Este documento presenta un análisis jurídico de los medios de impugnación regulados en el Código de Notariado Guatemalteco. Explica que los medios de impugnación son mecanismos de defensa contra resoluciones que no respetan el derecho y pueden afectar a las personas, manteniendo un control posterior de la actuación del ente emisor. Su objetivo es denunciar irregularidades que violan derechos, evitando dichas violaciones y garantizando mecanismos legales de protección. Los medios de impugnación surgen
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Este documento presenta un análisis jurídico de los medios de impugnación regulados en el Código de Notariado Guatemalteco. Explica que los medios de impugnación son mecanismos de defensa contra resoluciones que no respetan el derecho y pueden afectar a las personas, manteniendo un control posterior de la actuación del ente emisor. Su objetivo es denunciar irregularidades que violan derechos, evitando dichas violaciones y garantizando mecanismos legales de protección. Los medios de impugnación surgen
Este documento presenta un análisis jurídico de los medios de impugnación regulados en el Código de Notariado Guatemalteco. Explica que los medios de impugnación son mecanismos de defensa contra resoluciones que no respetan el derecho y pueden afectar a las personas, manteniendo un control posterior de la actuación del ente emisor. Su objetivo es denunciar irregularidades que violan derechos, evitando dichas violaciones y garantizando mecanismos legales de protección. Los medios de impugnación surgen
Este documento presenta un análisis jurídico de los medios de impugnación regulados en el Código de Notariado Guatemalteco. Explica que los medios de impugnación son mecanismos de defensa contra resoluciones que no respetan el derecho y pueden afectar a las personas, manteniendo un control posterior de la actuación del ente emisor. Su objetivo es denunciar irregularidades que violan derechos, evitando dichas violaciones y garantizando mecanismos legales de protección. Los medios de impugnación surgen
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Universidad Rafael Landvar
Facultad de Ciencias J urdicas y Sociales
Campus de Quetzaltenango
ANLISIS JURDICO DE LOS MEDIOS DE IMPUGNACIN REGULADOS EN EL CDIGO DE NOTARIADO GUATEMALTECO
TESIS
Estela Ileana de Len Barrios
Carne 463502
Quetzaltenango, octubre de 2012 Campus de Quetzaltenango Universidad Rafael Landvar Facultad de Ciencias J urdicas y Sociales Campus de Quetzaltenango
ANLISIS JURDICO DE LOS MEDIOS DE IMPUGNACIN REGULADOS EN EL CDIGO DE NOTARIADO GUATEMALTECO
TESIS
Presentada a Coordinacin de Facultad de Ciencias jurdicas y Sociales
Por:
Estela Ileana de Len Barrios
Previo a conferirle en el grado acadmico de:
Licenciada en Ciencias Jurdicas y Sociales
Los ttulos de
Abogada y Notaria
Quetzaltenango, octubre de 2012 Autoridades de la Universidad Rafael Landivar
del Campus Central
Rector Padre Rolando Enrique Alvarado S.J .
Vicerrectora Acadmica Dra. Lucrecia Mndez de Penedo
Vicerrector de Investigacin y Proyeccin Social Padre Carlos Cabarrs Pellecer S.J .
Vicerrector de Integracin Universitaria Padre Eduardo Valdz Barra S.J .
Vicerrector Administrativo Lic. Ariel Rivera Iras
Secretaria General Licda. Fabiola Padilla de Lorenzana
Autoridades de la Facultad de
Ciencias Jurdicas y Sociales
Decano Dr. Rolando Escobar Menaldo
Vicedecano M.A. Pablo Gerardo Hurtado Garca
Secretario M.A. Alan Alfredo Gonzlez de Len
Director de rea Pblica Lic. J os Alejandro Villamar Gonzlez
Directora de rea Privada M.A. Helena Carolina Machado
Director de ejes transversales M.A. Enrique Sanchez Usera
Directora de Postgrados M.A. Aida Del Rosrio Franco Cordn
Director de Crimfor Lic. J os Eduardo Mart Guill
Director de Instituto de Investigaciones Jurdicas Dr. Larry Andrade Abularach
Directora del Bufete Popular Licda. Claudia Abril Hernndez
Directora de Proyectos y Servicios Licda. Vania Carolina Soto Peralta
Coordinadora Facultativa del Campus de Quetzaltenango Msc. Claudia Caballeros Ordoez
Lic. Pablo Alfonso Auyn Martnez Licda. Rita Mara Castejn Rodrguez Representantes de Catedrticos Lic. Fernando J avier Rosales Gramajo
Laura Guisela Muralles Pineda Representantes Estudiantiles Manuel Andrs Canahui Morales Miembros del Consejo Campus Quetzaltenango
Director de Campus Arquitecto Manrique Garca Caldern
Sub-Director de Campus y Coordinador de Integracin Universitaria de Campus Msc. P. J os Mara Ferrero Muiz S.J .
