

S U P E R V I S I ~ NA LAS ENTIDADES BANCARIAS, LO ClJAL PROVOCA UNA DESESTABILIZACION EN EL SISTEMA FINANCIER0 DEL PAIS. Ai-ticulos: 31, 33
y 34 del No~mlativopara la Elaboracion de Tesis de Iicenciatura en la Facullad de Ciellcias

Juridicas v Sociales d.e la llniversidad de Sari Carlos de ~uateinala.

Porque Jehova da la sabiduria, y de su boca viene el conocimiento y la inteligencia. Proverbios 2:6

A MIS PADRES

Quienes, gracias a su esfuerzo apoyo, amor y motivacion, he logrado alcanzar este triunfo y convertirme en profesional.

A MIS HERMANOS

Gracias por su apoyo, y ayuda incondicional.

A MIS AMIGOS

Gracias por su motivacion.

apoyo

A 10s siguientes licenciados: Efrain Guzman, Romeo Ruano Jose Godinez, Mynor Lopez, Anselmo Chavez, Fredy Vivar.

A LA TRICENTENARIA UNlVERSlDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA Y EN ESPECIAL A LA FACULTAD DE CIENCIAS JUR~DICAS Y SOCIALES

Que con orgullo, logre la culrninacion de mi carrera, y es un gran honor ser parte de 10s profesionales egresados, esta casa de estudios. de

Pag. lntroduccion ...................................................................................................... i

1. Bancos ..................................................................................................................... 1 1.1. Aspectos generales .............................................................................................. 1 1.2. Antecedentes historicos ........................................................................................ 2 1.3. Definicion de bancos ............................................................................................. 4 1.4. Regulacion legal.................................................................................................... 5 1.5. Clasificacion de bancos ......................................................................................... 5 1.5.1. Por el origen del capital .................................................................................. 5 1.5.1.1. Bancos nacionales ...............................................................................5 1.5.1.2. Bancos extranjeros .............................................................................. - 6 1.5.2. Por la conformacion del capital ....................................................................... 6 1.5.2.1. Bancos privados ................................................................................... 6 1.5.2.2. Bancos estatales .................................................................................. 6 1.5.2.3. Bancos mixtos ...................................................................................... 6 15.3. Por las operaciones que realizan ...................................................................7

15.3.1. Bancos comerciales .............................................................................7

1.5.3.2. Bancos hipotecarios .............................................................................7 15.3.3. Bancos comerciales e hipotecarios ......................................................7 1.5.3.4. Otros bancos ........................................................................................ 8 1.6. Clasificacion del sistema bancario ........................................................................ 8 1.6.1. Caracteristicas del sistema bancario ............................................................ 9 1.7 Forma de organizacion de 10s bancos................................................................. I 0 1.7.1. Deberes y atribuciones del consejo de administracion ................................ 11 1.8. Operaciones y servicios de 10s bancos ............................................................. 1 2 1.9. Causas que originan la liq~iidez e insolvencia en una institucion bancaria ......... 13 1.9.1. Riesgos mas importantes que debe atender una institucion bancaria .......... I 4

Pag

1.9.1.1. Riesgo de credit0 ............................................................................... 14 1.9.1.2. Riesgo de liquidez.............................................................................. 15 1.9.1.3. Riesgo operacional ............................................................................ 16 17 1.9.1.4. Riesgo legal ...................................................................................... ., ......................................................................... 17 1.9.1.5. Riesgo de reputac~on 1. I 0. Principales causas que provocan crisis bancaria .............................................17 1.11. Quiebra bancaria, consecuencia de iliquidez en el sistema bancario............... 18 1.11.1. Casos de procedencia, para declarar la quiebra de una institucion 19 bancaria ................................................................................................ 1.11.2. Analisis juridic0 del procedimiento administrativo previo, seguido por la Superintendencia de Bancos, para obtener la declaratoria del estado de 20 quiebra de una institucion bancaria ............................................................. 20 1.11.2.1. Plan de regularizacion .......................................................... 1.11.2.2. Suspension de operaciones ................................................... 22 1.11.2.3. Junta de exclusion de activos y pasivos..........................................23 1.11.2.4. Fondo para la proteccion del ahorro bancario .................................25 1.11.2.5. Suspension definitiva ....................................................................... 26 1.11.2.6. Definicion de quiebra ....................................................................... 27 1.11.2.7. Solicitud para la declaratoria, del estado de quiebra, de una institucion bancaria......................................................................................... 27 1.11.2.8. Declaratoria de quiebra.................................................................. 28

2.

La Superintendencia de Bancos ............................................................................ 31

-31 2.1. Antecedentes historicos........................................................................ 2.2. Definition de la Superintendencia de Bancos.............................................32 2.3. Definicion de competencia......................................................................... 33 -33 2.3.1. Ambit0 de su competencia.....................................................................

2.4. Tipos de competencias......................................................................... 34 2.4.1. Competencias constitucionales .................................................................... 34 2.4.2 Competencias legales ....................................................................................34 2.4.3. Competencias delegadas .............................................................................. 35 35 2.5. Funciones de la Supel-intendenciade Bancos.................................................... 2.6. Supervision financiera ........................................................................... -38 43 2.6.1. Nuevo enfoque de supervision financiers ............................................

. ..................................................................................................... 2.7. Fiscalizac~on 45

r

2.7.1. Importancia de la Superintendencia de Bancos, de fiscalizar a las instituciones bancarias ............................................................................ 46 2.8. Aspectos generales del termino autonomia ............................................. -46 2.8.1. Autonomia de la Superintendencia de Bancos........................................... 48 2.9. Requisitos, que deben cumplir las instituciones al momento de ser auditadas, 49 sujetas a la Superintendencia de Bancos................................................................. 2.9.1. Registro de auditores externos por la Superintendencia de Bancos..........50 51 2.9.2. Contratacion de auditores externos ............................................................ 2.9.3. Alcance de la auditoria................................................................................. 52 2.9.3.1 . Bancos y sociedades financieras ......................................................53 2.9.3.2. Aseguradoras y afianzadoras ......................................................... 53 2.9.3.3. Almacenes generales de deposit0 .................................................... 54 2.9.3.4. Casas de cambio ...............................................................................54 2.9.3.5. Entidades fuera de plaza ................................................................... 55 2.9.4. lnforme de auditoria ..................................................................................... 55

3.

Regimen o sistema financier0 de Guatemala ...................................................57 3.2. lnstituciones que conforman el sistema financier0............................., ..59

3.1. Estructura institucional del sistema financier0 .................................................. 57

Pag.

3.2.1. La Junta Monetaria .................................................................................... 59 3.2.2. La Superintendencia de Bancos ................................................................ 61 3.2.3 El Banco de Guatemala ............................................................................. 62 3.2.3.1 Funciones del Banco de Guatemala........................................................62 3.2.3.2. lnstrumentos de politica monetaria o de regulacion financiera ................ 63 3.2.4. Las sociedades financieras........................................................................66 3.2.5. Almacenes generales de deposit0 .............................................................. 67 3.2.6. Las casas de cambio .................................................................................. 67 3.2.7. Financieras cornerciales o financiadoras ...................................................67 3.2.8. Aseguradoras ..............................................................................................67 3.2.9. Afianzadoras ................................................................................................ 68 .. 3.3. Evolution de sisterna financier0 ........................................................................ 68 3.3.1 Dimension y rnonetizacion del sisterna financier0.......................................69 3.4. Reformas a la legislacion financiera ................................................................. 69 3.5. Organisrnos financieros internacionales.............................................................71 3.5.1 Fondo Monetario lnternacional ...................................................................72 3.5.1.1 Estructura ..........................................................................................72 72 3.5.1.2. Funciones ....................................................................................... 3.5.2 El Banco Mundial............................................................................................ 73 3.5.2.1. Aspectos generales ...........................................................................73 3.5.2.2. Objetivos del Banco Mundial ............................................................ 74 3.6. Prograrna al proceso de rnodernizacion financiera............................................. 75 3.6.1. Medidas previas al programa de rnodernizacion financiera ........................ 75 3.6.2. Proceso de modernizacion financiera en Guatemala................................76

4 . Causas que originaron crisis en el sistema financier0 de Guatemala....................81 4.1. Concepto de crisis financiera ...................................................................81 4.1 .1. Proceso de liberacion financiera ............................................................82

Pag.
4.2.

Intervention. Banco del Cafe .................................................................. 85

4.2.1. Causas que originaron la quiebra de Banco del Cafe y cierre de su off shore. Banco del Cafe International Bank ................................................89 4.2.2. Secuelas que origin6 la suspension de Banco del Cafe........................... 90 4.3. Suspension Banco de Comercio .............................................................. 90 4.3.1. Cierre del Banco de Comercio de Guatemala, tras declararse insolvente.......92 4.3.2. lnvestigan estafa en caso de quiebra. Banco de Comercio ..........................93 4.4. Responsabilidades. en que incurrieron funcionarios de la Superintendencia de Bancos. entidad a cargo de la supervision. inspeccion y vigilancia hacia las instituciones bancarias ................................................................................ 95 4.4.1. Responsabilidad juridica .................................................................. 96 4.4.2. Responsabilidad administrativa.......................................................... 97 4.4.3. Responsabilidad civil ........................................................................ 98 4.4.3.1. Responsabilidad del Estado, frente al incumplimieno de normas parte por parte de funcionarios y empleados publicos .............................. 99 4.4.3.2. Ley de Probidad y responsabilidades de funcionarios y enipleados publicos, decreto numero 89-2002, del Congreso de la Repllblica ...............99 4.4.4. Responsabilidad penal ....................................................................I 0 1 CONCLUSIONES......................................................................................... 103 RECOMENDACIONES.................................................................................. 105 BIBLIOGRAFIA.............................................................................................................. 107

En el presente trabajo de investigacion, se realiza un analisis sobre el desempefio de 10s funcionarios encargados de velar por el correct0 funcionamiento de las entidades bancarias nacionales, por medio de 10s mecanismos de control que emanan de la Superintendencia de Bancos. Se analiza la responsabilidad en que incurrieron tanto 10s encargados de la SI- peri intend en cia de Bancos, como el personal de las entidades bancarias intervenidas por dicha institucion pljblica. El presente trabajo, nace de observar el estado de crisis financiera por la cual atraviesa el pais en la actualidad. Luego de analizar a fondo la situacion se ha hecho evidente la ineficacia con la cual la Superintendencia de Bancos, ha actuado en estos casos, intentando llenar un vacio juridic0 como lo es el procedin~iento legal en caso de la quiebra de un banco. Parte del problema surgio debido a la erronea supervision e inspeccion realizada a las entidades bancarias, que comodamente pudieron realizar operaciones ilicitas, malos manejos hacia 10s creditos otorgados y otras operaciones, e inversiones en financieras extranjeras en peligro de quiebra, lo cual repercutio en la perdida de gran parte del dinero de 10s cuentahabientes y clientes de dichas entidades. Todo lo anterior causo una desestabilizacion en el sistema financiero de Guatemala, llevando al pais a vivir meses de angustia y crisis entre la poblacion que ter~iagran parte de sus ahorros confiados en el sistema bancario, y que debido a la mala actuacion de 10s bancos intervenidos se apresuraron a intentar retirar sus fondos de cualquier otro banco temiendo fuese a ocurrir lo mismo. El objeto de esta investigacion radica en establecer las consecuencias juridicas y 10s delitos, cometidos por 10s accionistas del Banco del Cafe y Banco de Comercio S.A., al estafar a sus usuarios, asi mismo, conocer la desestabilizacion causada al sistema financiero del pais, buscando especificamente establecer 10s mecanisnios de control, de supervision y fiscalizacion, utilizados a la fecha por la Superintendencia de Bancos.

La hipotesis de la presente investigacion, es determinar ipor que la Superintendencia de Bancos, no pudo controlar las inversiones realizadas por 10s bancos, en las off shore que causaron el desmoronamiento financier0 de 10s bancos de Comercio y del Cafe? El objetivo general de este trabajo de tesis es establecer, a traves de una investigacion juridico exploratolia, las ventajas, desventajas, de la forma en la que la Superintendencia de Bancos actlla en lo referente a fiscalizar a las instituciones bancarias y financieras del pais. Entre 10s objetivos especificos se encuentra, el de realizar un analisis profundo de las causas que dieron origen a la crisis del sistema financiero de Guatemala, la falta de aplicacion de 10s mecanismos de control por parte de la Superintendencia de Bancos, asi como tambien establecer 10s delitos o responsabilidad en que incurrieron 10s funcionarios de la entidades bancarias y de la Superintendencia de Bancos por la falta de supervision, provocando desestabilizacion del sistema financiero nacional. Por ultimo, lograr la comprobacion de la hipotesis formulada para esta investigacion cientifica.
Se ha recurrido a la doctrina establecida por importantes autores tanto nacionales como

extranjeros, recopilando opiniones respecto del problema en referencia. En cuanto al enfoque metodologico utilizado, se utiliza el dialectico, inductivo, deductive y de analisis de 10s elementos, apoyados estos por la tecnica de fichas bibliogrdficas las cuales han resumido la informacion obter~idaen libros, Ieyes, revistas, periMicos e Internet. En general, el procedimiento de la investigacion inicio con la recopilacion de la informacion, analizarla y sintetizarla, para luego elaborar el informe final, que consta de cuatro capitulos: capitulo uno, Bancos; capitulo dos, Superintendencia de Bancos; capitulo tres, regimen o sistema financiero de Guatemala; capitulo cuatro, causas que originaron crisis en el sistema financiero de Guatemala.

1. Bancos

1.I. Aspectos generales

Los bancos son instituciones creadas para facilitar las operaciones financieras de la comunidad, sirviendo de interrnediarios entre 10s capitalistas e inversionistas, realizan operaciones tales como: hacer prestamos, recibir depositos monetarios y de otras clases, funciones de cambio, operaciones de descuento, transacciones con el exterior, etc., con el objetivo fundamental de mantener una absoluta liquidez bancaria, rodear a las operaciones de una absoluta seguridad para influir ventajosamente en la confianza del publim, y asi obtener beneficios o utilidades que hagan atractivo a 10s accionistas o dueiios del banco, la inversion de su patrimonio en el capital de la institucion.

"Establecimiento de credito constituido en sociedad por acciones y cuyas operaciones pueden encaminarse a diversos fines: recepcion en deposit0 de dinero u otros bienes muebles de 10s particulares, descuento de documentos y prestamos hipotecarios".

"La base del desenvolvimiento de 10s bancos es el credito, ya que no es el dinero el unico instrumento de pago, sin0 que tambien 10s documentos bancarios que representan un volumen muy fuerte del circulante de una comunidad, y cuyo origen descansa precisamente en el crkdito de las instituciones que 10s emiten o 10s manejan". En la rama del derecho mercantil 10s bancos mnstituyen generalmente

* Mendirabal, Felipe J. Introduction a la economia. P&J. 125.

Ossorio, Manuel. Diccionario de ciencias juridicas, politicas y sociales. Pag. 78.

sociedades anonimas dedicadas a realizar las m6ttiples operaciones comerciales originadas por el dinero y 10s titulos que lo representan.

1.2. Antecedentes historicos

"La historia de 10s bancos va estrechamente unida a la del comercio. Desde la edad media, se Cree que 10s primeros bancos se originaron en Venecia y Genova alrededor 1 principio 10s banqueros eran simples comerciantes de 10s aiios de 1400 y 1407. A cambistas; poco a poco con el desarrollo de las actividades econ6micas 10s bancos evolucionaron, llegando a constiiuir robustas instituciones de gran significado y utilidad para la humanidad".

Muchas de las funciones de 10s bancos, como la de guardar fondos, prestar dinero y garantizar prestamos, asi como el cambio de monedas, pueden rastrearse hasta la antigiiedad. Durante la edad media, 10s caballeros templarios, miembros de una Las grandes familias de orden militar y religiosa, no solo almacenaban bienes de gran valor sino que tambien se encargaban de transportar dinero de un pais a otro. banqueros del renacimiento, prestaban dinero y financiaban parte del comercio

intemacional. Los primeros bancos modernos aparecieron durante el siglo XVII: el Riksbank en Suecia (1656) y el Banco de lnglaterra (1694).

Los orfebres ingleses del siglo XVll constituyeron el modelo de partida de la banca contemporanea. Guardaban oro para otras personas, a quienes tenian que devolverselo si asi les era requerido. Pronto descubrieron que la parte de oro que los depositantes querian recuperar era solo una pequeiia parte del total depositado. Asi, podian prestar parte de este oro a otras personas, a cambio de un instrumento

negociable o pagare y de la devolucion del principal y de un interes. Con el tiempo, estos instrumentos financieros, que podian intercambiarse por oro, pasaron a reemplazar a este. Resulta evidente que el valor total de estos instrumentos financieros excedia el valor de oro que 10s respdldaba.

El sistema bancario actual conserva, caracteristicas del sistenia que utilizaban 10s orfebres en el siglo XVII, y son las siguientes: En primer lugar, 10s pasivos monetarios exceden las reservas; esta caracteristica significa que permite en parte, el proceso de industrializacion y sigue siendo un aspect0 muy importante del actual crecimiento econ4mico. En segundo lugar, 10s pasivos de 10s bancos, 10s depositos realizados y dinero prestado, que es el efectivo que se maneja para realizar financiamientos, contra~ioa 10s activos que son prestamos a terceros e inversiones, 10s cuales aparecen en balance. Como ultima caracteristica, y no menos importante, cuando 10s depositantes exigen en masa la devolucion de sus depositos, a cambio de cierto 1 interes que esperan en forma proporcional, por la cantidad que dieron en deposit0 a sistema bancario.

Las caracteristiis del siglo XVII, indicadas con antelacion, forrnan parte de la actualidad, perrnite que 10s consumidores, 10s empresarios y 10s gobiemos financien actividades que, de lo contrario, serian canceladas o diferidas.

"Una de las principales caracteristicas de 10s bancos centrales es regular el sector de la banca comercial para minimizar la posibilidad de que un banco entre en esta situacion y pueda armstrar tras el a todo el resto del sistema bancario. Es el encargado de promover el equilibno monetario intemo, regular la oferta monetaria y el poder adquisitivo del dinero, asi mismo de crear una balanza de pagos y el valor extemo de la monedan.
Gonzalez A&valo,

Callos. El sistema bancario modemo. Pag. 3.

Asi mismo, el Banco Central de Guatemala, tiene que estar preparado para actuar como entidad prestamista del sistema bancario, proporcionando la liquidez suficiente si se origina de forrna generaliza, el retiro de depositos.

1.3. Definicion de bancos

"Los bancos son instituciones que realizan funciones de deposito, pagos, prestamos, servicios financieros diversos, garantias, y estan reguladas por la Ley de Bancosn.

"En terminos mas generales el banco es una empresa dedicada a recibir capitales ociosos, dandoles una inversion util, al mismo tiempo que facilita las operaciones de pago y negocia con valores". t i

Complementando la definicion, establecemos que son las entidades debidamente autorizadas, que podran dentro del territorio de la Republics, efectuar negocios que consistan en: recepcion de depositos, operaciones de giro, cuentas de ahorro, cuentas monetarias y prestamos de fondos obtenidos del publico mediante recibo de depositos por la venta de bonos, titulos y obligaciones de cualquier otra naturaleza y seran considerados como instituciones bancarias. Las instituciones en mencion, mantienen un objetivo, el cual consiste en obtener un beneficio a traves de 10s depositos que reciben, pagando un tip0 de interes proporcional, fijado en monto y tiempo, inferior al tip0 de interes que cobran por las cantidades de dinero que invierten para distintos negocios financieros. En tern~inos contables, 10s depositos constituyen el pasivo de 10s bancos, puesto que estos tendran que devolver el dinero que fue depositado, pagando un inter& proporcional, mientras que 10s prestamos son activos, generando 10s valores y cteditos respectivos.
8

Zetina Puga, Manuel de Jesus. W e d a y banca. Pag. 42. Ossorio, Ob. C i t Phg. 78.

I.4. Regulation legal

La Ley de Bancos y Grupos Financieros de Guatemala, en el Articulo nljmero dos

establece que: "la denominacion banco, comprende a 10s bancos constituidos en el pais y a las sucursales de bancos extranjeros establecidos en el mismon. De la misma forma, la Ley en mencion en su Articulo numero tres setiala: "Los bancos autorizados conforme a la Ley ds Bancos y Grupos Financieros, o {eyes especificas podran realiar intermediacion financiera bancaria, la cual consiste en la realizacion habitual, en forma publica o privada, de actividades que consistan en la captacion de dinero, o cualquier instrumento representativo del mismo, del publico, tales como la reception de depositos, colocacion de bonos, titulos u otras obligaciones, destinandolo al financiamiento de cualquier naturaleza, sin importar la forma juridica que adopten dichas captaciones y financiamientos.

4.5. Clasificacion de bancos

Atendiendo a diferentes puntos de vista, 10s bancos o instituciones bancarias pueden ser clasificados de la siguiente manera:

4 5 1 . Por el origen del capital

1.5.1. I . Bancos nacionaies: Son las instituciones bancarias constituidas, conforme

a la Iegislaci6n interna de cada pais, debiendo cumplir con normas, y estatutos requeridos, can el objeto de brindar solidez financiera; en nuestro caso las instituciones bancarias se rigen a traves de la Ley de Bancos y Grupos Financieros. Decreto 19-2002 del Congreso de la Republica.

1.5.1.2.

Bancos extranjeros: Son las instituciones bancarias organizadas en otros paises, y que luego de ser legalmente autorizadas en su pais de origen, funcionan en Guatemala en forma de sucursales.

1.5.2. Por la conformaci6n del capital:

10s bancos pueden ser manejados por: "10s particulares, el Estado, o por el esfuerzo conjunto de los particulares y el Estado, de esta condicion nace la division de 10s bancos en privados, estatales y mixtos*.

'

1.5.2.1. 1.5.2.2.

Bancos privados: Son instituciones bancarias constituidas en forrna de sociedades anonimas, cuyo capital es aportado por la iniciativa privada. Bancos estatales: Son entidades bancarias, cuyo capital es aportado exclusivamente por el Estado, constituidas mediante leyes especiales. En Guatemala estan establecidos 10s siguientes bancos estatales:

Banco de Guatemala, Decreto No. 16-2002, Ley organica del Banco de Guatemala. Credito Hipotecario Nacional, Decreto Ley 25-79 2003.

- Banco Nacional de la Vivienda BANVI, el cual fue liquidado totalmente en el aiio

I .5.2.3.