Coordinador Administrativo de Campus Licenciado Alberto Axt Rodrguez
Coordinador Acadmico de Campus Ingeniero J orge Derik Lima Par
Asesor
Doctor J osu Felipe Baquiax
Revisor de Fondo
Licenciado Mario Efrn Laparra ngel
Dedicatoria Dios: Gracias Diosito por iluminar mi camino, mandarme ngeles que me protegen y guan por la vida, a ti dedico todo el xito alcanzado.
Camila: Princesa eres toda mi alegra, fuerza, razn de vivir, de luchar por ser mejor persona y construirte una vida con colores de arcoris, te amo. Gracias por existir.
Rogelio: Papi gracias por siempre apoyarme, impulsarme, ser la mano que me sostiene cuando me caigo y me impulsa a levantarme e intentarlo de nuevo, gracias por todo el trabajo que haces por nosotras, es invaluable, levantarte temprano a veces no dormir y siempre por velar para que nuestros sueos se hagan realidad, te amo, estoy orgullosa de ser tu hija.
Ileana: Mami eres un ejemplo de mujer trabajadora, llena de vida y alegra, fuerte en tus convicciones, siempre protegiendo y velando porque tus hijas sean felices y tengan lo que necesitan, te agradezco por todo el apoyo que me das, estoy orgullosa de ti y de que seas mi mama, te amo.
Hermanas: Carmen, Claudia, Monica son muy importantes para m; Siempre juntas y unidas en las buenas y malas, levantndonos, guindonos, apoyndonos, gracias por todo, las amo.
Sobrinos: Los quiero mucho son especiales para mi y a ti bebe eres un angelito en mi vida, me trajiste mucha luz y felicidad, los amo.
Mama Estela; QEPD. Siempre en mi corazn y recuerdos, aun eres muy importante para m. Gracias por tantos aos de felicidad.
Tos: J orge y Paquita muy agradecida por tanto cario, por acogerme como una ms de sus hijas y por tanto apoyo, los quiero mucho, me hace muy feliz tenerlos conmigo. Abuelos QEPD: Mama Reyna, Papa Chaly, Papa Tono, gracias por darme lindos recuerdos y unos papas maravillosos.
Frank: Eres mi compaero de vida, lleno de paciencia y amor, al pendiente de que sonriamos Camila y yo, gracias por el apoyo brindado, por cada desvelo estudiando conmigo, para que culminara mi meta y que el camino no fuera difcil. Te amo.