Bancos mixtos: Son las instituciones bancarias constituidas en la cual cuya

participation en el capital, es combinada entre el Estado y particulares, en el

medio figuran:

Banco de 10s Trabajadores, decreto Ley No. 383 en el cual participan, ademas del Estado, 10s trabajadores del pais. Banco del Ejercito, S.A. decreto Ley 40-71, en el cual participaba el Institute de Prevision Militar IPM, y el sector privado del pais; se aclara que el Banco del Ejercito fue fusionado en el ailo 2003, con el CrMito Hipotecario Nacional.

Mendibal. Ob. C i t Pag.128.

1.5.3. Por las operaciones que realiza:

De acuerdo con la actividad, funciones u operaciones que desarrollan 10s bancos, pueden dividirse o elasificarse en:

1-5.3.1. Bancos comerciales: Son las instituciones bancarias mas generalizadas, y fundamentalmente se dedican a realizar operaciones a corto plazo, entre sus funciones se pueden mencionar las siguientes: Aceptar depositos en efectivo, titulos y otros valores; Hacer cobros y pagos por cuenta ajena; Compra y venta de divisas; esta funcion permite al publico, vender a un banco cualquier moneda extranjera, y comprar cualquier cantidad de moneda, por medio de un giro para pagar en el exterior; Situar fondos dentro y fuera del pais, para facilitar las operaciones comerciales de sus clientes; Conceder prestamos a corto plazo, que utilizan 10s empresarios para resolver problemasfinancieros inmediatos. 153.2. Bancos hipotecarios: Son instituciones cuya principalcaracteristicaconsiste en hacer prestamos a largo plazo con garantia hipotecaria, (garantia que se constituye sobre bienes inmuebles, para garantizar con ellos la efectividad de un cruito en dinero a favor de otra persona), generalmente para financiar su operaci6n, emitiendo bonos l~ipdecarios de donde obtienen 10s fondos necesarios. comerciales. 1.5.3.3. Bancos comerciales e hipotecarios: Son 1 0 s bancos que desarrollan esas En la dos actividades en conjunto con el beneficio de obtener un mejor capital, nuevas inversiones y mejores negocios frente a otros bancos. como bancos comerciales e hipotecarios. practica, exceptuando el Banco de Guatemala, todos 10s bancos funcionan
Y tambien efectlian operaciones que realizan 10s bancos

1.5.3.4. Otros bancos: De acuerdo con la naturaleza, regimen y desarrollo

econornico de cada comunidad encontramos dentro de las diversas operaciones que realizan 10s bancos, la organizacion bancaria que se necesita, Bsta no necesariamente desarrolla las fi~nciones tipicas del banco comercial, de ahorro, etc. sino que combina de una forma adecuada y sisternatizada las distintas funciones u operaciones bancarias, con el objeto de satisfacer las necesidades de su propia comunidad, generando un mejor capital a su beneficio y realizando diversas inversiones. En nuestro pais no se da este caso.

I.6.

Clasificacion del sisbma bancario

"La clasificacibn del sistema bancario se divide en dos: el primero, denominado banca independiente y el segundo, denominado sistema de banca central. detallamos cada uno de ellosn.*
A continuation

Banca independiente: Existe banca independiente cuando operan en el pais distintos bancos, cumpliendo con las leyes y normas tecnicas; per0 sin sujecion alguna a un banco determinado. Este sistema ha sido abandonado por el abuso que en el pasado han cometido muchos bancos, en la emision de moneda sin el respaldo legal correspondiente. Sistema de banca central: La banca central, constituye en casi todos 10s paises, la autoridad monetaria que tiene bajo su responsabilidad, el monopolio de la creacion del dinero asi como tambien la formulacion y ejecucion de la politica monetaria. El sistema de banca central, esta constituido por un banco central generalmente del Estado, que se encarga de dictar la politica monetaria del pais y de controlar a 10s bancos del sistema.
Herschel, Federico J. Politicaeconhlca. Pag. 33.

1.6.1. Caracteristicasdel sistema bancario

El principal papel de un banco consiste en guardar fondos ajenos en forrna de depositos y operaciones denorninadas de pasivo. Los bancos cobran una sene de comisiones por 10s distintos servicios que ofrecen a sus clientes: tarjetas de cr&ito, financiamientos, banco telefonico, entre otros. Sin embargo, puesto que el banco puede disponer del ahorro del depositante, rernunera a este uttirno rnediante el pago de un interes.

Erltre 10s diferentes tipos de dephitos podernos mencionar: En primer lugar, las denominadas cuentas corrientes, en las que el cliente cede al banco unas determinadas cantidades para que este las guarde, pudiendo disponer de ellas en cualquier rnomento; en aiios anteriores, estos dep6sitos no estaban rernunerados, per0 la creciente cornpetencia entre bancos ha hecho que esta tendencia haya carnbiado de forrna drastica en todos 1 0 s paises occidentales. En segundo lugar, 10s bancos ofrecen cuentas de ahorro, que tarnbiltn son depositos a la vista, es decir, que se puede disponer de ellos en cualquier rnornento, 10s depositos y reintegros se realizan y quedan registrados a traves de una cartilla de ahorro, que tiene caracter de docurnentos financietos. La disponibilidad de este tipo de depositos es menor que la de las cuentas corrientes puesto que obligan a recurrir a la entidad bancaria para disponer de 10s fondos, rnientras que las cuentas corrientes permiten la disposicion de fondos rnediante la utilization de cheques y tarjetas de craito. En tercer lugat hay que rnencionar las denorninadas cuentas a plazo, en las que no existe una libre disposicibn de fondos, sino que 10s cuales se recuperan a la fecha de vencirniento aunque, en la practica, se puede disponer de estos fondos antes de la fecha determinada, aunque con una penalizacibn (la rernuneraci6n del fondo es menor que en el caso de esperar a la fecha de vencirniento). En cuarto lugar, existen 10s denorninados certificados de deposito, instrumentos financieros rnuy parecidos a 10s depositos o cuentas a plazo fijo; la principal diferencia viene dada por c6rno se

documentan. Los certificados se realizan a traves de un documento escrito intercambiable, es decir, cuya propiedad se puede transferir y negociar en 10s mercados financieros.

Por ultimo, encontramos 10s depositos de ahorro, que son cuentas remuneradas y relacionadas con operaciones bancarias de activo, cuyas cantidades depositadas deben utilizarse para un fin concrete, (la adquisicion de vivienda en este caso). Con estos fondos depositados, 10s bancos, conceden prestamos y creditos a otros clientes, cobrando a cambio de estas operaciones, (denominadas de adivo) otros tipos de interes. Estos prkstamos pueden ser personales, hipotecarios o comerciales. La diferencia entre 10s intereses cobrados y 10s intereses pagados constituye la principal fuente de ingresos. Tambien ofrecen otros servicios como lo son el cambio de divisas, perrnitiendo que sus clientes compren unidades monetarias de otros paises.

1.7 Fonna de organizacih de 10s bancos

Toda entidad bancaria debe contar u organizarse con un consejo de administracion y gerencia quienes seran 10s responsables de la direcci6n general de 10s negocios de 10s mismos, y el cual estara integrado por tres o mas administradores. Los miembros del consejo de administracion y gerentes generales, o quienes hagas sus veces, deberan acreditar que son personas solventes, honorables, con conocimientos y experiencia en el negocio bancario y financiero, asi como en la administracion de riesgos financieros.

El cambio de miembros en el consejo de administracion y gerentes generales, deberh ser comunicado a la Superintendencia de Bancos dentro de 10s 15 dias siguientes a su nombramiento, para las verificaciones del cumplimiento de lo establecido en el pdrrafo anterior. Si dicha entidad constata que una o mhs de las personas nombradas no

relinen 10s requisitos establecidos, debed ordenar al banco que proceda a realitar nuevos nombramientos, a mhs tardar dentro de 10s 60 dias calendario siguientes eh que dicha Superintendencia le haya notiicado tal circunstancia. En caso contrario, 10s nombramientos objetados ql~edaran sin efecto.

1.7.1. Deberes y atribuciones del consejo de administracion

El Articl~lo numero 21, Ley de Bancos y Gnrpos Financieros, decreto 19-2002, seiiala que: "El consejo de administraci6r1, sin perjuicio de las demas disposiciones legales y contractuales que le Sean aplicables, tendra 10s deberes y atribuciones siguientesn:

Ser responsable de la liquidez y solvencia del banco; Definir la politica financiera y crediticia del banco y controlar su ejec~~cion; Velar porque se implementen, e instruir para que se mantengan en adecuado funcionamiento y ejecucion las politicas, sistemas y procesos que Sean necesarios para una correcta adrninistracion, evaluacion y control de riesgos; Velar porque las operaciones activas y contingentes no excedan 10s limites establecidosen la presente Ley; Conocer y disponer de forrna inmediata y en lo que sea necesario para el control, el cumplirniento y ejecucidn de las medidas de cualquier naturaleta que la Junta Monetaria o la Superintendencia de Bancos, en el marco de sus respectivas competencias, dispongan en relacion con el banco; Conocer los estados financieros mensuales y aprobar 10s estados financieros anuales de la entidad bancaria y del grupo financiero, en su caso, Ios c~~ales deben estar respaldados por auditoria intema y, anualmente, por el informe de 10s auditores extemos, con su correspondiente dictamen y notas a 10s estados financieros. Asi como resolver sobre las recomendaciones derivadas de 10s rnismos; y

En general, cumplir y hacer cumplir las disposiciones y regulaciones que sean aplicables al banco.

El Articulo nlimero 22, de la Ley en menci6n establece: "Que 10s miembros del consejo de administracion y gerentes generales, seran civil, administrativa y penalmente responsables por sus acciones y omisiones en el a.~mplimientode sus deberes y atribuciones. Todo acto, resolution u omision de 10s miembros del consejo de administracion que contravenga disposiciones legales o reglamentarias, o que cause daiio o perjuicio al banco, 10s hara inc~~rrir en responsabilidadpara con el mismo y para con terceros, y responderan ilimitadamenteante estos con sus bienes personales. Asi mismo regula que quedaran exentos de responsabilidad quienes hubieren hecho constar su voto en el acta de la sesion que se hubiere tratado el asunto.

1.8. Operaciones y servicios de los bancos

Los bancos realizan operaciones activas, pasivas, y de confianza, con el objetivo de brindar un mejor servicio a sus cuentahabientes, y adquirir solidez financiers, mediante las distintas operaciones con otros bancos, a continuacion conoceremos un poco mas de cada una:

Activas: Son las que realizan las instituciones interrnediarias financieras, con el proposito de canalizar recursos financieros u otro tipo de bienes o aquellas mediante las cuales asumen obligaciones por cuenta de terceros. Por ejemplo la concesion de prestamos, la constituci6n de depositos en otros bancos, el descuento de documentos, la compra de valores o titulos, inversiones. Asi mismo la emision y operacion de tarjeta de crMito, arrendamiento financiero, facturacion, cr&itos en cuentas de depositos monetarios, reporto (en su calidad de reportador).

Pasivas: Son las que realizan las instituciones intermediarias financieras con el proposito de captar recursos financieros, sobre 1 0 s cuales dichas instituciones ofrecen, explicita o implicitamente, cualquier 'tipo de seguridad o garantia, ya sea en cuanto a recuperabilidad, mantenimiento de valor, rendimiento, liquidez y otros compromisos que impliquen la restiucion de fondos. Por ejemplo: la aceptacion de toda clase de depositos, la contratacion de un prestamo, el redescuento de documentos, la emision de bonos u otros titulos. Tambien la creacion de obligaciones convertibles en acciones, reporto (como reportado). De confianza: "Son las que realizan las instituciones intenediarias financieras actuando como mandatarias o depositarias, con el proposito de prestar servicios que no implican intermediacion financiera ni compromisos financieros para las mismas. Por ejemplo: 10s dep6sitos con opcion de inversiones financieras, reporto por cuenta, de tercerosn.

1.9.

Ca~~sas que originan la liquidez e insolvencia en las instit~~ciones bancarias

Las instituciones bancarias deben tener o contar con iln estricto control de sus operaciones, evitando un desequilibrio financiero y asi ofrecer mayor eficiencia, ya que toda operacion de credit0 incorpora un riesgo, 10s peligros en que pueda caer una institucion bancaria con motivo de sus operaciones y que no sufra de liquidez e insolvencia, ocasionando con ello la intervencion de la autoridad monetaria y la aplicacion de las leyes financieras del pais.

Se entiende por riesgo, la posibilidad de sufrir un daiio, el cual consiste en una perdida de valor economico, esto es, riesgo economico-financiero, para que este elemento del daiio no se produzca se hace necesarioefectuar una gestion de riesgos.
Hemhndez Andrade, Jorge Fidel; Canano, Jorge Roberto; Ruiz Portillo. Lauro. La modemicion del sistema financiero. USAC, DIGI-IIES, 1996. d

"El riesgo es una amenaza de un accidente susceptible de causar a alguien un daiio o perjuicio derivado de circunstancias que se pueden prever, per0 no eludir". 'O

Uno de 10s objetos de la gestion de riesgo y quizas el mas importante es tratar de asegurar una relacion eficiente entre estabilidad y riesgo, garantizando el nivel de riesgo asumido, el cual este acorde con el objetivo de solvencia y con 10s limites definidos por 10s organos rectores de la empresa. Si 10s problemas bancarios suelen producirse en 10s paises mas desarrollados, casi sin avisar, cabe decir, entonces, que el conocirr~iento del riesgo viene a ser una cuestion fundamental el la supervision bancaria. La vgilancia e inspecci6n no es una actividad me&nica, sino una funcion mental e intelectual, la que, por estar dirigida a un fenomeno social, tiene un desarrollo evolutivo, attamente dinamico. En cada operacion del banw habra un riesgo en especial que estos tienen que medir y administrar adecuadamente, conjuntamente con el supervisor para garantizar la operacion en si misma y fortalecer la posicibn de cada banco en particular, cada institucion bancaria debe analizar 10s distintos riesgos que conlteva el negocio bancario, y la falta de supervision y control puede oriiinar una crisis bancaria o financiera.

1.9.1.

Riesgos mas importantes que debe atender una institucion bancaria

1.9.1.I. Riesgo de cr6dito

El concepto de operaciones activas va unido al concepto de prestamos, siendo esta la actividad primaria de 10s bancos. Por consiguiente, es importante que 10s bancos juzguen la capacidad de pago de sus clientes prestatarios en relacion a la finalidad de 10s recursos que obtiene per0 tarnbien en relacion a las garantias que soportan el
lo Cabanellas,

Guilermo. Diccionario de derecho. P&. 362.

prestamo. La actividad bancaria representa un negocio en el que el banquero toma el dinero que 10s depositantes le entregan y lo presta a otros, con el riesgo de que no le sea devuetto en el Iiempo y condiciones pactadas, en perdida tanto para 10s depositantes y del propio banquero. Es importante que las instituciones bancarias mantengan adecuadamente clasificados y valuados sus activos crediticios, con el proposito de que la contabilidad y 10s estados financieros reflejen razonablemente la situacion financiers; y que las posibles perdidas se puedan recuperar, en primer lugar, por 1 0 s accionistas de 10s bancos y no por 10s depositantes; 10s prestamos relacionados, constituyen un serio peligro si no son, adecuadamente controlados; pueden acarrear problemas significativos si se considera que la determinacion sobre la confiabilidad de 10s prestatarios no organizaciones, accionistas mayoritarios, ejecutivos. Las firmas tambien estan relacionadas cuando son controladas por la misma familia o grupo.

I .9.1.2. Riesgo de liquidez

"El riesgo de liquidez surge de la inhabilidad de un banco de acomodar las reducciones de sus pasivos o de respaldar incrementos en sus activos". l1 Cuando uri banco tiene una liquidez inadecuada, no obtiene suficientes fondos, ya sea incrementado sus pasivos o convirtiendo sus activos rapidamente, con un costo razonable, afectando sus rentabilidad; en casos extremos, una liquidez insuficiente puede ocasionar la insolvencia de un banco. El riesgo de liquidez surge, de la inhabilidad del banquero de acomodar sus operaciones pasivas y activas o bien del riesgo innecesario y hasta imprudente de efectuar operaciones activas que no esten acorde con las pasivas o simplemente no prevenir 10s movimientos que pueden surgir en el pasivo. Un banco debe de tener en mente que sus operaciones de corto, mediano y largo plazo, particularmente las de corto plazo, deben ser congruentes con el stock de liquidez que norrnalmente debe tener para hacer frente a pagos o retiros. Este balance prudential
" Arevalo Albures, J o e Alejandro.

Riesgo Crediicio. P a . 23.

es importante para no interrumpir el fli~jo de sus operaciones, aunque claro esta, que no podria resultar en una forma tan precisa porque siempre tendrd la opcion de recurrir al descuento de documentos en la banca central o bien a las operaciones de reporto, el cual es discutible, pues es una figura bursatil. La liquidez se obtiene coordinando las operaciones activas con las pasivas, especialmente por lo que toea al vencimiento y, por lo tanto, a la seguridad de la recuperation; es en este punto en donde coinciden la seguridad y la liquidez, tambien contribuyen a crear la liquidez, la posibilidad de liquidar inversiones antes del vencimiento mediante la cesion de 10s creditos, per0 esta operacion podria no ser la adecuada en un flujo de operaciones que pueden considerarse normales.

1.9.1.3. Riesgo operacional

El riesgo operacional, se refiere a las circunstancias propiamente internas de la institucion, el control de las entidades bancarias es importante, garantizando su buen funcionamiento, siendo asi de que las operaciones pasivas y activas en esencia son todas iguales, siendo esto la funcion de intermediacion.

Una institucion bancaria que no Ilene las exigencias minimas para su eficaz funcionamiento la puede llevar a perdidas financieras a traves del error, fraude o fallas en su oportuno desernpefio o provocar que 10s intereses del banco sean comprometidos de alguna manera, por ejemplo: por sus directos, funcionario y otro persona, excediendo su autoridad o conduciendo negocios de una forma no etica o muy riesgosos, tambien el riesgo estaria presente si se incurren en fallas mayores de sistemas tecnol6gicos de inforrnacion que a su vez genera operaciones distorsionadas en el sistema. En consecuencia, en la medida, en que haya una buena organizacion, un personal eficiente y el equipo tecnol6gico adecuado, estarernos en presencia de una organizacion bancaria satisfactoria.

1.9.1.4. Riesgo legal

"Todo banco esta sujeto a1 riesgo legal, en la medida en que su documentacion o una buena contratacibn desde el punto de vista juridico, es una garantia para el banco frente a sus usuarios, creando una imagen de confiabilidad y de prestigio". l2

I.9.1.5. Riesgo de reputacidn

Conjunto de diversas irregularidadesque afectan la vida de la institucion, surge de falla operacionales, fallas en cumplir con las leyes, regulaciones relevantes y otras fuentes.

1.10. Principales causas que provocan crisis bancaria

Entre las causas que originan problemas financieros a las instituciones bancarias se seiialan las siguientes:

Creditos otorgados en personasjuridicas o individuales, relacionadas o vinculadas, a la entidad bancaria; Concentracion de crMitos en pocas personas; Otorgar creditos mas alla, de 10s limites establecidos por la Ley; Mala administracibn en 10s bancos, tanto en 10s mandos de alta decision, como en 10s medios; Activos crediticios deficientes; lnversiones poco rentables o inseguras;

Operaciones anomalas para evadir la ley, en provecho propio; Cartera deficiente, en las cuentas por mbrar; Politicas monetarias que distorsionan la operatividad de 10s bancos; Retiro de fondos de 10s inversior~istas,como consecuencia de operaciones inadecuadas det banco, o por inestabilidad de la politica o monetaria.

1.11. Quiebra bancaria, consecuencia de iliquidez, en el sistema bancario

El negocio bancario, esta sustentado sobre 1 0 s pilares de la buena fe y la etica, siendo este ultimo, el valor fundamental de todas las relaciones, incluyendo del sistema bancario y financiero.

En el ambito internacional, se ha determinado que las crisis, o desestabilizacion financiera, se han originado por operaciones irregulares, imprudentes, riesgosas, en la cuales no ha sido aplicado oportunamente y con severidad el orden juridico tanto prudencial como corrective, las crisis son inevitables, per0 en cierto grado se pueden reducir sus efectos, las causas son diversas que traen consigo la consecuencia de suspension y quiebra de entidades bancarias.

Es importante que la superintendencia de bancos, ejerza adecuadamente la supervision, desarrolle su labor de vigilancia e inspeccion de manera preventiva, asi como la facultad de sancionar la irresponsabilidadde 10s funcionarios pljblicos a cargo de dicha supervision, y de las instituciones bancarias.

Se entiende por quiebra, aquel proceso de ejecucion general que tiene por objeto repartir el patrimonio de un deudor entre sus diversos acreedores. La quiebra es pues,

proceso de ejecucion, no uno de cognition, ya que como ocurre en el concurso de acreedores, en la quiebra tiende a obtenerse no una declaracion de voluntad del organo jurisdictional, sino una manifestacion de voluntad es decir una operacion fisica. El juez tiene como mision a 1 declarar la quiebra, repartir el patrimonio de un deudor entre sus diversos acreedores, el que para llegar a ese reparto tengan antes que emitir declaraciones de cierto caracter, no atenuan en nada la verdadera indole ejecutiva, en el sentido de ejecucion autentica que toda quiebra tiene.

Una entidad bancaria, cuando se declara en quiebra debe solventar entre sus diversos acreedores; luego de haberse finalizado el procedimiento administrativo previo seguido por la Superintendencia de Bancos; el cual se encuentra regulado por la Ley de Bancos y Grupos Financieros. Decreto numero 19-2002. Congreso de la Republica de Guatemala.

1.ll.l. Casos de procedencia para la declaratoria de quiebra de una

institucion bancaria

En nuestro pais, el origen y proceder, de la declaratoria de quiebra de una institucion bancaria, se da por las siguientes razones:

En 10s casos de que el capital es menor, al establecido por una norma legal, para el desempeiio de sus operaciones; Cuando no se llegue a un concurso necesario, o a un avenimiento entre el deudor 0 s bienes y al y sus acreedores en cuanto a la administracion y realization de 1 pago de pasivos, procedera la declaratoria de quiebra; La quiebra, podra ser declarada, a solicitud de uno o varios acreedores; o bien a disposicion de la Superintendencia de Bancos, cuando efectuada la auditoria

correspondiente,

balance

estados financieros, reflejen deficit

insolvencia

monetaria, para seguir en el cumplimiento de sus gestiones financieras.

1.I 1.2. Analisis juridic0 del procedimiento administrativo previo, seguido por la

Superintendencia de Bancos, para obtener la declaratoria del estado de quiebra de una institucion bancaria.

1.I 1.2.1. Plan de regularizacidn

El procedimiento previo para lograr la declaratoria de quiebra de una institucion bancaria, da inicio cuando dichas instituciones, presentan deficiencia patrimonial, o sea cuando el patrimonio computable sea menor al patrimonio requerido, deficiencia que se debera informar inmediatamente a la Superintendencia de Bancos, de no hacerlo asi, se aplicaran las sanciones previstas en la Ley de Bancos y Grupos Financieros, sin perjuicio de utilizar otras disposiciones legales que correspondan.

Asi mismo, dentro del plazo de cinco dias, siguientes a la fecha de presentado el informe, la institucion bancaria de que se trate, debera presentar a la superintendencia de bancos para su aprobacion, el respective plan de regularizacion. La Superintendencia de Bancos, en el plazo de cinco dias, siguientes a la fecha de presentacion del plan de regulariiacion por parte del banco o la sociedad financiera, lo aprobara o lo rechazara por considerarlo no viable, formulandole !as enmiendas que estime pertinentes.

De ser rechazado el plan o requerir enrrriendas, el banco o la sociedad financiera, debera presentar el plan corregido dentro del plazo de 10s cinco dias, siguientes a la

fecha en que la Superintendencia de Bancos se lo notifique. La Superintendencia de Bancos, dentro de 10s cinco dias, siguientes a la fecha de haber recibido el plan corregido, lo aprobara o lo rechazara, en este ultimo caso por considerarlo no viable, en caso de rechazo del plan corregido o si la entidad de que se trate, no lo presenta en 10s plazos establecidos, se procedera a la aplicacion de las demas medidas establecidas en la Ley de Bancos y Grupos Financieros. El banco o la sociedad financiera, debera ejecutar el plan de regularizacionaprobado por la Superintendencia de Bancos, dentro del plazo fijado por esta, el cual no podra exceder de tres meses contados a partir de la fecha de aprobacion. Las medidas adoptadas deberan mantenerse en tanto no se subsane la deficiencia patrimonial. Cuando una entidad este sometida a un plan de regularizacion, no podra pagar dividendos, ni otorgar prestamos a sus accionistas, gerente general o empresas vinculadas o relacionadas a esta. El plan de regulation debera contener como minimo alguna o todas las medidas siguientes, segun sea el caso:

La reduccion de activos, contingencias o la suspension de operaciones sujetas a requerimiento patrimonial; La capitalization de resewas o utilidades necesarias para cubrir las deficiencias patrimoniales; El aumento del capital autorizado y la emision de acciones en el monto necesario para cubrir las deficiencias patrimoniales; La enajenacion o negociacion de activos o pasivos.

La Superintendenciade Bancos, mantendra informada a la Junta Monetaria, sobre 10s bancos y las sociedadesfinancieras que presenten deficiencia patrimonial.

Los bancos y las sociedades financieras que esten sujetos a regularizacion por deficiencia patrimonial, deberan rendir informe a la Superintendencia de Bancos sobre

su posicion patrimonial, con la periodicidad que esta llltima determine. Asi mismo, 10s bancos tambien estaran obligados a presentar planes de regularizacion con 1 0 s plazos y caracteristicas mencionadas para evitar una deficiencia patrimonial, cuando la Superintendencia de Bancos detecte lo siguiente: lncumplimientode manera reiterada por las disposiciones legales; Deficiencia de encaje legal por dos meses consecutivos o bien por tres meses distintos durante un periodo de un aiio; Existencia de practicas de gestion que a juicio de la Superintendencia de Bancos, pongan en grave peligro su situacion de liquidez y solvencia y; Presentacion de inforrnacion financiera que a juicio de la Superintendencia de Bancos no sea verdadera o que la documentacion sea falsa. En 10s casos en que el banco, este obligado a presentar el plan de regularizacion, la Superintendencia de banco podra designar, durante el periodo de la regularizacion, a un delegado con derecho a voto en las decisiones que adopte el banco encaminadas a impedir la realizaciondel plan de regi~larizacion.

1.I 1.2.2. Suspension de operaciones

Las causales de suspension y regimen especial de una entidad bancaria, sociedad financiera, esta a cargo de la Junta Monetaria, el cual concluye en la suspension definitiva de operaciones del banco de que se trate y de su liquidacion judicial.

La Ley de Bancos y Grupos Financieros, en su Articulo nllmero 75, en su cuerpo legal establece: "La Junta Monetaria, debera suspender de inmediato las operaciones de un banco o de una sociedad financiera, en 10s casos siguientesn:

Cuando haya suspendido el pago de sus obligaciones; y

Cuando la deficiencia patrimonial sea superior al cincuenta por ciento, del patrimonio requerido conforme esta Ley.

Asi mismo la Junta Monetaria, podra decidir la suspension de operaciones, de la entidad de que se trate, por la falta de presentacion del plan de regularizacion, o el rechazo definitivo del mismo por parte de informe del superintendentede Bancos. la Superintendencia de Bancos o el incumplimiento de dicho plan, o por otras razones debidamente fundamentadas en el

Es importante determinar, que durante el regimen de suspension, todo proceso de cualquier naturaleza o medida cautelar que se promueva contra el banco o sociedad financiera de que se trate, quedara en suspenso.

1.I 1.2.3. Junta de exclusion de activos y pasivos.

La Ley de Bancos y Grupos Financieros, en su Articulo numero 78, preceptua: "Que la Junta Monetaria, a propuesta de la Superintendencia de Bancos, debera nombrar a mas tardar al dia siguiente de puesta la suspension de operaciones, una junta de exclusion de activos y pasivos". Cuando nos referimos a exclusion de activos, debe de entenderse, que es la seccion y traslado de activos que la junta de exclusion realiza de la entidad, sujeta al regimen de suspension de operaciones, al fideicomiso administrado por la entidad elegida por la Superintendencia de Bancos. Cuando nos referimos a exclusion de pasivos, nos referimos, a la seccion que la junta de exclusion realiza de 10s depositos y pasivos laborales de la entidad sujeta al r6gimen de suspension de operaciones, para ser trasladados a otra u otras entidades bancarias. Es importante mencionar, que en la exclusion de activos, nos encontramos con la figura legal del fideicomiso, entendiendo este; como el contrato por medio del cual, se

trasmiten a una entidad bancaria, todos 1 0 s activos antes descritos para su respective resguardo y custodia.

La junta de exclusion de activos y pasivos, estara facultada para adoptar la aplicacion de una o todas, sin orden deterrninado, de las medidas que se detallan a continuacion:

Determinar las perdidas y cancelarlas con cargo a las reservas legales y otras reservas, y en su caso, con cargo a las cuentas de capital; Disponer la exclusion de 1 0 s activos en el balance de la entidad suspendida; Transferir 1 0 s pasivos indicados, a otro u otros bancos, quienes recibiran como contrapartida un monto equivalente a tales pasivos en certificados de participacion; Excluir del pasivo 10s depositos hasta por el monto cubierto por el Fondo para la Proteccion del Ahorro y 10s pasivos laborales

En cuanto a esta ljltima funcion de la junta de exclusion, es muy importante destacar, que debido a la crisis bancaria por la que Guatemala atraveso en aiios anteriores, se planteo la necesidad de emitir una Ley que protegiera a 10s ahorrantes, no solo por razones de justicia, sino, con el proposito de evitar un malestar social y politico.

El reglamento de la junta de exclusion de activos y pasivos, regula tambien, lo referente a 10s integrantes de dicha junta, 1 0 s cuales deberan ser mayores de treinta aiios, tener experiencia bancaria y dos de ellos ser profesionales de las ciencias economicas y un abogado y notario uno de 10s cuales actuara como coordinador por designacion de la Junta Monetaria. Con el proposito de garantizar el debido cumplimiento de las funciones que la Ley, asigna a la junta de exclusion de activos y pasivos, no podran ser miembros de esta, las personas que se encuentren en una o mas de las situaciones siguientes:

Los inhabilitados legalmente; Los que Sean deudores reconocidamente morosos; Los que hubieran sido condenados por delitos que implique falta de probidad; Los que hubieren sido condenados por hechos ilicitos relacionados con lavado o malversacion de fondos; Los que tengan o hubieren tenido relacion laboral con la entidad sujeta al regimen de suspension de operaciones, con 1 0 s principales accionistas o miembros del consejo de administracion; Los accionistas o miembros del consejo de administracion de la entidad de que se trate.

Los mierr~bros de la junta de exclusion de activos y pasivos, tienen todas las facultades legales para actuar judicial y extrajudicialmente, dentro del ambito de las atribuciones que le seiiala la Ley. Tendran ademas, las facultades que se requieran para ejecutar 10s actos y celebrar 10s contratos que Sean del giro de sus atribuciones. La junta de exclusion de activos y pasivos, dependera funcionalmente del superintendente de bancos y dara cuenta de sus actuaciones a la Junta Monetaria, por medio de la Superintendencia de Bancos.

I.I I.2.4. Fondo para la proteccion del ahorro bancario

Durante la vigencia del decreto n~lmero5-99 del Congreso de la Repljblica de Guatemala, Ley para la Proteccion del Ahorro, que actualmente se encuentra derogada, y en la cual, se establecia sobre la proteccion del ahorro, asegurando 10s deposit0 realizados en las instituciones bancarias, protegiendo de tal forma al cuentahabiente, y principalmente la politica monetaria, de la entidad bancaria, asi mismo, podemos mencionar que estas leyes protectoras del ahorro, no son algo nuevo, pues varios paises ya cuentan con esta clase de normativa, por ejemplo:

Venezuela, pais en el cual existe el fondo de garantia de depositos y proteccion bancaria, mas conocido con el nombre de fogade. En este sentido, actualmente se cuenta con la Ley de Bancos y Grupos Financieros, decreto 19-2002, Ley moderna, la cual, en su titulo X, incluye la creacion de un fondo para la proteccion del ahorro, el cual tiene como objeto principal, garantizar el monto depositado por parte del ahorrante, o sea; al usuario del sistema bancario, la recuperacion de sus depositos, hasta por un monto de Q. 20,000.00 quetzales por cada cuenta a nombre de persona individual o juridica.

Al analizar el procedimiento de pago por parte de este fondo, se determino, que el Banco de Guatemala, en su calidad de administrador de 1 0 s recursos del fondo para la proteccion del ahorro, procedera a realizar 1 0 s desembolsos que Sean necesarios para hacer efectiva, la cobertura de 10s depositos a que se refiere el presente titulo, a requerimiento de la junta de exclusion de activos y pasivos, en 10s terrninos que la Ley mencionada con antelacion indique.

Cabe mencionar, que para obtener 10s fines deseados de seguridad, tranquilidad y confianza, surge la inquietud de un fondo para la proteccion del ahorro, no debe ser limitado a una cierta cantidad de dinero, sin0 debe cubrir el cien por ciento de 1 0 s depositos, si es que se quiere preservar el derecho de 10s depositantes y la confianza en el sistema bancario, pues solo asi, se evitara el riesgo de un efecto sistemico en el que se produzca una corrida de depositos en todos 1 0 s bancos buscando seguridad y tranquilidad en otros paises.

1.11.2.5. Suspension definitiva

La junta de exclusion de activos y pasivos, dentro de 1 0 s cinco dias de concluida la transferencia de activos y pasivos, rendira informe por escrito, de forma detallada

acerca de las actividades economicas y financieras; a la Junta Monetaria sobre el resultado de su gestion, para que la entidad en mencion emita la suspension definitiva de operaciones de la institucion bancaria correspondiente. definitivamente toda operacion de la entidad que se trate. En igual plazo, la Junta Monetaria, a peticion de la Superintendencia de Bancos, debera suspender

1.I 1.2.6. Definition de quiebra:

"La quiebra es el estado al que son Ilevados, mediante declaracion judicial, determinados deudores que han cesado en sus pagos y que no han logrado o no han estado en condiciones de lograr una solucion preventiva, estado que, si no se resuelve en un avenimiento o en un concordato, determina una realizacion forzada de 1 0 s bienes para con el product0 de dicha realizacion a satisfacer, en lo posible, primer0 10s gastos originados y luego las deudas del quebradon. l 3

1.I 1.2.7. Solicitud para la declaratoria del estado de quiebra de una institucion bancaria.

La Junta Monetaria, dentro del plazo de 15 dias, de recibido el inforrne de la suspension definitiva, instruira a la Superintendencia de Bancos, para que solicite a un juzgado de primera instancia del ram0 civil, la declaratoria de quiebra de la entidad de que se trate.

El juzgado de primera instancia del ram0 civil, estudiara tal solicitud, en la cual debera resolver la declaratoria de quiebra, en un plazo de cinco dias, contados a partir del dia
13

Ossorio. Ob. Cit Pag. 632.

en que se recibe dicha solicitud, y con respecto a la tramitacion propiamente dicha de la quiebra de una institucion bancaria, debe estarse en lo aplicable, a lo que preceptua el Codigo Procesal Civil y Mercantil, toda vez que el mismo contiene las normas adjetivas para este tip0 de ejecuciones colectivas; daro esta, tomando en consideracion las particularidades de la entidad fallida.

Es importante mencionar, que el procedimiento para obtener la quiebra y posterior liquidacion de una entidad bancaria, o sociedad financiera si fuere el caso; y el cual se acaba de analizar, se encuentra regulado en nuestra actual Ley de Bancos y Grupos Financieros, decreto 19-2002, el cual se considera que es un procedimiento preventivo, y se arrlpara con el anterior procedimiento, el cual se encontraba regulado en el decreto ni~mero 5-99, Ley para la Protection del Ahorro, el cual proponia la inmediata intervencion administrativa.

1.I 1.2.8. Declaratoria de quiebra

El auto en que se declare la quiebra de la entidad bancaria, contendra: la fijacion de la epoca de cesacion de pagos realizados, sin perjuicio de tercero, observandose ademas, todas las disposiciones establecidas para el caso de concurso necesario, sin0 se hubieren tomado antes; la orden de detencion contra el fallido, certificando lo conducente al juzgado del ram0 penal que fuere competente, asi como el nombramiento del sindico y depositario provisional.

La junta general de acreedores, en su primera reunion, ratificara nombramientos para esos casos, o designara otras personas, de igual forma realizaran el nombramiento del juez y de dos expertos para el avaluo de 1 0 s bienes. Al ser declarada la quiebra de una institucion bancaria, se dictan medidas cuyo objetivo es, que se persiga el proceso

para demostrar y asegurar 10s resultados del referido proceso, dictando las que a continuacibn se describen:

Oficiar a 1 0 s tribunales donde existiere ejecuciones pendientes en contra del banco de que se trate, haciendo saber la declaratoria de quiebra, para que suspendan aquellas, en que aljn no se hubiere verificado el remate, except0 las que hubieren sido promovidas por creditos hipotecarioso prendarios; Se ordene la publication del autor que declare la quiebra, por ,tres veces en el terrnino de 15 dias en el diario oficial y en otro de 10s de mayor circulacion; Se ordene la ocupacion de 10s bienes de la entidad deudora, no excluidos legalmente de embargo, su contabilidad, documentos y correspondencia de negocios; Se prohiba entregar bienes y hacer pagos a la entidad fallida y se ordene a las personas que tengan bienes de dicha entidad, o le adeuden cantidades monetarias; Se fije dia, hora y lugar para que 1 0 s acreedores celebren junta general, citandolos a traves de edictos, que deberan publicarse por ,tresveces en el diario oficial y en otro de 1 0 s de mayor circulacion, dentro del plazo legal de 15 dias; y Que desde el momento en que se declare la quiebra del banco de que se trate, se tengan por vencidos todos 1 0 s craitos y obligaciones a su cargo y dejen de correr intereses a favor de 10s acreedores.

2.

Superintendencia de Bancos

2.1. Antecedentes historicos

La Superintendencia de Bancos, nace en julio de 1946, es un organo de banca central, eminentemente tecnico, que actua bajo la direccion general de la Junta Monetaria, y es el organo que est5 facultado de ejerce vigilancia e inspeccion del Banco de Guatemala, entidades bancarias, instituciones de crdito, empresas financieras, entidades afianzadoras, de seguros y demas que la Ley disponga. Goza de independencia funcional necesaria para el cumplimiento de sus fines; y sus funciones tuvieron formal principio el 2 de septiembre de ese mismo aiio, actualmente tiene su mandato constitucional, en el Articulo numero 133, ultimo parrafo de la Constitucion Politica de la Republica de Guatemala el cual establece: "La Superintendencia de Bancos, organizada conforme a la Ley, es el organo que ejercera la vigilancia e inspeccion de bancos, instituciones de credito, empresas financieras, entidades afianzadoras, de seguros y las demas que la Ley disponga"; a efecto de que dichas instituciones mantengan la liquidez necesaria, la solvencia apropiada a 1 riesgo que asumen y la solidez patrimonial suficiente para atender oportl-~namentesus obligaciones, propiciando el fortalecimiento de la confianza del public0 en el sistema financier0 nacional.

"Con la promulgacion del Codigo de Comercio de Guatemala en 1877, se normaron las transacciones comerciales, y con ello surgieron las sociedades financieras, y las entidades bancarias, y empresas de credito, lo que origin0 la necesidad, de 10s inspectores bancarios, quienes estaban facultados, y tenian la obligacion de

garantizar, con

SUS

auditorias

intereses

colectividad, posteriormente

nivel

estatal, surge la Superintendencia de Bancos que funciona a la fecha, realizando este tip0 de supervision y vigilancia". l4

La Superintendencia de Bancos como entidad fiscalizadora, garantiza 10s intereses de la colectividad, a traves de las auditorias, arqueos y otras verificaciones convenientes, que debe realizar regularmente a las instituciones bancarias y toda entidad que se encuentre bajo su inspeccion y supervision, con el objeto de tener un mayor control en el ambito financier0 del pais.

La Superintendencia de Bancos, es un organo de banca central, organizado conforme la Ley de Supervision Financiera; eminentemente tecnico, que actlja bajo la direction general de la Junta Monetaria y ejerce la vigilancia e inspeccion del Banco de Guatemala, bancos, sociedades financieras, instituciones de credito, entidades afianzadoras, de segl.lros, almacenes generales de deposito, casas de cambio, grupos financieros y empresas controladoras de grupos financieros y las demas entidades que otras leyes dispongan.

La Superintendencia de Bancos, tiene plena capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, goza de la independencia funcional necesaria para el cumplimiento de sus fines, primordialmente de las instituciones bancarias, y asi mismo velar porque las personas sujetas a su vigilancia e inspeccion cumplan con sus obligaciones legales y observen las disposiciones normativas aplicables en cuanto a liquidez, solvencia y solidez patrimonial.
14

Perea Orozco, Gilberto Rdando. Normas y procedimientosde auditoria 11. Pag. 22.

2.3

Definition de cornpetencia

La palabra competencia viene del latin (competentia), y se define como: El conjunto de facultades y atribuciones juridicas otorgada por la Ley, a un organo administrativo, de ilna jurisdiccion respecto de determinadas pretensiones procesales, para que Sean resueltas, en el plazo requerido; asi mismo para que preste un servicio publico y de esta manera busque satisfacer el bien comun a la poblacion.

2.3.j ~rnbito de su cornpetencia

La competencia de la Superintendencia de Bancos esta inmersa dentro de todo el sistema bancario que opera en el pais, ello significa, que tiene facultad suficiente para realizar cualquier gestion, de tal forma de ejercer vigilancia, y exigir de forma concreta e inmediata la informacion necesaria a las instituciones bancarias, quienes tienen toda la obligacion de presentar 10s informes que les soliciten para su respectiva revision.

Dentro de su competencia tiene como objeto de verificar la transparencia y buen manejo de sus funciones, y diversas operaciones financieras y que de conformidad con la Ley de Supervision Financiera, estan en la debida obligacion de presentarlos, sin embargo, se considera que dicha informacion que se presenta en 10s informes, contiene una serie de errores o alteraciones, opinion que surge en virtud de que la Siiperintendencia de Bancos, como organo ,fiscalizador, ha sido incapaz de detectar en tiempo, el peligro que representa el patrimonio economico de las instituciones bancarias, cuando dichas instiiuciones cuentan con un gran deficit economico, y no pueden solventar las obligaciones que han adquirido. La Superintendencia de Bancos tiene la obligacion de cumplir y hacer cumplir la Ley, asi mismo de intervenir a las instituciones bancarias cuando se conozca de un deficit economico.

2.4. Tipos de competencias

Existen diversos tipos de competencias, dentro de las cuales se pueden mencionar las siguientes: "las recurrentes, las propias, las legales, las constitucionales, las transferidas", asi mismo existen otras mas, per0 solo describiremos en la presente investigacion las mas importantesn.l5

2.4.1.

Competencias constitucionales

Esta competencia tiene su fundamento en la Constitucion Politica de la Republica de Guatemala, el Articulo numero 133, ultimo parrafo indica: "Que la Superintendencia de Bancos, organizada conforrne a la ley, es el organo que ejercera vigilancia e inspeccion de 10s bancos, instituciones de crMito, empresas financieras, entidades afianzadoras y las demas que la Ley dispongan. Asi mismo, el Articulo numero 132, preceptua el fundamento de la Junta Monetaria, e indica: "Que es una entidad autonoma con patrimonio propio, se rige por su Ley organica y por la Ley Monetaria, es una institucion que depende del Banco de Guatemalan. Otro fundamento que debe tenerse en cuenta es el Articulo numero 119, literal k, que indica: "Que es obligacion fundamental del Estado la proteccion de la formacion del capital, el ahorro y la inversionn.

2.4.2 Competencias legales

Este tip0 de competencia, tiene parte de su fundamento en 10s considerandos de la Ley de Bancos y Grupos Financieros, decreto numero 19-2002, del Congreso de la
15

Sanchez Melhn, Jorge. Competencias constitucionales, legales y transferidas. Pag. 4.

34

Repliblica, el considerando nlimero 1, establece: "El desarrollo economic0 social del pais requiere de un sistema bancario confiable, solvente, modemo y cornpetitivo, que mediante la canalization del ahorro hacia la inversion, contribuya al crecimiento sostenible de la economia national, y que de acuerdo con 10s procesos de apertura de las economias, debe ser capaz de insertarse adecuadamente a 10s mercados internacionalesn. Asi mismo, el Articulo nlimero 1, de la misma Ley preceptlia: "El objeto de la misma es regular lo relatiio a la creacion, organizacion, fusion, actividades, operaciones, funcionamiento, suspension de operaciones y liquidaciones de bancos y grupos financieros, asi como la clausura de sucursales y de oficinas de representacion de bancos extranjeros".

2.4.3.

Competencias delegadas

Estas competencias, son las que ademas de las que le confiere la propia Ley al organo administrativo, o la Constitucion Politica de la Repliblica de Guatemala, el gobiemo central delega, a traves de procedimientos administrativos, o las que se delegan entre 10s mismos organos internamente, per0 que son delegadas por el Organismo Ejecutivo, de acuerdo a la Ley de Descentralizacion, en este caso. Este tipo de competencia se ve mas de gobierno central hacia 10s municipios, cuando estos mismos lo solicits, o cuando el Organismo Ejecutivo decide otorgar ciertas cuotas de poder adicionales a las ya establecidas.