Universidad Rafael Landivar campus Quetzaltenango: Por ser mi casa de formacin profesional y velar para que sta formacin fuera integral. ndice
INTRODUCCIN
CAPITULO I. 1. MEDIOS DE IMPUGNACIN 1.1 Generalidades 1.2 Origen y evolucin de los medios de impugnacin 1.3 Denominaciones 1.4 Definicin 1.5 Ventajas de los medios de impugnacin 1.6 Garanta a los derechos humanos 1.7 Finalidad del medio de impugnacin. 1.8 Fundamento en cuanto al fin 1.9 Naturaleza jurdica de los medios de impugnacin 1.10 Teora de la impugnacin 1.11 La actividad impugnativa 1.12 Principios que rigen los medios de impugnacin 1.13 Las fuentes normativas de los medios de impugnacin 1.14 Los motivos de impugnacin 1.15 Los efectos de la impugnacin 1.15.1 Efecto suspensivo 1.15.2 Efecto devolutivo 1.15.3 Efecto extensivo 1.16 Gravamen 1.17 Legitimacin para impugnar 1.18 Clases de medios de impugnacin 1.19 Carga de las impugnaciones 1.20 Presupuestos de los medios de impugnacin 1.20.1 Parte (presupuesto subjetivo) 1.20.2 Formalidad (presupuesto objetivo) Pg. 1
3 3 4 8 9 12 13 13 14 15 15 16 16 18 20 21 22 23 23 23 24 24 29 29 31 31 1.20.3 Plazo (Presupuesto objetivo) 1.21 Elementos de las impugnaciones 1.21.1 Institucin jurdica 1.21.2 rgano decisor 1.21.3 Revisin 1.22 Distincin doctrinaria entre medio de impugnacin y recurso 1.23 Procedimiento de los medios de impugnacin en general
CAPITULO II. 2. RECURSOS EN MATERIA ADMINISTRATIVA 2.1 Efectos de la interposicin del recurso 2.2 Caractersticas 2.3 Recursos en el proceso de lo contencioso administrativo 2.4 Recurso de revocatoria 2.4.1 Forma de interponer el recurso de revocatoria 2.4.2 Sustanciacin del recurso 2.4.3 Legitimacin 2.4.4 Requisitos del memorial 2.4.5 Agotamiento de la va administrativa 2.5 Aclaracin y ampliacin 2.6 Va contenciosos administrativo 2.7 Recurso de reposicin
CAPITULO III 3. MEDIOS DE IMPUGNACIN EN MATERIA NOTARIAL 3.1 Notario 3.2 Inhabilitaciones y rehabilitaciones 3.3 Requisitos habilitantes para ejercer el notariado en Guatemala 3.4 Causas de inhabilitacin 3.5 Incompatibilidades 3.6 Rgimen disciplinario en Guatemala 32 32 32 32 32 33 33
36 37 37 38 38 39 39 40 40 41 41 41 41
43 43 45 46 47 47 48 3.7 Sanciones 3.8 Medios de impugnacin
CAPITULO IV 4. RESPONSABILIDADES DEL NOTARIO 4.1 Origen de la responsabilidad notarial 4.2 Clasificacin de la responsabilidad notarial 4.2.1 Responsabilidad civil 4.2.2 Responsabilidad penal 4.2.3 Responsabilidad administrativa 4.2.4 Responsabilidad disciplinaria 4.3 Delitos en que incurre un notario en el ejercicio de su profesin 4.4 Rgimen disciplinario del notario
CAPITULO V 5. RECURSO DE RECONSIDERACIN 5.1 Definicin 5.2 Procedencia 5.3 Presupuestos 5.3.1 Legitimacin 5.3.2 Agravio 5.3.3 Forma 5.4 Efectos de la resolucin 5.5 Ante quien se presenta 5.6 Obligaciones y sanciones motivadoras del recurso de reconsideracin
CAPITULO VI 6. RECURSO DE REPOSICIN 6.1 Definicin 6.2 Finalidad 6.3 Procedencia 49 49
51 53 53 54 57 58 58 59 59
60 60 61 62 62 62 63 63 64 64
67 67 68 68 6.4 Requisitos formales del recurso 6.5 Legitimacin 6.6 Tramitacin 6.7 Resolucin del recurso
CAPITULO VII 7. RECURSO DE RESPONSABILIDAD 7.1 Generalidades 7.2 Definicin 7.3 Objeto y finalidad 7.4 Requisitos 7.5 Fundamento legal 7.6 Procedimiento de inspeccin 7.7 Errores comunes de las inspecciones o revisiones de los protocolos 7.8 Procedencia 7.9 Recurridos 7.10 Legitimacin
Los medios de impugnacin son mecanismos de defensa contra las resoluciones que no estn apegadas a derecho y que por lo tanto, pueden afectar el mbito personal o patrimonial de una persona, mantienen un control a posteriori de la actuacin del ente autorizado para emanar la resolucin, y su objeto es denunciar la existencia de una irregularidad y que sta est violentando un derecho, por lo tanto, evitar dichas violaciones y que la ley prevea los mecanismos para proteger los derechos de las personas ante la actuacin jurisdiccional.