2.5. Funciones de la Superintendencia de Bancos

Para cumplir con su objeto la Superintendencia de Bancos ejercera, respecto de las personas sujetas a su vigilancia e inspection, las funciones que se encuentran reguladas en el Articulo nljmero 3, de la Ley de Bancos y Grupos Financieros, decreto

Numero 19-2002, del Congreso de la Republics, y dentro de las funciones que debe realizar la Superintendencia de Bancos, indicamos las siguientes:

Ci~mpliry hacer cumplir las leyes, reglamentos, disposiciones y resoluciones aplicables; Supervisarlas a fin de que mantengan la liquidez y solvencia adecuadas que les permita atender oportuna y totalmente sus obligaciones, y evaluen y manejen adecuadamente la cobertura, distribucion y nivel de riesgo de sus inversiones y operaciones contingentes; Dictar en forma razonada las instrucciones tendientes a subsanar las deficiencias o irregularidades que encontrare; lmponer las sanciones que correspondan, cuando no acaten las normas establecidas de conformidad con la ley; Ejercer vigilancia e inspeccidn, con las mas amplias facultades de investigacion y libre acceso a todas las fuentes y sistemas de informacion de las entidades supervisadas, incluyendo libros, registros, informes, contratos, documentos y cualquier otra informacion, asi como a 10s comprobantes que respaldan las operaciones de las entidades supervisadas. Resattar que, toda sociedad, empresa o persona particular gue preste a las entidades sujetas, a la vigilancia e inspeccion de la Superintendencia de Bancos, servicios informaticos, contables, legales, de custodia, de interrnediacionde valores u otras operaciones, tiene la obligacion de permitir el acceso a sus instalaciones a las personas nombradas por la Superintendencia de Bancos, asi como de proporcionarles toda la informacion, documentos, registros o comprobantes que respalden las operaciones, negocios, contratos o asuntos que tengan retaci6n con la entidad supervisada a la que le prestan servicios; Soticitar directamente a cualquier juez, de primera instancia de 10s ramos civil o penal, las medidas precautorias que considere necesarias para poder cumplir con su funcion de vigilancia e inspeccion en caso de negativa, impediment0 o retraso por parte de la errtidad correspondiente o de la sociedad, empresa o persona

las cuales se decretaran sin necesidad de audiencia previa; Requerir informacion sobre cualesquiera de sus actividades, actos, operaciones de confianza y su situacion financiera, sea en forma individual, o cuando proceda, en forma consolidada; Evaluar las politicas, procedimientos, normas y sistemas de las entidades y, en general, asegurarse que cuenten con procesos integrales de administracion de riesgo; Efectuar recomendaciones de naturaleza prudential tendientes a que identifiquen, lirniten y administren adecuadamente lo$ riesgos que asuman en sus operaciones, que constituyan las reservas de valuacion que sean necesanas para cubrir el nesgo de recuperabilidady mantengan patrimonio suficiente con relacion a tales riesgos; Velar pot el cumplimiento de las normas emitidas por la Junta Monetana para que las entidades, proporcionenal public0 informacion suficiente, veraz y oportuna sobre sus actividades y su situacibn financiera, en forma individual y, cuando corresponda, en forma consolidada; Normar de manera general y uniforme, 10s requisitos minimos que las entidades sujetas a su supervision deben exigir a 10s auditores externos o firmas de auditoria en la realizacion de auditorias extemas a las mismas; Llevar registros de 10s bancos, sociedades financieras, grupos financieros, empresas controladoras, empresas responsables, almacenes generales de deposito, casas de cambio, compaiiias de seguros y fianzas y otras entidades que, conforme la ley, esten sujetas a la vigilancia e inspeccibn de la Superintendenciade Bancos; de 10s directores, funcionarios superiores y representantes legales de las entidades referidas, asi como de auditores externos, agentes de seguros, y otros que sean necesarios para el curnplimiento de sus fines; Solicitar a la autoridad que corresponda la liquidacibn o la declaratoria de quiebra de las entidades sujetas a su vigilancia e inspection, en 10s casos que proceda de conformidad con la ley; lntercambiar informacion con otras entidades de supervision, nacionales o extranjeras, para propositos de supervision;

Denunciar, ante autoridad competente, 10s hechos que puedan tener caracter delictuoso, acerca de 10s cuales tenga conocirr~iento por razon de sus actividades, para lo cual queda autoriiada para proporcionar information, que identifique a depositantes o inversionistas, cuando sea requeridajudicialmente; Ejercer las demas funciones que le correspondan de acuerdo con las leyes, reglamentos y otras disposiciones aplicables.

Acto al cual hicieron caso omiso, afectando el sistema financier0 del pais, asi mismo, a varios cuentahabientes no solo del Banco del Cafe, sino tambien de Banco de Comercio.

2.6. Supervision financiera

A este respecto, se cita la Ley de Supervision Financiera, decreto numero 18-2002 del Congreso de la Republics, el considerando segundo, de la Ley en rnencion, contiene preceptos importantes al tema que se investiga, e indica: "QIJ~ le corresponde a la Superintendencia de Bancos, entre otras atribuciones, cumplir y hacer cumplir las leyes, reglamentos, disposiciones y resoluciones aplicables, a fin de que las entidades sujetas a su vigilancia e inspeccion, mantengan la liquidez y solvencia adecuadas, que les perrnita atender oportuna y totalmente sus obligaciones, y evaluen y manejen adecuadamente la cobertura, distribucion y nivel de riesgo de las operaciones que efectuen, en funcion de la protection de 10s intereses del publico, que deposit0 sus ahorros a dichas entidades bancariasn.

El Articulo numero 2, de la Ley de Supervision Financiera, estipula: "Se entiende por supervision, la vigilancia e inspeccion realizada por la Superintendencia de Bancos, con el objeto de que las mismas adecuen sus actividades y funcionamiento a las

normas legales, reglamentarias y a otras disposiciones que le Sean aplicables, asi como, la evaluacion del riesgo que asuman las entidades supervisadasn. El segundo parrafo del Articulo citado, es contradictorio a lo enumerado en el parrafo primer0 de la misma ley, al indicar "Que la supervision que realiza la Superintendencia de Bancos, no implica responsabilidad para sus funcionarios, autoridades y empleados por la gestion que realicen estas entidades sujetas a su fiscalizacion, ni garantiza el buen funcionamiento de dicha gestion.

Es contradictorio y sin mucho analisis, puede determinarse que es transgredido el principio de supremacia constitucional. La Constitucion Politica de la Republics de Guatemala especificamente en el Articulo numero 119, inciso d), indica: "Que el estado debe velar por la elevacion del nivel de vida de todos 10s habitantes del pais, procurando el bienestar de la familian. El inciso k) estatuye: "Proteger la formacion de capital, el ahorro y la inversionn. De la misma forma el Articulo numero 133, parrafo final de la Constitucion que seiiala: "Que la Superintendencia de Bancos es el organo encargado de ejercer la vigilancia e inspeccion de 10s bancos e instituciones de credit0 en general".

Para ampliar el tema en esta investigacion, se determina que el termino supervision; y dicho procedimiento se divide en dos areas importantes: la primera en inspeccion, y la segunda en vigilancia.

"La palabra inspeccion se deriva del latin inspectio, que significa observacion, diligencia y revision, por lo tanto inspeccionar sera la revision adecuada y organizaciones auxiliares, la cual se sujetara al reglamento que para el efecto se expida y se efectuara a traves de visitas, que tendran por objeto veriicar y comprobar la posicion financiera y legal que deba constar en 10s registros, a fin de que se ajusten al cumplimiento de las disposiciones que le Sean aplicables. La inspeccion abarca dos

supuestos, la inspeccion preventiva y la inspeccion represiva y su objeto fundamental es el controlar y comprobar el cumplimiento de las disposiciones legales, mediante la practica de visitas, el examen de expedientes y documentos y la vigilancia". l6

En el fondo, esto es realizar una verdadera auditoria de campo, tambien podria revisarse informacion contable, en una auditoria de gabinete, en esta se le requiere a la entidad a fiscalizar, y que proporcione la informacion necesaria que tiene en sus registros contables, se analiza la misma y se determina, si la misma es correcta o si existen indicios de iliquidez, para cumplir con sus obligaciones.

La vigilancia consiste: "En cuidar que las instiiuciones bancarias y las organizaciones auxiliares de credito, cumplan con las disposiciones de la Ley, en materia y las que se deriven de la misma, a efecto de que atiendan las observaciones e indicaciones, que emanen de la Superintendencia de Bancos, como resultados de las visitas de inspeccion practicadas con anterioridad".

"

En virtud de lo anterior, el termino supervisar, es mantener el control total de una entidad a traves de la informacion proporcionada, determinar si de acuerdo a dicha informacion, esta entidad posee un equilibrio financiero eficaz, para demostrar su buen funcionamiento, si efectivamente goza de liquidez y solvencia econornica, esta supervision consiste en verificar que 10s pasivos no superen 10s activos, que exista la posibilidad de evitar excesivos riesgos que pongan en peligro a las propias entidades, y que ocasionen perdida al sistema financiero y, por ende a 10s intereses de 1 0 s usuarios, esta es la competencia de la Superintendencia de Bancos, creemos que la informacion contable la analizan profesionales de las ciencias economicas mensualmente, y a traves de ella, estos empleados y funcionarios determinan, si esas entidades estan en condicion de seguir o no en el mercado financiero.
'"costa Romero, Miguel. Derecho bancario, panorama &I sistema financiero. Pag. 193. Ibid. Pag. 194.

Es por ello, que aunque la ley ordinaria que hemos citado, exculpe a 10s fi-~ncionarios y empleados de la Superintendencia de Bancos, se puede considerar que ellos si incurren en responsabilidad, puesto que son ellos 10s que deben supervisar a las entidades financieras legalmente establecidas en el pais, aclaramos que esta, no es solo una obligacion, sino que es un mandato legal impuesto a la Superintendencia de Bancos, y hay que recordar que nadie es superior a la Ley.

"La supervision efectiva de las organizaciones bancarias es una condicion necesaria para mantener una estabilidad economica solida, pues esta solo es posible si existe una garantia en 1 0 s medios de pago y en la distribucion del ahorro ade~uada."'~

Dentro de 10s aspectos que deben tomarse en cuenta, para poder realizar una supervision financiera que sea eficaz, indicamos 1 0 s siguientes puntos:

a) Supervision de campo de gabinete; b) Publicidad y divulgacion.; c) Revision en segundo grado por la Junta Monetaria.

La Superintendencia de Bancos, debe poner empeiio y sumo cuidado, en cumplir con la competencia y las facultades, que la Constitucion Politica de la Republics de Guatemala, le ha otorgado, y como lo designa en el Articulo nljmero 133, en su ultimo parrafo el cual establece: "La Superintendencia de Bancos, organizada conforme a la Ley, es el organo que ejercera la vigilancia e inspeccion de bancos, instituciones de craito, empresas financieras, entidades afianzadoras, de seguros y las demas que la ley dispongan. Por tal motivo, la Superintendencia de Bancos debe asumir en caso de incumplimiento de sus obligaciones, las responsabilidadesde conformidad con la ley.
18

Martinez Galvez. Arturo. Las crisis financieras y la supervision. Pag. 24.

41

Se determina y se aclara, que al no haber otra entidad con la competencia de la Superintendencia de Bancos, sus funcionarios y empleados publicos, que estan facultados para realizar la supervision e inspeccion a entidades bancarias, queda responsable, de cualquier fallo en el desempeiio de sus funciones, asi como de sus funcionarios o empleados publicos, a quienes designe para el ejercicio de dicha gestion.

Desde el punto de vista academic0 vigilancia significa: Cuidado, celo y diligencia que se pone o ha de ponerse en las cosas y asuntos de la propia incumbencia. Servicio publico destinado a velar por determinadas instituciones, personas y cosas. Como podemos observar, vigilar es poner cuidado, es poner la debida diligencia en las cosas y asuntos que le incumben, en este caso, es la competencia derivada de la Superintendencia de Bancos, no tiene otra competencia, sin0 solamente, la de vigilar y supervisar a las entidades financieras del pais.

Asi mismo es necesario hacer enfasis en la inspeccion ocular como el examen o reconocimiento que hace el juez, o tambien 1 0 s peritos, del lugar donde se produjo un hecho, o de la cosa litigiosa o controvertida, para enterarse de su estado y juzgar asi con mas acierto. Es importante destacar que la inspeccion ocular, es la que por Iogica le corresponde al juez y en un momento dado a las partes, si estas la proponen, esta hace prueba en juicio porque el juez la constato, pero tiene cierta connotacion cuando se refiere al examen o reconocimiento, significa, que 1 0 s miembros de la Superintendencia de Bancos, deben examinar o reconocer la informacion que le presentan 1 0 s bancos, no es posible que un Contador Publico y Auditor, no pueda determinar que la informacion no es correcta, ellos son tecnicos y especialistas en la materia y por formulas matematica, puede determinarse la veracidad o falsedad de la informacion contable presentada, la cual de resultar falsa y comprobarse, deberia verificarse en la propia dependencia, ponerla de conocimiento de las autoridades monetal-ias, para que adopten una decision. Reiteramos, que esta es la verdadera

competencia de la Superintendencia de Bancos, la cual ha sido ineficiente al brindar seguridad juridica al usuario del sistema bancario.

Se resalta acerca de la palabra supervisar y se seiiala lo siguiente: "Que segun la norma numero 3, del lnstituto Guatemalteco de Contadores Publicos y Auditores, supervisar implica, dirigir el esfuerzo de 1 0 s ayudantes que participan en lograr 10s objetivos del examen, y determinar si 1 0 s objetivos se han logrado."

"Dentro de 10s elementos de la supervision esta el de dar instrucciones, mantenerse informado de 1 0 s problemas importantes que se encuentren, revisar el trabajo realizado, y manejar las diferencias de opinion entre el personal del equipo de auditoria. El grado de supervision apropiado en una situacion determinada, depende de muchos factores, incluyendo la corr~plejidad del asunto particular y la capacitacion de las personas que ejecutan 1 0 s trabajos."lg

2.6.1. Nuevo enfoque de supervision financiers

Al referirse al nuevo enfoque de supervision, con respecto del ambito financiero, se menciona lo siguiente: "Que durante mucho tiempo, 1 0 s supervisores, encargado de velar por el buen funcionamiento del sistema financiero, en su afan de controlar a las entidades que estan bajo su vigilancia e inspection, han basado su modelo y marco de supervision bajo un enfoque tradicional en el que, principalmente, verifican el cumplimiento de la normativa legal y reglamentaria, esencialmente aquella relacionada con la liquidez, solvencia y solidez patrimonial, asi como, la evaluacion de 10s riesgos; detectando 1 0 s inci~mplimientos despues que estos se han manifestadon. 20

20 Garcia Lara, Mario. Nuevo enfoque de s u p e ~ s i 6 nPag. .

'' Perea Orozco. Ob. Cit Pag. 101.

"No obstante,

tendencia internacional

regulacion y las practicas

revision de 10s organos supervisores, se orienta y va encaminada, a la adopcion de un enfoque de supervision basada en Riesgos. Dicho enfoque permite al supervisor evaluar y dar seguimiento a 10s diversos riesgos, financieros y no financieros, que son inherentes y relevantes a las entidades supervisadas, en funcion de su tamafio y complejidad, antes que estos afecten su situacion financiera y operativa, que logicamente conlleva a incumplir, la normativa legal y reglamentaria que le es aplicable. Para tal proposito el supervisor, debera requerir a las entidades bajo su vigilancia e inspeccion el desarrollo e implernentacion de sistemas de gestion de riesgos que les permitan identificar, medir, monitorear, controlar y prevenir 10s riesgos".*'

El enfoque de supervision basada en riesgos tiene como fin, entre otros, el de evitar cualquier riesgo sistematico, permitiendo que la accion del supervisor sea antes que se manifieste cualquier incumplimiento, orientando 10s recursos de supervision a aquellas entidades que presenten un perfil de riesgo que las haga vulnerables y que por lo tanto requieran una supervision mas profunda, desarrollando planes para minimizar su alta exposicion al riesgo.

Con dicho enfoque de supervision se pretende, ademas, de que el supervisor evalue el perfil de riesgos, la condicion financiera, 10s precisos riesgos de gestion y el curr~plirniento de la normativa legal y reglamentaria, elementos basicos y fundamentales para determinar con antelacion, 10s niveles de supervision y las estrategias que se deben aplicar, para contrarrestar la vulnerabilidad o nivel de exposicion que esta asumiendo la entidad o el grupo financiero, segun el caso. La s~~pervision basada sobre riesgos, contribuira al avance hacia el cumplimiento de 1 0 s principios basicos para una supervision bancaria efectiva y con informes reales, lo que

'' Ibid.

redundara

el

fortalecimiento

economico-financiero,

confianza,

desarrollo

funcionamiento competiiivo de 10s sistemas financieros nacional e intemacional.

2.7. Fiscalizacion

Fiscalizar, es la actividad de realizar una revision de muestras seleccionadas de una inforrnacion contable o financiera, para determinar si la entidad, a la que se fiscaliza muestra razonablemente su situation financiera, o por el contrario; muestra insolvencia o mala practica contable dentro de sus estados financieros, y el profesional de la contaduria pliblica, emite un dictamen, favorable si 10s datos que le proporcionaron son 10s correctos, o desfavorable cuando la informacion no fue la correcta, absteniendose de emitir opinion al respecto, eso es normal en 1 0 s informes de auditorias, base suficiente para que las personas expertas que analizan informaciones financieras, tomen decisiones a favor o en contra de las entidades fiscalizadas.

Es importante aclarar, que las entidades bancarias dentro de su personal contable, cuenta con profesionales de las ciencias economicas, con el inconveniente que no son independientes en la forma de emitir su opinion, derivado de la subordinacion sometida por el contrato de trabajo, per0 no significa, que no Sean responsables de la informacion que estan brindando a traves de 10s dictamenes que emiten.

Toda entidad bancaria, debe contar un registro contable de las operaciones que realicen, y debera efectuarse, en su orden, con base en las normas emitidas por la Junta Monetaria a propuesta de la Superintendencia de Bancos y, en lo aplicable, en principios de contabilidad, 10s registros contables deberan reflejar fielmente todas las operaciones derivadas de 10s actos, contratos, que han realizado, 10s registros contables y documentos legales, producen fe en juicio salvo prueba en contrario.

2.7.1.

Importancia de la Superintendencia de Bancos de fiscalizar, a las entidades bancarias

La supervision que realiza la Superintendencia de Bancos, y la informacion financiera que le presentan 10s bancos que operan en el sistema, tiene mucha trascendencia y un gran impact0 en virtud de que, mediante dicha informacion se establece la liquidez economica de 10s bancos, de no cumplirse se puede llegar a una crisis financiera que es Lln fenomeno que esta afectando en la actualidad a diversos paises.

"Su importancia radica en que va a evitar una crisis financiera, ya que el problema se presenta no pocas veces, cuando el organo supervisor no tiene 10s instrumentos norrnativos suficientes para encausar a 1 banco dentro de la disposiciones legales o cuando en una segunda instancia, no tiene el suficiente apoyo para que sus decisiones Sean confirmadas o aprobadas, o bien cuando 10s dispositivos legales no son lo suficientemente persuasivos y consecuentemente, las instrucciones no son cumplidas, volviendose a reiterar el incumplirniento, pagando una multa por cada infraccion cuyo monto resulta de burla, en relacion a 10s beneficios que produce la trasgresion a la norma juridica bancaria; o en el peor de 10s casos 10s bancos en cada instancia promueven 10s medios de defensa que tienen a su alcance, lograndose hacer efectiva la sancion, en un period0 relativarnente largo, sin que se haya restaurado el orden legaln.22

2.8. Aspectos generales, del *mino autonomia

"Los entes autonornos son aquellos que tienen su propia Ley y se rigen por ella, se considera como una facultad de actuar en una forma independiente y ademas tiene la

autofinanciamiento, sin necesidad de recumr al presupuesto general del Estado. Ademas 1 0 s entes autonomos deben contar con su propios recursos, y un patrimonio propio, independencia total del organism0 centralizado y sin ningun tipo de control, pues no manejan fondos publicos, sino solo privativosn.23

Esto implica que las entidades autonomas deben reunir requisitos indispensables para que se les tenga como tal, como en lo juridico, economico, en lo tecnico y cientifico, y fundamentalmente en la capacidad de poder administrarse. Lo cual significa: "Que con este tip0 de instituciones tienen sus propias norrnas; sus propios recursos, sin tener necesidad de recurrir al presupuesto del Estado para su subsistencia, como se menciono con antelacion; y la inexistencia de un control, ni politico, ni fnanciero; y una independencia absoluta en lo tecnico y cientifico. Guatemala, se han denominado algunas instituciones como autonomas, lo que consideramos inadecuado, por cuanto algunas instituciones dependen del Estado financieramente y en otros casos dependen del nombramiento de funcionarios por parte del ejecutivon.24

La Constitucion Politica de la Republics de Guatemala en su Articulo numero 134, al regular la descentralizacion y la autonomia, establece: "El municipio y las entidades autonomas y descentralizadas, actuan por delegacion del Estado".

"La autonomia, fuera de 1 0 s casos especiales contemplados en la Constitucion Politica de la Repljblica de Guatemala, se considera unicamente, cuando se estime indispensable para la mayor eficiencia del organo administrativo, otorgandole personalidad juridica propia, para el mejor desempeiio y cumplimiento de sus finesn. 25

23

24
25

Calderon Morales, Hugo H. Derechoadministrativo I. Pag. 175. Ibid. Ibid. Pag. 176.

"La autonomia es un sistema o tecnica de orgar~izar la administracion pQblica,la cual consiste en crear organos administrativos con personalidad juridica propia, que posea su propio patrimonio, que Sean capaces de elegir a sus propias autoridades, que esten facultados para crear sus propias normas juridicas internas, que Sean capaces de genera sus recursos economicos (auto-financiables), por ende, que posean independenciafinanciers, tecnica y politica y que se rijan por su ley organica .26
91

2.8.1.

Autonomia de la superintendencia de bancos

Para el caso de la Junta Monetaria y la Superintendencia de Bancos, puede opinarse, que constitucionalmente, si tienen autonomia, per0 tecnicamente no la poseen, porque 10s funcionarios de mayor jerarquia, son nombrados o removidos por el presidente de la Republica de Guatemala.