Los medios de impugnacin nacen para detener la sed de venganza que las personas vivan dentro de la sociedad, para defender sus derechos, mediante la famosa ley de Talin, ojo por ojo y diente por diente, es de esta etapa de donde nace todo proceso y todo proceso debe estar previamente regulado en la ley, por lo tanto todo medio de impugnacin debe estar regulado previamente en la ley, para ser invocado por la parte afectada.
El Cdigo de Notariado regula recursos y cada uno tiene su objetivo, el recurso de reposicin se interpone ante la Corte Suprema de J usticia por resoluciones dictadas por la misma cuando el notario tuviere impedimentos para ejercer su profesin, el recurso de reconsideracin contra lo resuelto por el Director del Archivo General de Protocolos, en la interposicin de sanciones, por otro lado cuando en la revisin e inspeccin de protocolos se determinare que no se observaron requisitos legales, contra lo resuelto por la Corte Suprema de J usticia cabe el recurso de responsabilidad.
1
INTRODUCCIN
La responsabilidad del notario en el ejercicio de su profesin conlleva mucha disciplina y preparacin tanto acadmica como de valores ticos y morales en su desarrollo.
La necesidad de investir a una persona de fe pblica, es para poder as realizar instrumentos pblicos y que stos conlleven certeza, seguridad, eficacia, legalidad, que doctrinariamente se le conocen como pruebas pre-constituidas, por que en el derecho procesal la reproduccin de hechos tiene lugar a posteriori, cuando el hecho ha desaparecido el mismo debe ser probado, el instrumento realizado lo ampara y puede reproducirse. Es por eso que el notario debe apegarse a la ley y ser imparcial en todo momento.
Al ser un notario dotado de fe pblica, ste adquiere obligaciones, entre las obligaciones que adquiere es ser siempre imparcial, realizar instrumentos apegados a la ley, a requerimiento de parte, est sujeto a lo que la ley regula, y cuando son violentados sus derechos la misma ley lo ampara y le da medios de defensa al resultar agraviado personalmente en su calidad de notario, con una resolucin, a esto la ley le da el nombre de medios de impugnacin.
Un medio de impugnacin es aquel que combate las resoluciones jurdicas, si stas fueran incorrectas, ilegales, equivocadas o no se apegan al derecho, violentando as los derechos que le asisten.
Lo anterior deviene del presente estudio, una monografa histrica jurdica, que es acerca de los medios de impugnacin regulados en el Cdigo de Notariado guatemalteco.
Cada medio de impugnacin tiene su objetivo y fin, por lo que es importante reconocer el fondo de cada uno, ante quin se interpone, los plazos, y algo muy importante si realmente hay derechos violentados en la resolucin dictada o simplemente causa 2
agravios personales, mas no en el ejercicio de la profesin notarial; por lo que de manera general son estudiados en el captulo uno.
Doctrinariamente existen diferentes puntos de vista, diferentes clases de medios de impugnacin, es por eso que se estudiar lo mas importante y que atae a la legislacin guatemalteca, el objetivo del presente estudio es realizar una investigacin doctrinaria y legislativa de cada medio de impugnacin regulado en el decreto 314 y cual es la importancia de cada uno de ellos, debido a la poca o nula regulacin legal de cada uno de ellos, y al ser un trmite administrativo, se aaden medios de impugnacin en materia administrativa en el captulo dos.
En materia notarial, el trmite de los medios de impugnacin que se pueden utilizar, es administrativo. Es interesante estudiar estos medios de impugnacin ya que no se necesita nicamente resultar agraviado por una resolucin, sino tener la calidad de notario para promoverlos y es el tema del capitulo tres.
Como toda profesin, el notario tiene obligaciones que debe cumplir, normas que acatar, por lo que su formacin requiere de mucha tica, valores morales, conocimientos para as llenar las expectativas de una sociedad justa que progresa en el da a da.
Cada uno de los medios de impugnacin que el notario puede hacer uso, como el recurso de reconsideracin, reposicin, responsabilidad, al ser el centro de la presente monografa son estudiados de manera separada y cada uno conforma un captulo, y tomados desde el puto de vista notarial.