La Superintendencia de Bancos desde la fecha de su creacion ha pasado por diversas etapas que inciden en su estructura y en su forma de accionar. En principio el superintendente de Bancos era nombrado por el tribunal y contraloria de cuentas, de una terna propuesta por la Junta Monetaria. Su remocion tarrrbien se llevaba a cabo por el mismo procedimiento, posteriormente se hizo una reforma a la Ley que dispuso que dicho titular fuera nombrado por el presidente de la Republica, con lo cual la autonomia de la Superintendencia de Bancos se vio debilitada, porque no estaba ejerciendo su derecho de autonomia, de elegir a sus autoridades correspondientes. "La autonomia administrativa existe, no por la simple declaracion o reconocimiento de la Constitucion Politica de la Republica y las leyes. legal, decision politica y cultura de autonomia." 27 La existencia de un organo administrativo, se basa en tres condiciones politicas: reconocimiento constitucional o

2 6
27

Betancur Jararnillo, Carios. Derecho procesal adrninistrativo. Pag. 62. Castillo, Jorge Mario. Derecho adrninistrativo guaternalteco. Pag. 277

Desde ese entonces se reconocia que la autonomia del superintendente de bancos era ya necesaria para el eficaz ejercicio de sus funciones y una forma de garantizarla era que no dependiese, de la Junta Monetaria, ni del presidente de la Republica, de manera que su poder podia anteponerlo frente a las autoridades de todo orden y frente a la entidades sujetas a su control.

Con las ultimas reformas a la Ley Organica del Banco de Guatemala, el superintendente de bancos es nombrado por la Junta Monetaria, debiendose observar 10s requisitos de idoneidad que establece dicha ley, y puede ser removido por este organo colegiado por decision de por lo menos tres cuartas partes del total de 10s miembros de la Junta Monetaria. La autonomia de la Superintendencia de Bancos y por ende del superintendente de Bancos es indispensable para garantizar la funcion de supervision, por lo que debe de idearse una estructura organica y administrativa que le conceda su autonomia funcional y tecnica, en aras de resguardar la liquidez, solvencia y solidez patrimonial para que se pueda gozar de un sano sistema bancario nacional y financiero, por lo que si la Junta Monetaria nombra al superintendente de bancos, existe sujecion a esta ultima.

2.9.

Requisitos de las empresas, que estin sujetas a la Superintendencia de Bancos, de ser auditadas.

El objeto de establecer y normar 10s requisitos que deben incorporarse en la contratacion y alcance de las auditorias externas, se basa en el objeto de una mejor informacion, de las empresas sujetas a la vigilancia e inspeccion, de la Superintendencia de Bancos, se basan en lo establecido de conformidad con el Articulo numero 61, del decreto numero 19-2002 del Congreso de la Republica, Ley de Bancos y Grupos Financieros, donde establece que: "La Superintendencia de Bancos determinara de manera general 10s requisitos que deben incorporarse y cumplir en la

contratacion y alcance de las auditorias externas de las empresas sujetas a su vigilancia e inspeccion".

2.9.1 Registro de auditores externos por par& de la Superintendenciade

Bancos

El registro de auditores externos, es creado en la Superintendencia de Bancos, en el cual podran inscribirse 10s profesionales o firrnas de auditoria, interesados en prestar servicios de auditoria externa a las instituciones financieras. No podran inscribirse en el registro de auditores externos 10s profesionalesque:

Sean funcionarios del Banco de Guatemala o de la Superintendenciade Bancos; Sean deudores morosos de cualquier entidad financiera; Se encuentren suspendidos o inhabilitados para ejercer la profesion por el Colegio de Economistas, Contadores Pliblicos y Auditores y Administradores de Empresas de Guatemala; Por cualquier otra razon Sean legalmente incapaces para desempeiiar el correct~ desempeiio de sus funciones;

Limitaciones, ~jnicamente a 10s profesionalesque forrnen patte de firmas de auditoria.

Se excluye de estas limitaciones a 10s socios que estuvieran retirados temporal o definitivamente de las mismas, situackn que debera hacerse constar en el registro correspondiente. La contratacion de auditores externos por patte de las instituciones financieras debera comunicarse a la Superintendencia de Bancos dentro de 10s 10 dias, de efectuada la contrataci6n.

Las entidades financieras deberan velar porque en 10s contratos de auditoria externa, que celebren con profesionales o firmas de auditoria externa, se debe de estipular que en el proceso y ejecucion de su trabajo, deben de cumplir con las normas requeridas de auditoria. Generalmente aceptadas, confrontadas y emitidas, por el Colegio de Economistas, Contadores Publicos y Auditores, y Administradores de Empresas de Guatemala, y atender las orientaciones que hubiera ernitido la Superintendencia de Bancos a la fecha de la contratacion.

Los informes rendidos por 10s auditores extemos, elaborados de acuerdo con normas de auditoria generalmente aceptadas, deberan rernitirse por las instituciones financieras a la Superintendencia de Bancos, dentro de 1 0 s 30 dias siguientes a su presentacion. Si 10s informes presentados por 10s auditores externos no cumplieran con lo establecido en el presente reglamento, la Superintendencia de Bancos, con base en lo previsto por el Articulo numero 52, de la Ley Organica del Banco de Guatemala, podra sugerir a la Junta Monetaria que contrate 1 0 s servicios de profesionales de reconocido prestigio, especializados en auditoria para colaborar en la obtencion de informacion financiera adecuada.

2.9.2. Contratacion de auditores extemos

Las entidades sujetas a la vigilancia e inspeccion, de la Superintendencia de Bancos, deberan contratar auditores externos que esten inscritos en el registro que les corresponda, que para el efecto lleve el organo supervisor. Segun el Articulo 3 del acuerdo 56-2002 de la Superintendencia de Bancos, las entidades sujetas a la vigilancia e inspeccion de la Superintendencia de Bancos, deberan informar a esta la contratacion del auditor externo que efectuara la auditoria respectiva, adjuntando la papeleria solicitada, a mas tardar 10 dias despues de la fecha de la suscripcion del contrato, adjuntando fotocopia debidamente firmada del misrno.

2.9.3. Alcance de la auditoria

El terrnino alcance de una auditoria, se refiere a 10s procedimientos considerados necesarios seglin las circunstancias para lograr el objetivo que se persigue, en la empresa controladora.

El alcance de la auditoria externa en la empresa controladora comprendera el examen de 10s estados financierbs consolidados del grupo fmanciero, con base en las normas contables que sobre el particular apruebe, la Junta Monetaria.

"Las personas obligadas que cuenten con auditoria intema, deberan incluir como parte de 10s procedimientos de esta, 10s mecanismos tendientes a verificar y evaluar la efectividad y el cumplimiento de 10s programas, normas y procedimientos para la prevencion y deteccion del lavado de dinero u otros activosn.

*'

Asi mismo, cuando contraten auditoria externa, debera estipularse en el contrato que suscriban el dictamen correspondiente, se emita opinion acerca del cumplimiento de lo dispuesto. Los trabajos de auditoria externa que se realicen en las entidades sujetas a la vigilancia e inspeccion de la Superintendencia de Bancos, deberan cubrir las entidades siguientes:

Bancos y sociedades financieras. Aseguradoras y afianzadoras. Almacenes generales de depositos. Casas de cambio.
28

Perea Orozco. Ob. C k Pag. 73.

Entidades fuera de plaza. Para efecto de este punto, seiialaremos 10s aspectos mas importantes, de cada entidad, 10s cuales deben tomar en cuenta al momento de ser auditadas, de igual forma las auditorias que van a ejercer dicha gestion, con el objeto de entregar una informacion eficaz y veridica, tomando en cuenta lo siguiente:

2.9.3.1.

Bancos y sociedades financieras

Examen de 10s estados financieros; Evaluacion del wntrol intemo de la entidad, wnforme a las normas de auditoria vigentes en Guatemala; Verificacion de orden y cumplimiento de la reglamentacion sobre valuation de 10s activos crediticios de la entidad y normas en materia de lavado de dinero u otros activos; Verificacion de la seguridad y wnfiabilidad de 10s procesos electroniws de informacion, en las Areas de contabilidad, cartera de creditos y captaciones de capital; Cuando un banco actlje wmo empresa responsable, el alcance incluira el examen de 10s estados financieros wnsolidados o wmbinados del grupo financiero, con base en normas, que apruebe la Junta Monetaria.

2.9.3.2. Aseguradoras y afianzadoras

Examende 10s estados financieros; Evaluacion del wntrol intemo de la entidad, conforme a las normas de auditoria vigentes en Guatemala;

Verificacion de la seguridad y confiabilidad de 10s procesos electronioos de informacion, en las areas de contabilidad, y departamentojuridico; Verificacion sobre la valuacion de las inversiones de las reservas tecnicas y matematicas, asi como de las obligacionescontractuales pendientesde pago, para el efecto podra apoyarse en el dictamen o informe del especialista contratado por la entidad fiscalizadora; Verificacion del cumplimiento de las normas aplicables en materia de lavado de dinero u otros activos.

2.9.3.3.

Almacenes generales de depbito

Examen de 10s estados financieros; Evaluaci6n del control intemo de la entidad, conforme a las normas de auditoria vigentes en Guatemala; Verificacion selectiva de la existencia de las mercaderias depositadas; Opinion sobre las politicas relacionadascon la inspeccion, conservation y custodia de las mercaderias recibidas en deposito;

Verification del cumplimiento de las normas aplicables en materia de lavado de

dinero u otros activos.

2.9.3.4.

Casas de cambio

Examen de 10s estados financieros y balance. Evaluacion del control interno de la entidad, conforme a las normas de auditoria vigentes en Guatemala. Verificacion del cumplimiento de las normas aplicables en materia de lavado de dinero u otros activos.

2.9.3.5.

Entidades fuera de plaza

Exarnen de 10s estados financieros, conforme a 10s principios de contabilidad y las normas de auditoria y disposiciones legales aplicables en el pais de licenciarniento; Verificacion del curnplirniento de las normas aplicables en materia de lavado de dinero u otros activos.

2.9.4.

lnforme de auditoria

Los auditores externos deberan emitir, en adici6n al dictarnen, acerca de la razonabilidad de 10s estados financieros, la opinion sobre lo relativo al curnplirniento de las normas relacionadas con el lavado de dinero u otros activos. De tal forma que cuando se trate del dictarnen del exarnen de las operaciones de la ernpresa controladora o ernpresa responsable, el rnisrno debera incluir la opinibn sobre 1 0 s estados financieros consolidados o cornbinados, segun corresponda. Las entidades sujetas a la vigilancia e inspeccibn de la Superintendencia de Bancos deberan rernitir a esta, una copia del o 10s informes finales presentados por el auditor externo, a mas tardar 5 dias, despu6s de su recepcion.

3.

Regimen o sistema financiero de Guatemala

3.1.

Estructura institutional del sistema financiero de Guatemala

El sistema financiero nacional esta conformado por el banco central (Banco de Guatemala), la Superintendecia de Bancos, la Junta Monetaria, la banca privada, las sociedades financieras, compaiiias de seguros, compaiiias de fianzas, las casas de cambio, 10s almacenes generales de deposito. Este sector esta regido por el siguiente marco juridico. La Constitucion Politica de la Republics de Guatemala, en el Articulo numero 132, establece: "El sistema de banca central, esta dirigido por la Junta Monetaria. En el Articulo nfimero 133, establece: "La Junta Monetaria determinara la politica monetaria, cambiaria y crediticia del pais. Y en su ultimo parrafo designa; a la Superintendencia de Bancos, la vigilancia e inspection de bancos, instituciones de credito, empresas financieras, entidades afianzadoras, de seguros."
29

El sistema financiero de Guatemala tiene dos segmentos: El sector financiero formal (regulado), y el sector financiero informal: El sector financiero formal esta conformado por instituciones cuya autorizacion es de caracter estatal, que estan sujetas a la supervision de la Superintendencia de Bancos, organo facultado para tal fin. Este sector abarca un sistema bancario y uno no bancario. El primer0 incluye a 10s bancos comerciales y a las sociedades financieras, estas ultimas, definidas por Ley como instiituciones especializadas en operaciones de banca de inversion, (no captan depositos y sus operaciones activas son de largo plazo). Por su parte, el sistema financiero no bancario, se rige por leyes especificas y esta conformado por: "Almacenes generales de deposito, compaiiias de seguros, compai'lias de fianzas,
Banco de Guatemala. Sistema financiero de Guatemala. www.banguat.gob.gt.

29

57

casas de cambio; ademas, por el lnstituto de Fomento Municipal (INFOM) y el lnstituto de Fomento de Hipotecas Aseguradas (FHA)."

" Asi mismo, existen instituciones que

realizan intermediation financiera cuya autorizacion responde a una base legal generica (Codigo de Comercio) y que no se encuentran bajo la vigilancia y supervision de la Superintendencia de Bancos. Los intemediarios financieros que confoman este sector, usualmente innovadores, proporcionan 1 0 s servicios que, por ley, les era prohibido prestar a las entidades. Entre estos intemediarios puede mencionarse a las entidades denominadas off shore, que van a financiar operaciones de comercio; asi tambien las asociaciones de credito, compaiiias emisoras y operadoras de tarjetas de credito y debito, cooperativas de ahorro y credito, organizaciones no gubernamentales (ONG's) y otros tipos de cooperativas que proporcionan diversos servicios financieros en las areas rurales.

La mayoria de la legislacion que ordena el sistema financiero, data de mediados de 10s aiios 40 y las principales leyes son:

Ley Monetaria (Decreto 203 del Congreso de la Republics de Guatemala, aiio de 19454, Ley Organica del Banco de Guatemala (Decreto Legislativo215, aiio 1946), Ley de Sociedades Financieras P~ivadas (Decreto Ley 208). Ley de Almacenes Generales de Deposito (Decreto 1746).

A partir de 1993 se han hecho refomas a estas leyes, al tenor del programa de modernizacion financiera. En junio de 1996 (decreto 34-96) se aprobola Ley del Mercado de Valores y Mercancias, y entro en vigencia a finales de 1996, sin ernbargo las bolsas de valores no se encuentran bajo la supervision de la Superintendencia de Bancos. Para enero del aiio 2000, el n~jmero de bancos nacionales era de 33, y 2

extranjeros lo que

bancos; las agencias bancarias alrededor

el pais. Las sociedades financieras eran 20, almacenes generales de deposit0 18, casas de cambio 12, compaiiias de fianzas 12, las compaiiias de seguros 18. *Existen otras dos instituciones que se encuentran bajo el control de la Superintendencia de Bancos: El instituto de Fomento de Hipotecas Aseguradas (FHA), y el Departamento de Monte de Piedad del Credito Hipotecario Nacionaln.3'

"De igual forma existe, tambien un sector del sistema financiero, cuyas instituciones funcionan en base al Codigo de Comercio y de las leyes civiles, no estan sujetas a la supervision y fiscalizacion de la Superintendencia de Bancos, el cual es denominado sistema financiero informal Y fonnan parte de el las compaiiias emisoras y operadoras de tarjetas de credito, financiadoras, entidades de crMito, empresas fuera de sede denominadas off shore, cooperativas de ahorro y credito, fondos mutuos, y organizaciones no gubernamentales denominadas ONG. financieras fantasmas." Se ha dado el caso del funcionamiento de instituciones financieras sin ningun control como las llamadas
32

En 1993 se presentaron quiebras y desapariciones de

algunas de ellas que defraudaron al fisco y a sus clientes.

3.2. lnstituciones que conforman el sistema financiero

3.2.1. La Junta Monetaria

Es la maxima autoridad monetaria del pais, tiene a su cargo la detenninacion de la politica monetaria, cambiaria y crediticia del pais y velar por la liquidez y solvencia del sistema bancario nacional, asegurar la estabilidad y fortalecimiento del ahorro nacional.
31

32

Ibid. Banco de Guatemala. Avances en la modemizaci6n del sistema financiero. Boletin informative.

La Junta Monetaria se integra con 10s siguientes miembros:

1. El presidente, quien tambien lo sera del Banco de Guatemala, nombrado por

presidente de la Republica y por un periodo establecido en la Ley.
2. Los rr~inistrosde Finanzas Publicas, Economia y Agricuttura, Ganaderia y

Alimentacion. 3. Un miembro electo por el Congreso de la Repljblica;

4. Un miembro electo por las asociaciones empresariales de comercio, industria y

Agricultura, (CACIF);

5. Un miembro electo por 10s presidentes de 10s consejos de administracion o juntas

directivas de 10s bancos privados nacionales; y 6. Un miembro electo por el consejo superior de la Universidad de San Carlos de Guatemala.

Estos tres ultimos miembros duraran en sus funciones un aiio. Todos 10s miembros de la Junta Monetaria, tendran suplentes, salvo el presidente, a quien lo sustituye el vicepresidente y 10s ministros de Estado, que seran sustituidos por su respectivo viceministro. El vicepresidente de la Junta Monetaria y del Banco de Guatemala, quien tambien sera nombrado por el presidente de la Republica, podra concurrir a las sesiones de la Junta Monetaria, juntamente con el presidente, con voz, per0 sin voto, except0 cuando sustituya al presidente en sus funciones, en cuyo caso, si tendra voto.

El presidente, el vicepresidente y 10s designados por el consejo superior universitario y por el Congreso de la Republica de Guatemala, deberan ser personas de reconocida honorabilidad y de notoria preparacion y competencia en materia economica y
,financiers.

Los actos y decisiones de la Junta Monetaria estan sujetos a 10s recursos

administrativos; y a 10s procesos de lo contencioso -administrative y casacion.

3.2.2. Superintendencia de Bancos

Es un organo de banca central, eminentemente tecnico, que actua bajo la direccion general de la Junta Monetaria, y ejerce vigilancia e inspeccion del Banco de Guatemala, instituciones de craito, empresas financieras, entidades afianzadoras, de seguros y demas que la Ley disponga.

La Superintendencia de Bancos, goza de independencia funcional necesaria para el cumplimiento de sus fines. Entre sus funciones estan las siguientes:

Cumplir y hacer cumplir las leyes, reglamentos, disposiciones y resoluciones aplicables; Fiscalizar todas las operaciones y actividades del Banco de Guatemala; lnspeccionar regularmente las instituciones bancarias y realizar arqueos y otras verificaciones convenientes;

Las reformas al Articulo numero 44, de la Ley Organica del Banco de Guatemala, buscan tecnificar, dotar de potestad y facultad, a la Superintendencia de Bancos, para dictar en forma razonada las instrucciones y recomendaciones tendientes a subsanar las deficiencias e irregularidades, encontradas por infracciones a disposiciones legales, realizar, vigilancia e inspeccion con las mas amplias facultades de investigacion, denunciar a la autoridad competente 1 0 s hechos deliduosos.

Una reforma importante es el nombramiento del superintendente de Bancos por la Junta Monetaria para un period0 de cuatro aiios (anteriormente era nombrado por el presidente de la Republics de Guatemala).

3.2.3

Banco de Guatemala

El Banco Central o estatal, se encarga: "De prornover el equilibrio rnonetario interno, regular la oferta rnonetaria y el poder adquisitivo del dinero. Asirnisrno, debe prornover el equilibrio de la balanza de pagos y el valor externo de la r n ~ n e d a " . ~ ~

La principal norma que lo rige es la Ley Organica del Banco de Guatemala, y se establece que el Banco de Guatemala es: "Un banco estatal descentralizado, con funciones de banca central, con autonornia propia, deterrnina su estructura organica y sus funciones. Tarnbien en ella se establecen las atribuciones de la Superintendencia de Bancos".

La Constitucion Politica de la Republics de Guatemala, en el Articulo nurnero 132, regula en su cuerpo legal: "Las actividades rnonetarias, bancarias y financieras estaran organizadas bajo el sisterna de banca central, el cual ejerce vigilancia sobre todo lo relativo a la circulation de dinero y a la deuda publica. Dirigira este sistema, la Junta Monetaria, de la que depende el Banco de Guatemala, entidad autonoma con patrirnonio propio que se regira por su Ley Organica y la Ley Monetarian.

3.2.3.1

Funciones del Banco de Guatemala.

"Son las diversas actividades que realiza el Banco de Guatemala, para garantizar una estabilidad rnonetaria, rigiendose en base a sus principios, normas y reglamentosn35.

C i t Pag. 7. Revista momento. ASIES. Guatemala: El sistema financier0 y el proceso de desintennediacion bancaria. Pags. 2-5. 35 Hernandez Andrade, Jorge Fidel. Introduction a la economia. Pag. 140.
33 Gonzalez Arevalo. Ob. 34

A continuacion se mencionan las siguientes funciones:

1. Funcion monetaria: Funcion que consiste en fijar 10s principios de la unidad

monetaria y sus caracteristicas, emitir dinero primario o retirarlo de la circulacion.

2. Funcion bancaria: Por medio de esta funcion, el banco central se transforma en

guardian de las reservas en efectivo de 10s bancos, o bien de 10s encajes del sistema, y como prestamista de ultima instancia, para asegurar la liquidez y resguardar la estabilidad de 1 0 s bancos del sistema. Es decir 10s bancos pueden acudir al banco central solicitando adelantos o prestamos, con garantia de 10s creditos que 10s bancos del sistema conceden a sus clientes.

3. Funcion financiera: Promover un mercado de valores, regulacion del mercado de

capitales.
4. Funcion cambiaria: Funcion que consiste en que el banco central fija 10s tipos de

cambio internacionales, regula la politica de comercio exterior, y custodia las reservas monetarias internacionales para mantener la estabilidad monetaria.

5. Funcion fiscal: El banco central actua como banquero, agente fiscal y consejero del
Estado, proporcionando credit0 a este, cuando existen desequilibrios presupuestales temporales entre la recepcion de ingresos y erogacion de gastos; o cuando el monto de 1 0 s programas gubemamentales exceden a la capacidad impositiva del pais.

6 .Operaciones activas: Regula 10s descuentos y redescuentos, adelantos, compra de

divisas y de oro. 7. Operaciones pasivas: Regula la emision monetaria, y depositos.

3.2.3.2. lnstrumentos de politica monetaria o de regulacion

Los principales instrumentos utilizados por el Banco de Guatemala, para regular o controlar la politica monetaria de 1 0 s bancos del sistema son 10s siguientes:

El encaje bancario

El Articulo numero 63, de la Ley Organica del Banco de Guatemala, establece: "Los bancos del sistema estan obligados a mantener constantemente en el banco central, una reserva proporcional, a las obligaciones depositarias que tuvieran a su cargo. Dicha reserva, sumada a 10s fondos en efectivo que 10s bancos mantuvieran en cajas, constituye el encaje ban.cario". "El encaje bancario, aparte de constituir una reserva que resguarda 10s intereses del public0 depositante, es un instrumento de politica monetaria que permite a la banca central, restringir o ampliar el medio circulante de acuerdo con las condiciones monetariasdel paisn . 36

Requerimientosminimos de capital.