El alcance de la presente monografa es concretizar, englobar normas y procedimientos en el mbito legal para as tener una investigacin ms completa de cada medio de impugnacin en materia notarial.
3
Captulo I. 1. Medios de Impugnacin
1.1 Generalidades
El medio de impugnacin al ser un mecanismo de defensa para atacar una resolucin no apegada a derecho, debe estar enmarcado dentro de normas legales que son permisivas o prohibitivas, que determina las facultades y cargas, que a cada parte le corresponde, por lo que debe existir un rgano juzgador, y citando a Hugo Alsina, determina que no solo debe existir un marco legal sino intervencin del juzgador, y a su vez, las partes tienen la posibilidad de observacin a la actuacin judicial impugnando sus resoluciones cuando no se ajusten a las normas legales prescritas para cada caso. 1
La impugnacin es un control a posteriori de una actuacin, el objeto es denunciar la existencia de una irregularidad y analizar el mecanismo que el orden jurdico provee a efecto de superar dicha violacin. Es decir, de excluir del orden jurdico dicha ilegalidad; a lo anterior Enrique Vescovi lo denomina como teora general de la impugnacin, que no es ms que el control general de la regularidad de los actos procesales, y en especial, la actividad de rganos. 2
Esta vigilancia necesita de un adecuado ordenamiento jurdico para que cumpla con sus fines, con el objeto indica Vescovi, de evitar que las violaciones inevitables persistan, para que los actos irregulares se regularicen, para que los derechos violados, que es el supremo objetivo, puedan ser restablecidos. 3
1 Alsina, Hugo, Serie Clsicos del Derecho Procesal Civil, Parte Procedimental, Editorial J urdica Universitaria, Volumen III, 2001, Costa Rica, Pg. 282. 2 Vescovi, Enrique; Los Recursos J udiciales y Dems Medios de Impugnativos en Iberoamrica, Montevideo Uruguay, 1974. Pg. 1 3 Loc Cit. Pg. 2 4
1.2 Origen y evolucin de los medios de impugnacin
El gnesis de los medios de impugnacin surge, para detener la sed de venganza que las personas vivan en sociedad al defender sus derechos mediante la ley de talin, sta ley no es mas que el ojo por ojo y diente por diente, es decir que las personas devolvan de la misma manera la ofensa recibida. Es entonces en donde inicia todo proceso, y al existir un proceso debe existir regulacin sobre cada procedimiento del mismo, para que al ser stos violentados, existan medios recursivos que amparen a la persona que cause agravio una resolucin, ya que al ser una persona, la que emite la resolucin cabe la posibilidad de error.
Para Vesocivi el inicio de los medios de impugnacin nace de la lucha entre justicia y la certeza de la sentencia, y van surgiendo los recursos como medios de revisin de la sentencia. 4
Ahora bien Couture subraya que salvo en los pueblos ms primitivos, donde existi un gobierno monocrtico que asume todas las funciones estatales, en el arbitraje, o donde la justicia se dicta por invocacin de autoridad divina, los recursos han existido en casi todas las pocas. 5
Posteriormente, los egipcios, en el periodo de su desarrollo, tenan una jerarqua existiendo un rgano superior, la Corte Suprema, compuesta por 30 miembros elegidos por las ciudades de Menfis, Tebas y Helipolis; mientras que, a Esparta y Atenas los ciudadanos podan apelar, a la Asamblea del Pueblo, de las sentencias de los tribunales.
En los primeros tiempos manifiesta Vescovi, 6 la idea de un recurso, que aparece ligado visceralmente a la apelacin como medio impugnativo, por el contrario, se perfila como absoluta la cosa juzgada y la sentencia aparece como inconmovible. La
4 Couture, Eduardo J . Fundamentos del Derecho Procesal Civil, Ediciones de Palma; Buenos Argentina, 1977 Pg. 348. 5 Ibid. 6 Vescovi Enrique, Op Cit. Pg. 3. 5
apelacin surge, realmente ms tarde en el proceso oficial y durante el Imperio. En la Republica, igual que en Grecia, se permiti recurrir a la Asamblea del Pueblo.
Mientras tanto, en el Derecho germano ms primitivo, no se concibe el fenmeno de los recursos, porque el tambin en esta sociedad el proceso es una expresin de Ll divinidad y de sta deriva su carcter de infalible. El juicio se desarrollaba en la Asamblea del Pueblo y el presidente de ella (Richter) proclamaba la decisin, que era inmutable.
En el Derecho Cannico, por influencia romana, aparecieron los recursos de apelacin, de nulidad, los cuales eran procedimientos escritos y lentos.
En Portugal, se crearon diversos recursos y sobre todo designaciones diferentes, que hicieron que le Derecho portugus y luego el del Brasil transitaran caminos un tanto diferentes.
En Portugal doctrinariamente, un recurso extraordinario era el denominado la revista, que se interpona frente a las sentencias de rganos superiores ante el prncipe, sobre todo en casos de nulidad manifiesta o de injusticia notoria. Era un recurso supremo para casos excepcionales.
Otro recurso propio de este Derecho, es el embargo, tomado en este tiempo como medio de impugnacin. En la primera poca, ms que un recurso aparece como un medio de impedir los efectos de la sentencia, esto es, su ejecucin. En su origen era amplsimo, luego se fue limitando.
Como la humanidad est en constante movimiento, evolucionando da con da, con requerimientos nuevos, tambin las normas legales deben ir en funcin de stas necesidades, as mismo los medios de impugnacin, a medida que tiempo transcurre, se va restringiendo la posibilidad de recurrir, la tendencia es aumentar poderes del juez 6
y disminuir el nmero de recursos, es el triunfo de una justicia pronta y firme sobre la necesidad de una justicia buena pero lenta. 7
Ya en la Edad Media, con el fraccionamiento del poder, los seores feudales creaban cada uno su tribunal de justicia, y ellos mismos conocan y emitan su resolucin final, los reyes restauraban los recursos ante ellos (o sus delegados, rganos centrales). Esto con el objeto de un balance de poder. Inicio de lo que ahora se denomina teora de pesos y contra pesos.
Guatemala, como toda Latinoamrica, ha sufrido de una influencia, en el desarrollo del derecho comn, tanto por Espaa como de Portugal, y cuya preponderancia sufrieron las metrpolis, que no estaban acompasadas de la influencia renovadora de su poca.
Una primera tendencia fue a la supresin de los recursos, considerando al juez siervo de la ley, a cual slo deba aplicar, y no interpretar.
Sin embargo, inmediatamente se reconoci el principio del doble grado, admitiendo la posibilidad de la apelacin (en algn momento horizontal, aunque en la mayor parte del tiempo, vertical).
La justicia colonial en Amrica se estableci, en un muy complejo sistema de recursos, los cuales continuaron en los primeros tiempos de la independencia, con algunas variantes, diferentes segn la regin, por un lapso. Pasado el cual empezaron a introducirse reformas en leyes procesales y luego con la aparicin de los cdigos de procedimiento civil y penal que en cada pas independientemente se fueron aprobando.
La justicia colonial, por las tendencias de la poca y la superposicin de autoridades, tuvo un exceso de recursos. A este carcter se puede agregar buscando lneas generales el hecho de que haba una mezcla de autoridad poltico administrativa y jurisdiccional en la mayora de los rganos que dictaban justicia.
7 Couture, Eduardo J . Op Cit. Page. 349 7
El rgano inferior era el alcalde quien era integrante de los cabildos, y por encima de l un rgano eminentemente poltico: el gobernador, el intendente o el teniente gobernador, segn las pocas y los lugares. Por encima de los mencionados, en lo que, para algunos asuntos, poda ser ya una tercera instancia, estaban los tribunales colegiados de justicia. Tribunales de variadas designaciones, estos s predominantemente judiciales, pero no sin funciones tambin administrativas y polticas (audiencias, chancilleres, etc).
Ante los tribunales, colegiados se otorgaban los recursos de apelacin y splica o en vista y revista. Se admita, contra lo decidido, una segunda suplicacin o recurso extraordinario de nulidad o injusticia notoria ante el rey de Espaa, en principio, luego ante el Consejo Supremo de Indias, creado el efecto de entender en todo lo relativo a las decisiones (jurisdiccionales y administrativas) de la Colonia.