Con el objeto de promover la solvencia de las instituciones bancarias para con sus depositantes y acreedores, todo banco debe mantener un monto de capital pagado y reservas de capital equivalente a la suma de 10s montos que resultan de la aplicacion de 10s porcentajes legales. El decreto 23-95, que reforma parcialmenteel decreto 315, Ley de Bancos y Grupos Financieros, la reforma al Articulo numero 20, establece que para la solvencia de 10s bancos, el patrimonio requerido sera del 8% sobre 10s activos y contingencias de acuerdo a una escala de ponderaciones.

Operaciones de mercado abierto:

Las operaciones de mercado abierto, comprenden la compra o venta que el banco central hace con el mercado bancario y en el pi~blico,de valores del estado y otros
36

Revista momento. Ob. C i t Pag. 8.

valores definidos

elegibles a cargo de otras entidades.

vender valores,

banco central reduce las reservas bancarias, si estos son 10s compradores o 1 0 s clientes de estos y al comprar valores, el Banco central, aumenta las reservas bancarias.

Tasa de interes:

Las regulaciones sobre tasas de interes se reducen a las siguientes: Tasas aplicadas en las operaciones crediticias del banco central (tasa de redescuento); y las tasas que pueden aplicarse en operaciones activas de 10s bancos (tasa que 10s bancos le pagan a 10s clientes por depositos recibidos). La diferencia entre las tasas de interes pasivas y activas se le denomina spreads financiero, margen de intermediacion bancaria o brecha financiera.

Tipo de carnbio:

Corresponde al banco central, velar porque el cambio de la moneda nacional no se debilite, frente a 10s distintos tipos de moneda extranjera que circulan; asegurando por que se encuentre a un nivel que contribuya al desarrollo economico de nuestro pais.

Recepcion de depositos a plazo:

"Cuando haya tendencia a la inflacion, se podra; autorizar la recepcion de depositos a plazo, constituidos por el pllblico, en el banco de central".
37

37

Zetina Puga. Ob. Cit Pag. 77.

Ante una tendencia

inflacion

recepcion

depositos

realiza

banco

central, lo realizara de forrna temporal, cuando cese el peligro inflacionista, posterior a eso se procedera a cancelar dicha autorizacion.

3.2.4. Las sociedades financieras

Operan bajo la tutela de la Ley de Sociedades Financieras Privadas, y se definen como: "Aquellas instituciones bancarias de inversion para la promocion de empresas productivas, que requieren financiamiento de mediano y largo plazo. captacion de depositos". 38 Sus reclnrsos son obtenidos principalmente de la colocacion de bonos y pagares y tiene prohibida la

Asi mismo: "Orientan sus operaciones a1 mercado de capitales, cooperando con el financiamiento para diversas actividades economicas, mediante creditos e inversiones captados a traves de la emision de titulos y ampliacion del capital, asi como contratacion de prestamos."
39

Recientemente con el funcionamiento de la bolsa de

valores, han adquirido mayor relevancia, pues han colocado titulos de deuda propios, constituyendose en fi~entes de capital de inversion.

3.2.5. Almacenes generales de deposito

Son empresas privadas que tienen el caracter de instituciones auxiliares de credito, constituidas en forma de sociedad anonima, cuyo objeto es el deposito, la conservacion y custodia, manejo y distribucion, la compra y venta por cuenta ajena de mercancias o productos de origen nacional o extranjero, y la emision de titulos de
39

Revista momento. Ob.C i t Pag. 1 0 . Gonzalez Arevalo. Ob.C i t Pags. 8-1 1

critdito cuando asi lo soliciten 10s interesados. Emiten certiicados de deposit0 y bonos de prenda sobre mercaderias bajo su custodia.

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3.2.6. Las casas de carnbio

En el aiio de 1993, del mes de octubre, se aprobo el reglamento para la autorizacion y funcionamiento de las casas de carnbio, segun el Articulo numero 2, del Reglamento de las Casas de Cambio, en la cual la denomina como una sociedad anonima autorizada conforme la Ley, cuyo objeto es la compra y venta de divisas, cuyo origen y destino determinara la Junta Monetaria, de conformidad con las disposiciones de politica cambiaria y 10s mecanismos operativos establecidos para el efecto.

3.2.7.

Financieras comerciales o financiadoras

Son instituciones que pertenecen al sector informal, financian operaciones de consurno e inversion a pequeiia escala y otorgan creditos con garantias fiduciarias, hipotecarias y prendarias. Y tambien se les denomina financiadoras por que colocan obligaciones y titulos de deuda en el mercado local de valores.

3.2.8. Aseguradoras

Son entidades que, mediante un interes o premio que perciben de forrna periodica, ya sea de corto o largo plazo, segun como se haya estipulado; o bien de una sola vez, se obliga a responder a otra persona, del daiio que pueden causarle ciertos casos fortuitos a que se encuentran expuestos sus bienes o su persona.

3.2.9. Afianzadoras

Las afianzadoras constituyen el act0 de asegurar, mediante fianza el cumplimiento de dicha obligacion; de dar seguridad o resguardo de intereses o caudales. Tambien, el efecto del misrno contrato de fianza, por el cual uno se hace responsable de la obligacion de un tercero, en caso de no cumpliria este.

3.3. Evolucion del sistema financier0

La economia guatemalteca en la decada de 10s noventa, registro un ciclo de altibajos en su crecimiento econornico. Por ejemplo, en 10s aiios de 1992, 1995 y 1998 se registraron expansiones de la actividad economical con tasas de crecimiento de aproximadarnente 5% en terminos reales. No comunes 10s factores que incidieron, durante el periodo, tanto en 10s procesos de auge como en 1 0 s de desaceleracion.

Entre 10s principales factores que influenciaron el auge econornico estan: el incremento de la demanda interna, principalrnente por el crecirr~iento del consumo privado; y el incremento en la actividad comercial, en la via de mayores exportaciones.

Por su parte, entre 10s factores que deterrninaran 10s procesos de desaceleracion estan 10s siguientes: la disminucion en el dinamismo de las exportaciones; la sobre oferta de productos primarios en el mercado internacional; desventaja en 1 0 s terminos de intercambio derivado de bajas en 10s precios internaciones de 10s productos exportables; el nivel de las tasas activas del sistema bancario, que influyeron directamente en una reduccion de la inversion; caida en la demanda de productos guatemaltecos por parte del resto de 10s paises centroamericanos, que a 1 igual que

Guatemala registraron tasa

crecimiento economico desfavorables;

factores

caracter politico, que incrementaron la incertidumbre de 10s agentes economicos.

3.3.1

Dimension y monetization del sistema financiero

Desde una perspectiva sectorial, el funcionamiento del sistema financiero, pese al volumen reducido de fondos que intermedia, presenta un numero relativamente elevado de entidades y sucursales en relacion al inicio del periodo. En ese sentido, el sistema financiero guatemalteco registro en 10s ultimos 10 aiios, un crecimiento persistente en cuanto al numero de instituciones y a su infraestructura fisica y al incremento de instituciones bancarias.

3.4.

Reformas a la legislacion financiera

En el aiio de 1993, se implement6 el programa de modernizacion financiera, el a ~ a l practicamente se completo, se manifestaron problemas en el pais con respecto a algunas variables financieras y monetarias; 10s bajos tipos de interes pasivos tambien preocuparon, pues no estimulan el ahorro interno lo que tambien se traduce en un incremento en la brecha de interrnediacion financiera.

Para finales del aiio de 1998, las tasas de interes activas estuvieron alrededor del 17.5% y las tasas pasivas en un 7%. A mediados de ese aiio 10s bancos comenzaron a manifestar problemas de liquidez algunas explicaciones de este fenomeno seiialaron una banca ineficiente, con presencia de creditos vinculados a otras instituciones, poca 0 s riesgos. Tambien se indica capacidad para evaluar 1 0 s cr6ditos y ma1 manejo de 1 responsabilidad de las autoridades monetarias, por ejemplo al proniover una fuerte

expansion del credito, seguido de una fuerte restriccion de liquidez por la venta de divisas. Las autoridades monetarias han manifestado que multiples situaciones como la falta de poder de la Superintendencia de Bancos, crditos vinculados, existencia de mecanismos evasivos de legislacion, instituciones informales no supervisadas, asi como casos de estafa en el mercado extrabursatil, manejo inadecuado de la demanda de divisas, el crecimiento desmesurado del numero de bancos, ha generado en algunos; una estructura de costos inapropiada, todo lo anterior podria dar lugar a una crisis. Durante el aiio de 1999, estos problemas persistieron, por un lado las tasas de interes se mantuvieron altas al mes de diciembre de ese aiio, la tasa promedio ponderada de operaciones activas del sistema bancario fue de 20.14%; y la falta de liquidez del sistema bancario tambien se mantuvo.

De acuerdo a un inforrne del gobierno, el cual fue presentado en 1 0 s primeros dias del mes de enero del aiio de 1999, la reduction del flujo de recursos del sector financiero habia sido inducida por el deterioro de la confianza en el sistema financiero, por eso no habia en ese entonces dinero prestable. cual se refleja en una caida de 10s depositos. La liquidez liberada por el Banco de Guatemala, ha sido superior a lo programado, per0 no fue captada por la banca, lo

La cartera vencida de 10s bancos a diciembre del aiio de 1999, se duplico en relacion al aiio de 1998; durante una parte del aiio de 1999, las instituciones mantuvieron cerradas sus carteras de credito, tambien durante ese aiio se manifesto una alta volatilidad del tipo de cambio; en enero el dolar se vendio en Q.6.94 quetzales, al mes de junio en Q.7.36 quetzales, y para el mes de diciembre cerca de Q.8.00 quetzales, ante estas situaciones, las autoridades monetarias a finales del aiio de 1999, se vieron en la necesidad de intervenir en el mercado monetario, aprobando por parte del Organism0 Legislative, la Ley para la Proteccion al Ahorro, reformas a la Ley de Bancos y Grupos Financieros, y la Junta Monetaria, tambien emitieron el reglamento de prestamos vinculados y un nuevo reglamento de divulgacion e information.

principalmente, reglamentar la intervencion de instituciones bancarias con problemas financieros y administrativos, se exigira a 10s nuevos bancos un capital inicial considerable para propiciar la fusion de entidades bancarias, supervision de conglomerados comerciales, norrnacion de 1 0 s creditos vinculados o relacionados, asi como un regimen sancionatorio, de manera que las autoridades monetarias, en nuestro caso, La Junta Monetaria, tengan potestad para perseguir el incumplimiento de las leyes financieras.

Se tiene tambien el proyecto de incorporar en un solo balance todo el riesgo de 10s grupos financieros: tajetas de credito, off shore, bancos, financieras, entre otras. La crisis, algunos bancos la han afrontado a traves de las fusiones o alianzas estrategicas, por ejemplo Multibanco y Banco del Cafe, Banco del Agro y Agricola Mercantil.

3.5. Organismos financieros internacionales

Son organismos que intervienen ante un desequilibrio financiero, proporcionando flujo de financiamiento, esta funcion la han desempeiiado principalmente el Fondo Monetario lnternacional (FMI), y el Banco Mundial (BM).

"La crisis de endeudamiento a que se enfrentaron 10s paises en desarrollo a principios de 10s aiios ochenta, ha propiciado el condicionamiento de 10s prestamos de estos organismos a la ejecucion de programas de estabilizacion, ajuste estructural en las economias de 10s paises deudores, actuan como catalizadores del flujo de financiamiento en base al 10s programas de politica economica de estos pai~es".~'
Zetina Puga. Ob. Cit Pag. 43.

3.5.1 Fondo Monetario Internacional

Los principales objetivos de esta institucion son: fornentar la cooperacion monetaria internacional, facilitar la expansion y el crecirniento equilibrado del cornercio internacional, fornentar la estabilidad carnbiaria, coadyuvar a establecer un sisterna multilateral de pagos, poner a disposicion de 10s paises rniernbros 10s recursos del fondo para corregir 1 0 s desequilibrios o desajustes de balanza de pagos de 10s paises rniernbros.

3.5.1 .I Estructura

Su estructura organizativa esta conforrnada por una junta de gobernadores integrada por un titular y un suplente de cada uno de 10s paises, un directorio ejecutivo, un director gerente y el personal correspondiente. de Finanzas Pliblicas. En el caso de Guatemala, el gobernador titular es el presidente del Banco de Guatemala y el suplente es el rninistro

3.5.1.2. Funciones

La funcion principal del Fondo Monetario Internacional, es aplicar reglas a 10s paises en desarrollo sobre todo para elirninar 10s desequilibrios persistentes en la balanza de pagos, debido a su calidad de prestarr~ista de ultirna instancia y a traves de las condiciones que irnpone a 10s prestatarios. Se puede afirrnar que el -FMI- persigue fundarnentalrnente la viabilidad de la balanza de pagos, o sea estar en posibilidades de cubrir 1 0 s deficit provocados por el pago de 10s servicios de la deuda externa, esto requiere de una politica recesiva de reduccion de la irnportaciones, estirnular al

maximo las exportaciones

las inversiones extranjeras. lmpulsa principalmente

programas de estabilizacion. Actualmente condiciona dos tipos de programas: Los cr&itos stand bay; que implica un financiamiento de esta institucion para aliviar desequilibrios en la balanza de pagos a cambio del cumplimiento de un programa de politica economica. Y 10s pagos a cambio del cumplimiento de un programa de politica economica. Y 10s acuerdos sombra; 10s cuales consisten en la aprobacion de un memorandum o programa de politica economica que constituye un condicionamiento cruzado, o sea un aval para el desembolso de financiamiento por parte de otros organismos financieros.

3.5.2.

Banco Mundial

3.5.2.1. Aspectos generales

"Es uno de 10s organismos especializados de las Naciones Unidas, se define como una 0 s llamados paises en desarrollo, tiene fuente de asistencia financiera y tecnica para 1 como proposito declarado; reducir la pobreza mediante prestamos de bajo interes, creditos sin intereses a nivel bancario y apoyos economicos a las naciones en desarrollo. Esta integrado por 186 paises miembros, el cual fue creado en 1944; y tiene su sede en la ciudad de Washington, Estados Unidosn.4'

"El Banco Mundial, esta conformado por tres instituciones: El Banco lntemacional de Reconstruccion y Fomento -BIRF-, la Asociacion lnternacional de Fomento -AIF-,
Corporation Financiera lnternacional -CFI-.

Tiene funciones interrelacionadas, entre

las principales se pueden seiialar: Proveer prestamos, promover la cooperacion tecnoltgica y servir de catalizador de para estimular la inversion de otras instituciones.
41

Lichtensztejn, Samuel; Bear, Monica. Fondo monetario nacional e internacional y banco mundial. Pag. 174.

incrementar la productividad para elevar el nivel de vida de 10s paises miembros. Cada una de sus instituciones tiene objetivos especificos, el Banco lntemacional de

Reconstruction y Fornento, tiene como fin principal: prornover un crecimiento

equilibrado en el comercio intemacional; la Asociacion lntemacional de Fomento, persigue: promover el desarrollo economico e incrementar la productividad per0 principalrnente de 10s pais en vias de desarrollo, (paises afectados de pobreza). La Corporacion Financiera Intemacional, tiene como fin fundamental prornover el desarrollo economico mediante el estimulo a las empresas privadas. La Asociacion lnternacional de Fomento, ha venido tomando importancia desde la decada pasada, pues ha estado complementando la funcion del Fondo Monetario Intemacional, para condicionar mejoras, a las politicas de ajuste estructural en 10s paises endeudados a cambio de 10s financiamientos que estan contenidos en diversas iniciativas principalrnente de 10s Estados Unidos". 42

3.5.2.2. Objetivos del Banco Mundial

"Los objetivos principales de Banco Mundial, son: La liberacion del comercio, que irnplica bajar e igualar las tasas de protection efectiva, es decir lograr una reduccion arancelaria, esta es una forma de alcanzar mayor eficacia en el sector industrial, eliminando asi el sesgo anti exportador y aprovechar las ventajas comparativas. Para todo ello es necesario reestructurar 10s sisternas de incentivos arancelarios, no arancelarios e impositivos; redefinir el papel del sector pliblico y estimular la iniciativa privada .43
I1

Otro objetivo es incentivar la industria, pues esta, segun el Banco Mundial, es el principal propulsor del crecirniento, se debe lograr que obtenga una efectiva
43

" Ibid. Pag.

175.

Ibid.

manufacturas, aprovechando las ventajas comparativas en materia del mercado y dotacion de recursos. El Banco Mundial, piensa en una nueva division del trabajo, 10s paises en desarrollo se convertirian en exportadores de ciertas manufacturas, mientras que las industrias de punta o cientificas; corresponderian a 10s paises desarrollados. En este sentido, las mayores exportaciones manufactureras permitirian a 10s paises subdesarrollados exportar mas, mejorar la disponibilidad de divisas, y el acceso al credit0 internacional. En este proceso, el papel de la inversion extranjera se considera muy importante, pues permite la reestructuracion tecnologica y administrativa para abordar la conquista del mercado extemo. Es requisito para todo ello, la abolition de practicas proteccionistas para alentar la exportacion y crear un clima propicio para las inversiones extranjeras.

En cuanto a la politica de promocion del ahorro e inversion, busca remover la represion financiera y fomentar la libre circulation de capitales; para ello recomienda alentar la intermediacion financiera con tasas de interes reales y positivas, reordenar

incentives para la inversion privada, eliminar restricciones a la inversion extranjera, el

Estado de reorientar las politicas de inversiones.

3.6. Programa al proceso de modemizacion financiera

3.6.1. Medidas previas al programa de modernizacion financiera

Al concluir la decada de 1 0 s atios ochenta, se vio afectada en crisis economica en el ambito: regional, en la banca y mercados financieros, lo que motivo el origen a la creacion de un proceso de modemizacion financiera; con el cual se crearon las siguientes medidas, previas al programa en mencion, las cuales son:

Liberacion de tasas de interes. Autorizacion de depositos interbancarios. Liberacion del tip0 de cambio. Supervision preventiva. Se autoriza al Banco de Guatemala a recibir depositos a plazos. Los bancos del sistema pueden pagar intereses en las cuentas de deposito. Reglamentacion para la concesion de prorrogas y renovaciones. Reglamentacionsobre las auditorias extemas de las instituciones financieras. Reglamentacion sobre la informacion minima que las instituciones financieras deben mantener respecto a sus deudores y de 10s garantes de credito. Reglamento sobre divulgacion de informacion acerca de operaciones de las instituciones financieras.

3.6.2.

Proceso de modemizacion financiera de Guatemala

La aprobacion oficial de la matriz del programa de modernizacion del sistema financier0 nacional, se realizo el 22 de septiembre del aiio de 1993, mediante resolucion de la Junta Monetaria (JM-647-93), para poder llegar a esa decision se dieron una serie de disposiciones, que constituyeron el preambulo al conjunto de medidas acordadas en el mencionado programa, el cual se dio dentro del rnarco de la insercion de la economia nacional, a 10s procesos de reforrna y redefinicion del Estado,
y de liberalization comercial y financiera; procesos que responden a 10s lineamientos

de la globalization economics.

Derivado de las visitas realizadas a Guatemala, durante el aiio de 1992, rnisiones del Fondo Monetario lntemacional y del Banco Mundial, en 10s meses de junio y agosto del mismo aiio, se anuncio a finales de la tercera semana de septiembre, la aprobacion de un acuerdo estructural, el cual, no solo permitiria la reapertura de las ventanillas de

credit0 internacional, sino ademas constituye la antesala de lo que mas tarde seria la matriz del programa de Modernizacion Financiera, al realizar un prestamo por US$ 120.000.000.00 millones cuyo destino es el impulso del programa de modemizacion emnomica.

Con el acuerdo se buscaria la implernentacion de medidas relativas a una mayor participacion en 10s mercados internacionales; la modemizacion de la estructura tributaria, y la modernizacion del sistema financiero que en suma, pretende una ampliacion y diversificacion de 10s servicios financieros, dentro de un marco juridic0 y de seguimiento por parte de la Superintendencia de Banms y la Junta Monetaria.

En el aiio de 1993, mediante resolucion de la Junta Monetaria (JM-647-93), aprobo el programa de modemizacion del sistema financiero nacional, mediante dicho programa se propuso actualizar el marco regulatorio vigente, buscando reforrnas que favorecieran la estabilidad macroeconornica y que propiciaran una mayor apertura del mercado financiero, asi como un mayor papel de las seiiales del mercado como asignadoras de 10s flujos financieros; todo ello mediante el impulso de modificaciones reglamentarias y legales, las cuales no pretendian la derogacion completa de las leyes vigentes sino, mas bien, su adecuacion a 1 0 s nuevos tiempos; de hecho, el programa habia dado inicio en el aiio de 1989, con la adopcion, por parte de la Junta Monetaria, en base a la liberalizacion de las tasas de interes para 10s interrnediarios financieros regulados y de la elimination del tipo de cambio de caracter regulado; estas medidas estaban contempladas como una posibilidad dentro de la Ley Organica del Banco de Guatemala, per0 lo estaban como situaciones de caracter excepcional respecto de la regla general.

El 1 de junio del aiio 2000, 1 0 s lineamientos de la reforma integral se formalizaron cuando la Junta Monetaria, en resolucion JM-235-2000, emitio la matriz del programa

de fortalecimiento del sistema financiero national, la cual contenia una sene de medidas clasificadas en tres grandes areas de accion:

a) Bases para la reforma integral (programa de corto plazo). En este componente se consider0 la elaboracion de un diagnostico de la situacion del sector financiero que permitiera preparar las bases para las reformas legales estructurales. b) Reforma integral a las leyes financieras. c) Modificaciones reglamentarias que comprendieran la normativa que desarrollaria el contenido de la reforma integral de las leyes financieras.

La primera de esas areas de accion, fue crucial para orientar apropiadamente el diseiio de la reforma legal. Para ello se llevo a cab0 un diagnostico profundo de la situacion del sistema financiero, en general, y del sistema de banca central, en particular. Este se formalize en el marco del programa de evaluacion del sistema financiero -PESFejecutado conjuntamente por el Banco Mundial y el Fondo tvlonetario lnternacional en la segunda mitad del aiio 2000.