Entonces, se conoci, desde siempre, por influencia romana y aplicacin de La Partidas, la Apelacin denominada Alzada, una revocacin por faltas pruebas, que constituye una revisin, y la nulidad.
La segunda suplicacin, en definitiva una nueva revisin del proceso en ltimo grado ante el rey, era conocida slo en ciertos casos y poda ser de dos maneras, una de gracia y otra de justicia. Se admitan los recursos de aclaratoria y revocatoria como actualmente.
Es muy complicado encontrar un sistema, que, contena prcticamente todos los recursos que hoy existen, pero con una enorme cantidad de instancias. Se dice que podan llegar a cinco.
Luego de la independencia, por supuesto, se suprimieron los recursos ante el rey o el Consejo de indias, pero los dems, en su mayora, subsistieron en el primer momento. 8
8 Vescovi Enrique, Op Cit, Pg. 19-20 8
En muchos recursos extraordinarios de nulidad se daba aun contra sentencias pasadas en autoridad de cosa juzgada. En ciertos casos a los errores de derecho se agregaban algunos casos excepcionales de error de hecho, con lo cual se vincula el recurso de revisin.
La perduracin de dichos recursos extraordinarios fue diversa, segn los pases; pero en todos los casos la supresin del recurso extraordinario de nulidad o injusticia notoria, fue acompaada de la introduccin de algn otro sustitutivo. 9
En general, cada pas, ha adoptado medios de impugnacin segn sus necesidades, llegando as a la poca contempornea, con su tendencia a suprimir el exceso de instancias, en un afn por acelerar el proceso, que se ha hecho muy lento y cuya lentitud es cada vez ms perjudicial a una sociedad vertiginosa, en donde la globalizacin, la informtica y la tecnologa est al alcance de la mayora.
Los recursos que no vienen de la historia reseada, que se plantean ante el mismo tribunal que dicta la sentencia, sea para que la aclare, ampli o corrija sus errores materiales que son los de aclaratoria, aclaracin, ampliacin o para que la revoque.
El tpico recurso es la apelacin, que se admite en todos los sistemas, contra las sentencias definitivas, tambin contra ciertas sentencias (o autos) interlocutorias.
1.3 Denominaciones
Existen varias denominaciones, tomando en cuenta el momento histrico en el cual se encuentre; las leyes antiguas hablaban de remedios, las Partidas se refieren al amparo a quien sufre un perjuicio o quin es el agraviado. En Italia el nombre de recurso se reserva, generalmente, para la casacin.
9 Loc Cit. Pg. 21 9
Hugo Caldern los denomina como, remedios, impugnaciones, recursos, medios de defensa, derecho de revisin, pero otros autores lo denominan peticiones de revisin. 10 Mientras que Cabanellas indica que son medios, elementos, pertrechos, provisiones, posibilidades, subsidios 11 que son los utilizados en Guatemala.
1.4 Definicin
Al igual que las denominaciones, existen varias definiciones, las cuales varan segn la evolucin social en la que se encuentre, o el jurisconsulto que la defina, por su parte Cabanellas, indica que medio, procedimiento extraordinario, por antonasia, en lo procesal, la reclamacin, que, concedida por la ley o reglamento, formula quien se cree perjudicado o agraviado por una resolucin emanada por un rgano competente y que se puede presentar ante el mismo o el superior inmediato, con el fin de que la reforme o revoque. 12
De lo anterior se desprende que medio de impugnacin es un procedimiento que nicamente puede interponerlo la persona que resulta agraviada con alguna resolucin, ya sea ante el mismo rgano que dict la resolucin o ante un superior, es decir doble instancia,
Por su parte Ovalle Favela, citando a Becerra indica que, el vocablo latino impugnare proviene de in y pugnare que significa luchar contra, combatir, atacar; Esto alude precisamente a la idea de luchar contra una resolucin judicial, de combatir jurdicamente su validez o legalidad 13 , que por su parte Briseo sierra la complementa diciendo que singulariza a la instancia impugnativa ya que es la pretensin de resistir la existencia, produccin o los efectos de cierta clase de actos jurdicos. Esta definicin aporta el gnesis de la palabra impugnacin, que empieza a complementar una definicin ms tcnica.