Uno de 10s principales resultados del -PESF- fue un analisis de las debilidades y fortalezas de la legislacion financiera y la identification de 10s principales aspectos de las mismas que podian ser objeto de reforma. Como resultado de 10s lineamientos planteados por la Junta Monetaria y del diagndstico del -PESF-, la preparaci6n de la reforrna integral de las leyes financieras se centro en la elaboracion de cuatro proyectos de leyes fundamentales:

a)

Ley Organica del Banco de Guatemala: Orientada a favorecer la estabilidad macroeconornica que permita a 1 0 s agentes economicos la correcta toma de decisiones referentes al consumo, al ahorro y a la inversion productiva. Tambien

al sector financiero, para curnplir con su rnision de asignar eficienternente el credito, para lo cual debia definir clararnente el objetivo fundamental del Banco Central?fortalecer su autonornia financiera, y exigirle transparencia y rendicion de cuentas ante la sociedad. b) Ley Monetaria: Esta Ley, debia cornplernentar a la anterior, estableciendo las responsabilidades especificas, para la emision rnonetaria, asi rnisrno establecer un rnarco legal de reservas internacionales y la determinacion de las especies rnonetarias, que se rigen en 10s diferentes paises. c) Ley de Bancos y Grupos Financieros: Orientada a propiciar la estabilidad del sisterna financiero, pennitir una mayor eficacia en la canalization del ahorro, fortalecer el sisterna de pagos, y aurnentar la solidez y solvencia del sisterna financiero. Para el efecto debia establecer un rnarco general, agil y flexible para el funcionarniento de 10s grupos financieros, que pennitiera la supervision consolidada, favoreciendo la adrninistracion de riesgos y la salida agil y ordenada de bancos con problernas financieros. d) Ley de Supervision Financiera: Orientada a favorecer la solidez y solvencia del sisterna financiero, prornover el ahorro al propiciar la confianza del publico de sus depositos en el sisterna bancario, y viabilizar la estabilidad del sisterna financiero, para ello se debia de fortalecer en forma general, todos 10s aspectos de la Superintendencia de Bancos, otorgandole independencia funcional, y facultades para ejercer, con efectividad, la vigilancia e inspeccion de toda entidad bancaria y financiera, sujeta a su supervision .

Las cuatro leyes anteriores son fundarnentales, cuya vigencia inicio el 1 de junio del aiio 2002, en conjunto con la Ley de Libre Negociacion de Divisas, la que cobro vigencia en el mes de rnayo del aiio 2001; leyes que constituyen un cuerpo integral y consistente de regulacion y vigilancia financiera, que atiende la delegacion que el Estado de Guatemala, por rnandato constitutional, hace al sisterna de banca central, de ejercer vigilancia, sobre todo lo relativo a la circulacion de la rnoneda.

4.

Causas que originaron crisis en el sistema financiero de Guatemala

4.1. Concepto de crisis financiera

"Es la crisis economica que tiene como principal factor la crisis del sistema financiero, abarcando el sistema bancario, y el sistema monetario. Es una situacion caracterizada por una gran inestabilidad en 10s mercados monetarios y el sistema crediticio a la que se llega, tras una crisis economica, desajustes negativos en la balanza de pagos o especulaciones que lleven a un bajon de las cotizaciones en la bolsa. Donde varias empresas y entidades bancarias y financieras sufren una fuerte disminucion en sus activos a causa de tener grandes inversiones y bonos hipotecarios, que al desplomarse su cotizacion, provocan la quiebra de estas entidade~".~~

La actual situacion financiera de Guatemala, se refleja en las quiebras de dos bancos del sistema. Todo comenzo en el mes de octubre del aiio 2006, cuando la Junta Monetaria de Guatemala, anuncio que suspendian las operaciones de Banco del Cafe, por insolvencia, aunque 1 0 s mas de un millon de clientes recuperaron sus ahorros en las siguientes semanas gracias al Fondo de Proteccion al Ahorro, que invirtio cerca de
1,4 millones de dolares (un millon de euros).

Ademas, cuando el sistema financiero

no terminaba de recuperarse de este impacto, en diciembre fue cancelada la licencia de la financiera Forex, que se declaro en quiebra al haber otorgado creditos millonarios a empresas que no contaban con garantia de pago, dias despues, en un caso inedito en la economia guatemalteca, el Banco Central de Guatemala dejo de proveer de billetes a 10s bancos y cajeros automaticos debido, segljn explicaron las autoridades,
44

Lindenberg. Marc; Ramirez Noel. Procesos de ajuste en paises en desarrollo, dimensibn econbmica. Pag. 52

81

ya que por fatta de prevision no repusieron 10s billetes antiguos y 10s deteriorados por nuevos. A parte de las quiebras, el mapa bancario ha disminuido ya que otros bancos han desaparecido a traves de fusiones o adquisiciones. Los bancos G&T Continental y Banco Industrial se han formado, con las operaciones de otras entidades mas pequeiias como el quebrado Banco de Comercio o Banco de la Exportaci6n.

Estos hechos incrementaron la desconfianza entre 1 0 s guatemattecos y 10s temores crecieron en torno a crisis financieras similares a las que azotaron en el pasado a paises como Mexico y Argentina. La prensa local seiiala en las encuestas que el Ante esta 80% de la poblacion confia poco en el sistema bancario de Guatemala.

reaccion, 10s expertos financieros del pais coinciden en responsabilizar a la Junta Monetaria de Guatemala, de la quiebra de estas empresas. De hecho, afirman que 0 s directivos de 10s esta situacion ha llegado a tal punto, por no actuar con firmeza can 1 bancos quebrados. Tambien se acusa a la fiscalia por no sancionarles penalmente.

La salida de

instituciones financieras,

reguladas y

no reguladas por la

Superintendencia de Bancos, que no realitan prhcticas crediticias de acuerdo a 10s estandares nacionales y menos estandares internacionales. Es un proceso que se ha expresado hasta el momento con la quiebra de Banco del Cafe, de Forex, Finlat y Varlat, y la de Banco de Comercio, son fenomenos que han tenido dos alicientes adicionales como lo son la escasez de billetes y monedas, lo que ha venido a incrementar la incertidumbre de sus usuarios.

4.1.I. Proceso de liberation financiera

"Un proceso de liberalitacion financiera tiene etapas y tiempos, y es un proceso dentro del cual es recomendable iniciar con el fortalecimiento de la supervision y su marco institucional, elevar 1 0 s estandares de practicas bancarias, financieras y posteriorrnente

liberalizar la entrada para 10s banqueros. Como todo suceso, tiene su antecedente y este no es la excepcion. La historia inicia a principios de 10s aiios noventa, cuando el Banco de Guatemala, y la Superintendencia de Bancos, se embarcan en la Iiberalizacion financiera, largamente esperada ya que esta potenciaria el sistema crediticio y seria un factor de crecimiento economico adicional, que apoyaria la joven democracia dei paisn . 45

En Guatemala, este proceso se llevo de forma incompleta, que era la primera fase, iniciando con una Iiberalizacion, y posteriorrnente con un proceso de fortalecimiento de la supervision financiera, el cual aun esta inconcluso; lo que sucedio, es que cualquier persona con capital minimo podia (y asi sucedio), formar su bancc, lo que result0 en lo que ahora tenemos, un sistema financiero con un grupo de banqueros conservadores y otro grupo de personajes aprendiendo a ser banqueros y financistas. El resultado esta a la vista, 10s ultimos usualmente practican creditos vinculados, adquieren crwitos de alto riesgo que no saben como evaluar, a veces cometen estafa y finalmente quiebran. La segunda parte de la historia de lo que acontece hoy, se dio a finales de 10s aiios noventa, cuando el Banco de Guatemala, despues de inyectar una inusual cantidad de dinero en el sistema financiero, posteriormente lo retiro repentinamente, causando una violenta subida de tasa de interes y un esperado deterioro de carteras de ios bancos; esto provoci, heridas en el sistema financiero de tal profundidad, por io que hoy en dial todavia se puede encontrar a mas de un banquero lamentandose por ese grave error de politica monetaria.

La tercera fase de la historia, se precipito por dos factores. Guatemala ha experimentado dos aiios de incrementos, del credito mayores al25% de interes, a esto se le llama, boom de credito, y lo peligroso de esto, especialmente cuando se cuenta con una supervision debit, es que 10s bancos no tienen capacidad de incrementar tan rapido sus carteras sin caer en faitas de evaluacion del riesgo (evaluacion de riesgo
Banco de Guatemala. Ob.C i t Boletin inforrnativo.

45

83

primera fase

valoracion

riesgo).

cuarta fase,

intervencion

Banco del Cafe, que ha evidenciado dos fallas centrales; La primera es que se reconocio en efectivo el 100% de 10s depositos, una importante suma de billetes salio del banco central, provocando posteriormente una faka de billetes y monedas, se pudo reconocer una parte con certificados del banco central a 6 meses para evitarlo, y la segunda falta, es que en la intervencion es, donde no se ha dado informacion a 1 publico provocando incertidumbre y cierta desconfianza a 10s depositos en bancos.

De tal forma pueden ser resumidas la$ causantes de la actual situacibn y por tal motivo estamos frente a irreversible$ cambios en el sistema financier0 y economico de Guatemala, parece ser que el marco institucional esta exigiendo de urgencia, cambios en el mismo, y dependera de la habilidad, de las autoridades monetarias, del ente supervisor y de quienes influyen en ellos, para ejecutar el control e inspeccion requeridos. Es indispensable que 10s bancos de Guatemala, inicien con el proceso de valoracion de riesgo de tasa de inter&, riesgo de tasa de cambio, riesgo sectorial y riesgo crediticio; como pilar de las practicas para minimizar riesgos y optimizar rentabilidades.

En Centroamerica son pocos 10s bancos que han incorporado esta practica de forrna sistemica y en Guatemala, no existe en la actualidad. Tambien resulta indispensable contar con instituciones que guien ylo colaboren con 10s bancos para que estos incorporen tales practicas, en otras palabras una Superintendencia de Bancos, operativamente fuerte y sofisticada, y una Junta Monetaria, con claridad del panorama y con conocimiento de las herramientas post-modernas, en materia de politica monetaria y financiera que existen; finaimente, tambsn parece ser que la realidad esta empujando a 10s agentes econbmicos y las empresas a evaluar, no solo en que instituciones depositan sus activos, sino el rnarco regulatorio con el que cuenta el pais donde invertiran; es buen negocio informarse. Nuevamente, lo aconsejable para toda empresa y agente economico es mantener prudencia, activos liquidos diversificados,

evaluar a 1 portador de sus activos asi como la rentabilidad que le otorga, y la fortaleza de la moneda en la cual se pretenden expresar 10s activos. La grave crisis en que ha sido colocado el sistema financiero de Guatemala, es la oportunidad mas propicia para hacer una reforma a fondo del mismo.

Frente a la inestabilidad financiera, que surgio de la intervention de Banco del Cafe, y la suspension del Banco de Comercio, actos que han demostrado que 10s ~Alculos de las autoridades de la Superintendencia de Bancos y Banco de Guatemala, se salieron de control. Para muchos es compartido, que la ,figura del superintendente de bancos es la que mas dafio ha resultado al sistema financiero, por la falta de control y supervision al mismo, y la falta de eficacia de sus funciones que le competen. Su actitud ha sido erratica, sus declaraciones han lucido improvisadas y en algunas cayendo en la irresponsabilidad de sus funciones.

Esth claro que la principal debilidad de 10s mecal-lismos de control que debiera ejercer la Superintendencia de Bancos y Banco de Guatemala, parte de su falta de autonomia, en terminos reales, ya que quienes la han dirigido siempre, han sido empleados de 10s bancos privados y al dejar su puesto retornan a ellos; asi ha sido en la historia del pais y seguramente asi seguira siendo, a menos que se realice una transformacion de la ley y de la institucionalidad financiera del Estado. En 10s ~iltimos meses, Guatemala ha sido victima de la mala administracion de 10s mecanismos de control de la Superintendencia de Bancos y Banco de Guatemala.

4.2. Intervention Banco del Cafe

"A finales del afio 2006, e inicios de 2007, 10s guatemaltecos vivieron la quiebra de dos
bancos, dos financieras, una casa de cambio y una alarmante escasez de efectivo,

situaciones que 10s expertos atribuyen a una debil supervision estatal

proceso

de concentraci6n de la banca local, 10s expertos consuttados coinciden que esto fue product0 del atraso en el pedido de nuevos billetes por parte del banco central, per0 tambien del retiro de dinero en efectivo, debido a una falta de confianza de 10s ahorrantes tras la quiebra de Banco del Cafe, institution bancaria que era de suma confianza para miles de guatemaltecosn.46

El 20 de octubre del aiio 2006, luego de una tormentosa reunion de varias horas, quien en ese entonces era la presidenta del Banco de Guatemala, Maria Antonieta de Bonilla, anuncio el cierre y suspension de operaciones de Banco del Cafe (bancafe), cuyas finanzas tambien colapsaron, luego de otorgar un prestamo de unos US$.30 millones de dolares, dinero que fue invertido en la firma de corretaje Refco, en Estados Unidos (EEUU). Dicha decision fue tomada luego de que la Junta Monetaria conociera el informe forense elaborado por la junta de exclusion de activos y pasivos de Banco del Cafe, en el que se calcula que las perdidas reales del banco superaban 10s Q.660 millones en quetzales. Posteriormente, correspondia a la Superintendencia de Bancos revocar la licencia de operaciones de Banco del Cafe, y trasladar la solicitud de quiebra a un juzgado de primera instancia del ram0 civil; la Ley de Bancos y Grupos Financieros (vigente desde el aiio 2002), seiiala que: "el juez tiene cinco dias para resolver, tras haber recibido la peticion. Sin embargo, interesados en el proceso, pueden interponer recursos y demorar el mismo, (incluso durante aiios).

Durante 10s dias siguientes a la suspension de Banco del Cafe, con dinero del Fondo de Proteccion del Ahorro, se devolvieron depositos por Q. 6 mil 700 millones, dicha

devolution se realizo a traves de un fideicomiso administrado por la Estatal

Corporacion Financiera, en coordinacion con el Banco de Desarrollo Rural, Agromercantil y Banco Reformador, y la cartera de fondos de pensiones fue adquirida por el Grupo Financier0 G&T Continental.

''Superintendencia de Bancos. Quiebra banco del caf6. www.1-sib.quiebrabancodelcafel.gob.gt.

"El colapso de Banco del Cafe se origin6 a raiz de la quiebra de la

corretaje La

en octubre clel aiio 2005, pese a ser una de las mas importantes de Wall Street.

suspension de operaciones de Banco del Cafe en octubre pasado, asi como 10s rumores contra diversas entidades banmrias y la falta de billetes a finales de diciembre, provocaron que sus depositantes retiraran unos US$.790.000.00 dolares. Esta accion llevo a la entidad a caer en una situacion de iliquidez y provoco que el capital se tornara negativo, a sus interes particulares". 47

La Fiscalia encargada de la investigacion correspondiente y agentes de la Policia Nacional Civil (PNC), de Guatemala, detuvieron en diciembre del aiio 2010, a tres directivos en el caso de Banco del Cafe, quienes fueron 1 0 s responsables de autorizar el credit0 que provoco su colapso, el credito, autorizado en favor de Jose Fernandez legales para la devolution del Garcia, se otorgo sin que se cumplieran 10s req~~isitos dinero, fue depositado en una financiera off shore, propiedad del mismo banco, que a su vez lo invirtio en la firma de corretaje declarada en quiebra en EEUU.

Se trataba de la cuarta mayor institucion financiera del pais, con mas de un millon de de dolares, lo cual hizo temer en su momento cuentas y depositos de casi mil rr~illones una reaccion en cadena con daiios irreversibles para la economia guatemalteca. t o que en principio parecio un caso de sobregiro en la cartera de creditos, con la subsiguiente descapitalizacion de la entidad, de pronto se convirti6 en un problema mucho mas serio cuando aparecieron evidencias de una estafa a gran escala, 1 cierre del mismo. El caso pus0 prestamos anomalos y maias inversiones obligaron a en evidencia la inoperancia de la supervision estatal sobre las operaciones realizadas por empresas financieras privadas, que disponian a su gusto de 10s fondos confiados a ellos por 10s ciudadanos. tos siguientes meses fueron malos tiempos para aquellas personas que perdieron sus bienes, muchos de ellos pequeiios comerciantes o jubilados que creyeron garantizar sus fondos de pensiones y quedaron sdlo con

papeles sin ninglin valor legal o comercial.

El economista Miguel Gutierrez explica

que el sistema bancario arrastra vicios, desde la decada del aiio noventa, cuando Guatemala relajo las reglas para abrir un banco, en el cual; cualquier persona con capital minimo podia forrnar su banco, y Ilego un grupo de aprendices de banqueros que usualmente practican creditos vinculados, adquieren craitos de alto riesgo que no saben como evaluar, a veces cometen estafa y finalmente quiebran; enfatizando las entidades bancarias como el Banco del Cafe y Banco de Comercio 10s cuales quebraron tras otorgar prestamos a entidades o personas directamente vinculadas a estos, e incorporando la falta de control y supervision que debio ejercer la entidad destinada a velar por un estricto control hacia las instituciones bancarias y asi evitar lo sucedido.

"Uno de 10s pasos fundamentales para fortalecer el sistema financiero, es determinar una supervision a las operaciones fuera de plaza de 10s bancos, para evitar que estas entidades trasladen sus perdidas a entidades no reguladas, asi mismo ejercer un mayor control e inspection, sobre 10s prestamos a personas o empresas vinculadas de forrna directa a 10s bancosn . 48

El Fondo de Proteccion al Ahorrante (FOPA), asumio las perdidas que el Banco del Cafe, provoco, y en el que 10s cuentahabientes vieron restituidos sus depositos, el cual contaba con un fondo de unos 200 millones de dolares el cual fue capitalizado por 10s bancos del sistema y al agotarse tras la quiebra de Banco del Cafe, tuvo un ingreso financiero, gracias a un prestamo del Banco Mundial.

A partir del 4 de diciembre del aiio 2006, se inicio con el proceso para cierre definitivo
de Banco del Cafe (bancafe), y las autoridades monetarias, en el proceso de declaracion de quiebra. El procedimiento consistio en que 30 dias habiles despues de
GOnzalez Arevalo. Ob. Cit Pag. 19.

suspension de bancafe,

junta de exclusion de activos y pasivos (JEAP) debia Dicha entidad, tendra 15 dias mas

entregar su informe a la Junta Monetaria (JM).

para conocer ese inforrne e instruir a la Superintendencia de Bancos que solicite a un juzgado de prirnera instancia civil, declarar la quiebra de la institucion financiers, y a partir de aqui, se originaria un pleito legal en 10s tribunales entre accionistas y autoridades rnonetarias, que en ese entonces el superintendente de Bancos, Willy Zapata, argument0 que podria dernorar atios.

De acuerdo a la Ley de Bancos y Grupos Financieros, en su Articulo nurnero 83, regula en su precept0 legal lo siguiente: "El juzgado que conozca tal solicitud debera resolver la declaratoria de quiebra, dentro del plazo de cinco dias, contados a partir del dia en que reciba la petition". En el rnornento en que se dio a conocer la quiebra de Zapata dijo que 10s accionistas o bancafe, el superintendente de bancos, Willi

directores del banco pueden presentar cualquier cantidad de recursos o acciones legales para dernorar la decision del juez y evitar ir a la &rcel, la Ley perrnite todo esto, lo que al final dernora cualquier proceso. el superintendente rnenciono el ejernplo de 10s siguientes bancos: "Banco Prornotor y Banco Metropolitano, donde su duetio, Francisco Alvarado McDonald, interpuso dernandas contra todos 10s rniernbros de la Junta Monetaria y la Superintendencia de Bancos, con el solo proposito de entorpecer el proceso correspondiente." 49

4.2.1. Causas que originaron la quiebra de Banco del Cafe, y cierre de su

off shore, Banco del Caf6 International Bank -BIB-

17 de octubre del atio 2005. La firma Refco, adrnitio para si, 10s beneficios de
la Ley de Quiebras de EE-UU. Y rnotivo por el cual se procedio a congelar un aproxirnado de US$. 204 rnillones en titulos de Banco del Cafe InternationalBank.
Superintendencia de Bancos. Ob. Cit.

49

de octubre del

Junta Monetaria

Superintendencia de Bancos

anuncian la suspension de Banco del Cafe y de su off shore en Barbados (BIB); Se nombra la junta de exclusion de activos y pasivos para el analisis forense. 28 de octubre del aiio 2006. Miles de cuentahabientes de Banco del Cafe hicieron largas filas para retirar su dinero. 19 de enero del aiio 2007. El juzgado eptimo de primera instancia penal, emite ordenes de captura contra ejecutivos del Banco del Cafe. 22 de agosto del aiio 2007. La liquidadora de Banco del Cafe International Bank, anuncia pago a inversionistas con un mhimo de US$. 2 mil 500 millones. 02 de enero del aiio 2008. La Junta Monetaria, conoce el inforrne de la junta de exclusion de activos y pasivos, tras varias prorrogas y ordena la peticion de quiebra a la Superintendenciade Bancos.

4.2.2.

Secuelas que provoca, la suspension del Banco del CaE

Sin lugar a duda la inestabilidad y crisis que sufre el sector financiero, es una consecuencia grave, asi mismo frena proyectos inmobiliarios importantes y exclusivos a raiz de la suspension de operaciones de Banco del Cafe. La suspension de operaciones de Banco del Cafe, y la entidad off shore Banco del Cafe International Bank (BIB), el pasado 19 de octubre, dejo secuelas para la economia nacional al afectar a mas de una veintena de proyectos inmobiliarios en plena fase de desarrollo.

4.3. Suspension Banco de Comercio

A 10s tres meses de haberse dado a conocer la quiebra de Banco del Cafe, el consejo

de administracion del Banco de Comercio, solicit0 a la Superintendencia de Bancos, la suspension de operaciones luego de sufrir problemas financieros, a raiz de la

concesion

mas

US$.31, mil 5 millones

dolares

creditos irregulares entre

noviembre y diciembre del ail0 2Q06. Una investigacion de la Superintendencia de Bancos, revelo que el Banco de Cornercio, mantuvo su liquidez, hasta que 10s prestamos de la institucion pasaron de unos US$.5, mil 3 millones de dolares mensuales a US$.21 millones, en noviembre pasado y US$.10, mil 5 millones, en diciembre de 20Q6. Este crecimiento significativo en su cartera de creditos consumio las disponibilidades de la entidad y comenzo a desencajarse, es decir, no cumplio con 10s montos minimos de depositos requeridos en el Banco de Guatemala.

El informe destaco que durante algunos meses, dicho ente financier0 otorgo prestamos por US$.15, mil 1 millones de dolares, sin garantias reales a por lo rnenos 15 empresas y de esa cantidad, unos US$.12, mil 6 millones de dblares, fueron a parar a una entidad en la que uno de 10s directivos fungio como administrador y representante legal. Las graves consecuencias de la clausura del Banco de Comercio, ordenada por las autoridades financieras, fue la noticia mas importante en Guatemala, lo que en principio parecio un caso de sobregiro en la cartera de craitos, con la subsiguiente descapitalizacion de la entidad, de pronto se convirtio en un problema mucho mas serio cuando aparecieron evidencias de una estafa a gran escala.

Durante mucho tiempo funcionarios del banco de comercio, indujeron a miles de personas, entre ellas pequeiios y medianos comerciantes, jubilados, pensionados, a invertir en una empresa fuera de plaza, de las llamadas off shore, sin autorizacion para operar en Guatemala. El dinero ingresado por esta via era enviado al pais de La Panama, sin conocimiento de 10s clientes y sin dejar registros contables en los libros de la institucion, por lo que al fnai es como si esos capitaies no existiesen. fraudulenta operacion se realizo durante cinco aAos, sin que las entidades encargadas de vigilar las transacciones financieras, sobre todo la Superintendencia de Bancos, se percataran de lo que ocurria practicamente bajo su mirada, con astucia premeditada 10s directivos del banco de comercio no entregaron certificados de deposit0 sino titulos

de deuda, cuya falta de pago no implica persecution penal, de acuerdo con las leyes de Guatemala, cuando los inversionistas llegaron a reclamar la devolucion de sus fondos, de la misma manera que les fueron entregados a 10s titulares de cuentas de ahorro y depositos a la vista, se encontraron con que sus papeles no tienen ningun valor legal. Pero la cadena de falta de habilidad, no termini, alli, porque cuando la Policia Nacional Civil, y el Ministerio Publico lograron ordenes de captura contra 10s principales implicados, ya estos habian desaparecido debido a una fuga de inforrnacion. Este caso se suma a otros escxlndalos financieros recientes, como la quiebra de Banco del Cafe, la bancarrota de la casa de cambios e inversiones Forex y la falta de dinero circulante que afecto a millones de personas. La respuesta del gobierno de Guatemala, en ese entonces era atribuir las estafas y fraudes a un supuesto terrorism0 bancario, impulsado y ejecutado, por ei crimen organizado y no a la ineficacia de la Superintendencia de Bancos, como ente fiscalizador con facultades legalmente atribuidas, para prever y evitar una crisis financiers.

4.3.1. Cierre del banco de comercio de Guatemala, tras declararse insolvente

En el mes de enero del aiio 2006, la Junta Monetaria, decidio cerrar todas ias operaciones del Banco de Comercio, tras declararlo insolvente, garantizando que se devolvera el dinero a todos 10s clientes de la entidad. El organism0 sehalo que 10s depositos y ahorros seran trasladados a otras instituciones bancarias, para su control y manejo. El consejo de administraci~n del Banco Central, fue el organo que solicit0 a la Junta Monetaria, una intervention a 1 Banco de Comercio, debido a problemas financieros, que segun el jefe de la Superintendencia de Bancos, Willy Zapata, fueron motivados por prestamos, cuyo valor abarcaba 10s Q. 200 millones de quetzales, que la entidad otorgo, lo que Ilevo a
SI-I

iliquidez, el superintendente en ese entonces,

anuncio la creacion de una junta de exclusion de activos y pasivos, con el objeto de que realizara, una investigation para deducir responsabilidades. La noticia del cierre del Banco de Comercio, que contaba con 33 sucursaies en todo el pais y un total de

536 empleados, causo temor entre sus clientes. Sin embargo, estipularon que se les devolveria a 10s clientes 10s ahorros que hayan depositado, en iln period0 no establecido, solicitando un prestamo de 50 millones de dolares (38,7 mitlones de euros), es cual tendria que ser otorgado por el Banco Mundial, de un fondo creado en el aiio 2002, para cubrir este tipo de emergencias.

4.3.2. lnvestigan estafa en caso de quiebra de Banco de Comercio

Autoridades guatemaltecas iniciaron las investigaciones del delito de estafa en la quiebra del Banco de Comercio, cuyos directivos autorizaron creditos inusualmente altos a errlpresas vinculadas con socios de esa entidad. En el ljltimo trimestre det aiio 2006, se otorgaron prestamos por mas de 40 rnillones de dolares, muy por encima del promedio mensual de 5 millones. Por lo menos 16 firmas vinculadas a directivos de la institucion recibieron cuantiosas sumas de dinero, por lo que la Superintendencia de Bancos, recien present0 una denuncia por presunto fraude. El cierre de operaciones afecto directamente a mas de 100 mil depositantes y a cientos de ernpleados, quienes ignoran cual sera su futuro iaboral, las diversas encuestas realizadas por distintos medios de comunicacion indicaron, ademas, un elevado indice de desconfianza en el sistema bancario guatemalteco, debido a que se trata de la segunda quiebra en menos de tres meses. Por otra parte, el uso de un credit0 otorgado por el Banco Mundial para devolver parte de 10s ahorros en ambos casos, hace pensar a varios analistas que al final seran 10s contribuyentes quienes pagaran las consecuencias de estas quiebras, debido a 10s prestamos solicitados para solventar dicha deuda.

En la grave situacion financiera, de la entidad bancaria, Banco de Comercio, no se tuvieron las medidas necesarias, debido a la falta de control de sus operaciones, la pobre deficiencia con la que actuo la Superintendencia de Bancos, en sus funciones, y que las autoridades financieras evitaron en todo momento utilizar el tern~ino crisis para

referirse a la situation que se vivio en ese entonces, muchos cuentahabientes optaron por retirar su dinero o no incrementar sus depositos y esperar la evolucion de lo que algunos expertos vinculados a 1 sector empresarial prefieren denominar como un proceso de ajuste del sistema bancario nacional.

El superintendente de Bancos, en un comunicado social, declaro pdblicamente que no se conocia la existencia ni las cuantiosas operaciones financieras que la Operadora de Comercio, Sociedad Anonima, realizaba, a pesar de estar inscrita en el Registro Publico, y haber sido inscrita en el Registro del Mercado de Valores y Mercancias, del Ministerio de Economia, y que por lo tanto sus operaciones estuvieron autorizadas por la Ley.

Resutta inverosimil que el superintendente de Bancos haya declarado a la prensa, que desconocia las transferencias de millones de dolares hacia el pais de Panama, que eran absorbidos en todas las agencias del Banco de Comercio, a partir del contrato legal que suscribio con la organizadora de comercio, en 1 0 s que se emitieron certificados de custodia de valores legales, con el membrete del banco y la firma del jefe de agencia respectiva.

Es absolutamente inaceptable que, la Superintendencia de Bancos, como organo fiscalizador, emita un comunicado manifestando que no tiene ninguna responsabilidad, por 10s fondos que fueron depositados por miles de personas en el Banco de Comercio, e invertidos por Organizadora de Comercio, y por sus operaciones. La actuacion de la entidad fiscalizadora, a quien el Estado de Guatemala, ha delegado facultades y atribuciones, para tener el debido control, supervision y vigilancia, asi como el buen funcionamiento del sistema bancario nacional, demuestra una crisis administrativa, debido a la falta de organizacion, desempeRo y ejecucion de sus funciones y atribuciones, para prever una inestabilidad financiera en nuestro pais.

El funcionamiento de 10s bancos es tecnicamente complejo; per0 el Estado si tiene la obligacion de tutelar 10s derechos de las y 10s inversionistas; eso esta claramente regulado en la Constitucion Politica de la Repliblica de Guatemala, responsabilidad que comparten la Junta Monetaria y la Superintendencia de Bancos. El Articulo numero 39, de la Constitucion Politica de la Republics de Guatemala, en su cuerpo legal establece: "Se garantiza la propiedad privada como un derecho inherente a la persona humana". 0 idebemos entender que esa propiedad privada que garantiza la ley se refiere solamente a 10s poderosos y no a 10s pequefios y medianos inversionistas?. El hecho que 10s diputados a 1 Congreso de la Repliblica de Guatemala, hayan tomado parte activa en esta desavenencia financiers, es el Cnico hecho positivo que podria sacarse, pero solamente si 10s desatinos de la Banca Central, provocan una reforma legal e institutional de mucho fondo. La policia guatemalteca, busca en todo el pais a cuatro directivos del quebrado banco de comercio acusados por el delito de estafa contra miles de personas, las autoridades dictaron tambien, la inmovilidad de unas 15 empresas, propiedad de 10s banqueros, cuyas cuentas seran congeladas para garantizar la recuperacion de fondos a favor de 10s depositantes de la entidad.

4.4 Responsabilidades en que incurrieron funcionarios de la Superintendencia

de Bancos, entidad a cargo de la supervision, inspeccion y vigilancia hacia las instituciones bancarias.

Todo funcionario publico, at momento de aceptar un cargo administrativo, queda sujeto a diferentes tipos de responsabilidad, de caracter civil, penal y administrativa, al momento de tener conocimiento, que cometio un ilicito en el desempefio de sus funciones. De tal forma que la responsabilidad es: "Una obligacion de garantizar el curnplirniento de un deber, por si o por cuenta de otra persona, corno consecuencia de un delito, culpa o de otra causa legal, que haya ocasionando daAo o perdidan . 50
"O

Ossorio. Ob. C i t Pdg. 672.

4.4.1. Responsabilidadjuridica

Desde el punto de vista juridico, se puede decir que responsabilidad es: una deuda, una obligacion de reparar y satisfacer, por si o por otro, a consecuencia de delito. Se incune, a juicio de varios autores, en el error de confundir obligacion con responsabilidad, cuando realmente se trata de cosas distintas y bien diferenciadas, prevaleciendo en la doctrina el criterio de que, en la obligacion se ofrecen dos elementos que son, por una parte, la deuda considerada como deber, y por otra, la responsabilidad. La primera lleva en si rnisrna una reiacion juridica vaiida, a h cuando pueda no ser exigible coadivamente; mientras que la segunda representa la posibilidad de exigir al deudor el cumplimiento de su obligacion, por eso se ha dicho que la responsabilidad constituye un elemento agregado, al solo efecto de garantizar el cumplimiento del deber.

"El papel de la responsabilidad, como principio constitutional del Estado del derecho, esta referido a la efectividad de la necesaria sumision del poder al derecho, tal sumision comprende de manera principal, el control de la legalidad de 10s actos de todos 10s drganos, que ejercen el poder y por via de la consecuencia, per0 no por ello y menos importante, la obligacion de resarcir 10s daiios causados por la actividad ilegaln.

''

4.4.2. Responsabilidad administrativa

"Este tip0 de responsabilidad se origina del ejercicio de la competencia administrativa, es decir en ejercicio de las facultades legales, administrativamente. Este tema es desarrollado en foma muy arnplia por varios juriitas, y se puede decir que se puede
51

De Vlcente Martinez, Maria. Responsabilidad penal del funcionano ptlblico. Pag. 12.

96

establecer que la responsabilidad administrativa se origina del incumplimiento de las funciones del cargo, en la forma que establece la ley. Si el incumplimiento es motivo de desorden dentro del brgano o entidad administrativa, como la negligencia, ausencias, retrasos, faftas a la moral o a la higiene, realizar colectas, o bien no tramitar 10s expedientes dentro de 10s plazos legalmente establecidosn.52

Cuando las resoluciones y 10s actos de 10s funcionarios pi~blicos, afectan 10s derechos de 10s particulares, reconocidos por las normas legales, entonces se produce responsabilidad administrativa haca el ambito extemo de la administracion publica. En este caso, son 10s particulares afectados 1 0 s que tienen la facultad de exigir el control administrativo, para que se revise la actuacion y se revoque o modifique,

La

forrna de deducirle al funcionario responsabilidades administrativas externas, es por el sistema de control a peticion de parte, a traves de la interposition de medios de defensa legal (medios de impugnacion o recursos administrativos).

"La actividad administrativa, es un act0 dictado a traves del procedimiento correspondiente, que irnpone la sancion de un rnal juridic0 al administrado, privando, limitando o restringiendo parte de sus derechos o imponiendo obligaciones de hacer o no hacer, como consecuencia del cumplimiento de una obligacion legalmente determinada, en todos 10s casos el funcionario pirblico debe de ejercer adecuadamente sus funciones inspectoras ante todo tipo de actividades clandestinasn.53

El derecho administrativo conoce de las infracciones cometidas por su funcionarios y empleados pliblicos, acciones ilegales cornetidas por 10s particulares hacia la administracion publica, asi tambien, por las accianes que comete el mismo Estado, en et desempeAo que ocasiona su normal desenvolvimiento, regulando de tal modo la

organization y la actividad de la administracion publica.

52

53 De Vicente Martinez. Ob.Cit

Calderon Morales. Ob.Cit Pag. 191. Pag. 28

4.4.3. Responsabilidad civil

"Tipo de responsabilidad que se da cuando 10s funcionarios publicos en el ejercicio de sus cargos, causan dafios y perjuicios a 10s administrados. Existe dentro del Codigo Procesal Civil y Mercantil, lo que se denomina juicio sumario de responsabilidades, el cual es el medio para deducir las responsabilidades en que haya incurrido el funcionario en el ejercicio de sus funcionesn.

El Codigo Civil decreto Ley 106, en el titulo VII, de las obligaciones que proceden de hechos y actos ilicitos, preceptua lo siguiente: "Todo daiio debe indemnizarsen. Asi mismo, el Articulo nlimero 1,645 seiiala: "Toda persona que cause daiio o perjuicio a otra, sea intencionalmente, por descuido e imprudencia, esta obligado a repararlo, salvo que demuestre que el daiio o pejuicio se produjo por culpa o negligencia inexcusable de la victima".

La responsabilidad civil en la mayoria de 1 0 s casos es contractual, ya que se ven afectados 10s intereses de una persona sin existir vinculos anteriores con el sujeto causante del daiio. Se produce cuando la obligacion de reparar el perjuicio causado, deriva del incumplimiento de obligaciones convenidas en un contrato, celebrado en el marco de una relacion juridica y de responsabilidad, y se genera cuando la obligacion de resarcir el daiio, deriva de una accion u omision que infringe el principio general de causar daiio a otro; es importante mencionar que el daiio causado en 10s bienes tienen mas posibilidad de ser reparado, es por ello que es deber del Estado dar proteccibn y conservacion a los capitales y la Ley 10s tiene como bienes juridicos tutelados. "En muchos casos la accion civil nace de la infraccion a una ley penal y debe de existir una relacibn de causa y efecto entre la infraccion y el dafio reclamadon

54

55

Calderon Moraies. Ob. C i t Pag. 192. De Vicente Martinez. Ob. C i t Pag. 31.

Responsabilidad del Estado,

incumplimiento

parte de funcionarios o empleados publicos

El Articulo numero 155, de la Constitucion Politica de la Republica de Guatemala, regula la responsabilidad del funcionario o empleado pljblico, por infraccion a la Ley e indica en su cuerpo legal: "Cuando un dignatario, funcionario o trabajador del Estado, en el ejercicio de su cargo, infrinja la Ley en perjuicio de particulares, el Estado o la institucion estatal a quien sirva, sera solidariamente responsable por 10s daiios y perjuicios que se causen, la responsabiiidad de ios funcionarios y empleados publicos, podra deducirse mientras no se hubiere consumado la prescripcion, cuyo termino ser6 de veinte afiosn.

Asi mismo el Articulo numero 154, de la Constitucion Politica de la Republica de Guatemala, establece: "Que 10s funcionarios son depositarios de la autoridad, responsables legalmente por su conducta oficial, sujetos a la Ley y jamas superiores a ellan. El mismo articulo, en su segundo parrafo seiiala: "Los funcionarios y empleados publicos estan al servicio del Estado y no de partido politico alguno." De tal mod0 que en el momento de iniciar proceso civil por daAos y perjuicios, el Estado seria solidariamente responsable por las acciones de sus funcionarios y empleados publicos.

4.4.3.2.

Ley de Probidad y responsabilidades de funcionarios y empleados publicos, Decreto numero 89-2002, del Congreso de la Republica

Cuando relacionamos esta Ley con el derecho bancario, lo hacemos refirikndonos a la responsabilidad que tienen 10s funcionarios y empleados publicos de la Superintendencia de Bancos, al realizar las funciones que emanan de sus

nombrarnientos, en ese orden de ideas, el Articulo

presente

menciona el objeto de su creacion e indica lo siguiente: "La presente ley tiene por objeto crear normas y procedimiento trasparentar el ejercicio de la adrninistracion publica y asegurar la observancia estricta de 10s preceptos constitucionales y legales, en el ejercicio de las funciones pliblicas estatales." El Articulo numero 4*, preceptlia lo siguiente: "Son responsables de conformidad con las normas contenidas en esta Ley y seran sancionados por el incumplimiento o inobservancia de la rnisma, todas aquellas personas, investidas de fi~nciones pliblicas permanentes o transitorias, remuneradas o gratuitas."

Los funcionarios publicos, estAn obligados a desempefiar sus deberes, atribuciones, facultades y funciones con estricto apego a la Constitucion Politica de la Republica de Guatemala, y a las demas leyes, en consecuencia, estan sujetas a responsabilidades administrativas, civiles y penales, por las infracciones, omisiones, acciones, decisiones y resoluciones en que incurrieren en el ejercicio de su cargo, se origina, asi mismo un grado de responsabilidad principal y subsidiario; y es principal: cuando el sujeto de la misma este obligado por disposicion legal o regiamentaria, a ejecutar o no ejecutar un acto, y es subsidiaria: cuando un tercero queda obligado, por incumplimiento del responsable principal.

El Articulo nllrr~ero12, del presente cuerpo legal, preceptua la responsabilidad por cumplimiento de orden superior, e indica: 'Ninguna persona sujeta a la aplicacion de la presente Ley sera relevada de responsabilidad, por haber procedido en cumplimiento de una orden, contraria a la Ley, dictada por funcionario superior, el funcionario que emita la orden sera responsable administrativamente, sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal." Por medio de esta ley, es que nos damos cuenta de que 10s funcionarios de la Junta Monetaria y de la Superintendencia de Bancos, tienen responsabilidad civil, penal y administrativa, el presidente de la Republica, debio tomar las medidas necesarias, situacion que no se realizo, per0 si es posible que se entablen

procesos civiles en contra de estos funcionarios, en virtud de que ellos, debieron observar los preceptos constiiucionales y legales y tomar las medidas necesarias en tiempo, ya que este tipo de crisis financiera, ha daiiado el patrimonio de muchos guatemaltecos.

4.4.4. Responsabilidad penal

"El derecho penal disciplinario, es el conjunto de normas juridicas encargado, mediante amenaza de una sancion, regular el comportamiento de 10s empleados de la administracibn pi~blica en el dssenvolvimiento de sus funcionesn.56

"Acto u omisi6n penado por la Ley y realizado por persona imputable, culpable o carente de excusa voluntaria, se traduce en la aplicacion de una pena, la cual suele llevar consigo, por haber ocasionado daiios o perjuicios, la responsabilidad civil, que sea pertinenten.SI

Es la consecuencia juridica, cuando existe una violation de la ley, realizada por un sujeto imputable o inimputable, que lleva a termino actos previstos como ilicitos, lesionando o poniendo en peligro un bien material o la integridad fisica de las personas; la sujecion de una persona que vulnera un deber de conducta impuesto por el derecho penal, afrontando las consecuencias juridicas que impone la Ley, como product0 del delito que ha cometido, como autor principal, o bien de haber sido participe del mismo. El Estado, a traves de 10s tribunales de justicia, impone la pena, medida o sancion que corresponda, determinando castigar al delincuente, e intentar que se reivindique, para evitar que vuelva a delinquir.

56 57

De Mata Vela, Jose F.; De L&n Velasco, H&or A. Derecho penal guatemalteco. Pag. 5 . Ossorio. Ob. C i t Pag. 674.

101

CONCLUSIONES

1.

La Superintendencia de bancos, demostro falta de aplicacion, en el control y supervision hacia las entidades bancarias; Banco de Comercio y Banco del Cafe, vulnerando dichas entidades con sus acciones, el sistema financier0 de nuestro pais.

2.

Duefios y Gerentes de Banco de Comercio y Banco del Cafe, no cumplieron con las normas establecidas en la Ley de Bancos y Grupos Financieros; abarcando aspectos, de capital y operaciones financieras, lo que origin0 el cierre y quiebra de dichas entidades bancarias.

3.

La Superintendencia de Bancos, tiene a su cargo la supervision e inspeccion, hacia las entidades bancarias y toda entidad financiera sujeta a su responsabilidad, de conformidad con la Constitucion Politica de la Republica de Guatemala; sin menoscabo alguno, no ha cumplido con sus funciones para evitar el cierre y declaratol-ia de quiebra, cuando una institucion carezca de liquidez financiera.

4.

Los administradores, de Banco de Comercio y Banco del Cafe, no presentaron la documentacion necesaria al momento de ser auditados, lo que concluyo en desfalco, estafa y operaciones fraudulentas, ocasionando la quiebra de 10s bancos en mencion.

5.

La Superintendencia de Bancos, como organo fiscalizador, ejerce sus funciones a traves de sus funcionarios publicos, quienes tienen la responsabilidad de

recabar inforrnacion adecuada, para un mejor control de las operaciones financieras que realiza toda entidad bancaria, y dichas gestiones no fueron realizadas adecuadamente hacia 10s Bancos de Comercio y del Cafe.

RECOMENDACIONES

1. La Superintendencia de Bancos, debe modificar y fortalecer, 10s mecanismos

de control y supervision, hacia las instituciones bancarias, haciendolos mas eficientes y seguros, trasladando en mayor certeza el movimiento financier0 bancario, con el objetivo de prevenir una desestabilizacion financiera, como sucedio con Banco de Comercio y Banco del Cafe.

2. La Superintendencia de Bancos, a traves del Organism0 Judicial, debe exigir la

captura y posterior proceso judicial, a 10s duefios y gerentes de las entidades bancarias, Banco de Comercio y Banco del Cafe, para el cumplimiento de sus responsabilidades administrativas, civiles y penales en que incurrieron, como corresponda.

3. La Superintendencia de Bancos, debe modificar 10s mecanismos de control hacia las instituciones bancarias, haciendolas mas eficientes y seguras, por que no ha cun-~plido con sus funciones y supervision adecuada, para que se traslade con mayor certeza en el sistema bancario nacional.

4. La Superintendencia de Bancos debe llevar mayor control en la contratacion de

10s profesionales, que cumplan con 10s requisitos establecidos en la Ley de Bancos y Grupos Financieros, para optar a dichos cargos, ya que deberan realizar la supervision y vigilancia a las instituciones bancarias imparcialmente analizando 10s informes de las operaciones bancarias, crediticias y de su patrimonio; y que dichas entidades deberan proporcionar y publicar sin ningun problema.

5. La Junta Monetaria, debe proceder legalmente a traves del Organism0 Judicial

por el ma1 desempefio de 10s funcionarios publicos de la Superintendencia de Bancos, en el ejercicio de sus funciones, contribuyendo a la inestabilidad

economics del pais, por su incompetencia, de manera que Sean sometidos a

juicio y cumplan con responsabilidades administrativas en que incurrier011 como funcionarios publicos del Estado.

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