10 Caldern M. Hugo Haroldo Derecho Procesal Administrativo, tomo III Litografa Orin, 6 Edicin Guatemala, 2005. Pg.100 11 Cabanellas, Guillermo. Alcal Zamora L. Diccionario enciclopdico de Derecho Usual Tomo V 14 Edicion, Editorial Heliasta, Buenos Aires Argentina 1979. Pg. 608 12 Loc Cit. Pg. 596. 13 Ovalle Favela, J os Derecho Procesal Civil Novena edicin Mxico, 2006 Pg. 227 10
La denominacin ms generalizada para el acto impugnativo de las resoluciones judiciales es la de recurso que significa volver a recorrer el camino ya andado, 14 y que el mismo ha tenido o padecido vicios, y al volver a cursarlo simplemente evita que en el mismo se violenten derechos, garantas o procedimientos y as poder llegar a una resolucin favorecedora entre las partes, que bien es dicho favorecedora en cuanto a igualdad no a la inclinacin de una u otra parte. Esta es una de las denominaciones ms completas, ya que aade caractersticas propias de un recurso, como lo es el recorrer el camino ya andado, y que ste ha padecido vicios que han violaentado garantas, derechos, procedimientos de un proceso, para obtener una igualdad en la resolucin y no que sta se incline a una parte u otra. Se puede tomar como la principal de las denominaciones.
Hctor Leguisamn dice que se entiende por recurso el acto procesal por el cual quien resulta agraviado o perjudicado por una resolucin judicial, pide su modificacin, revocacin o anulacin, total o parcial, al mismo juez que la dict o a un tribunal jerrquicamente superior. 15 sta denominacin aade nicamente lo que es una segunda instancia, ya que en Guatemala no existe una tercera instancia.
Ovalle Favela marca, el recurso es una consecuencia del hecho de que la administracin de justicia est en manos de los hombres, circunstancia por la cual el ejercicio de esa administracin se halla sujeto a error, es por eso que se le llama a la resolucin final fallo. Se trata de un acto procesal propio del justiciable, cuya finalidad es subsanar o corregir el pretendido error que el recurrente atribuye a la resolucin recurrida. La reparacin del error se pide demostrando la defeccin en que ha incurrido el juez que dict la resolucin recurrida.
Anteriormente se escribi acerca de que al emanar una resolucin de un humano cabe la posibilidad de error, ya que no hay humanos perfectos, entonces esta denominacin aclara que el fallo emanado por un juez competente se encuentra sujeto a error, por lo tanto sujeto a subsanacin y correccin cuando sea el caso.
14 Aguirre Godoy, Mario. MEDIOS DE IMPUGNACIN, Derecho Procesal Civil III, Guatemala., Pg. 348 15 Leguisamn Hctor Eduardo, Recursos Procesales, Pg. 669 11
La doctrina discute si consiste en un acto de impugnacin o en un remedio. Para algunos estudiosos del derecho, es un medio de impugnacin de refutar, rebatir, controvertir pues es independiente de su resultado final, en tanto que el remedio deja de ser tal si la resolucin recurrida es confirmada.
La ocurrencia de un gravamen, perjuicio, concreto producido al inters de una de las partes es un presupuesto comn o factor condicionante para la vida de todos los recursos, toda vez que no es funcin de la jurisdiccin pronunciar declaraciones abstractas. En otras palabras: si no hay perjuicio, no hay recurso.
Para Alcal Zamora, son actos procesales de las partes dirigidos a obtener un nuevo examen, total o limitado a determinados extremos, y un nuevo proveimiento acerca de una resolucin judicial que el impugnador no estima apegada a derecho, en el fondo o en la forma, o que reputa errnea en cuanto a la fijacin de los hechos. 16
Los vicios de la resolucin corresponde al de la atacabilidad de las resoluciones por otros motivos, pertenece a la zona de la impugnacin por recurso; intermedio en que ambas zonas coinciden dando base a la impugnacin de las resoluciones por la va de recurso. 17
Se puede decir que es el medio a travs del cual se intenta impugnar decisiones y que se halla prescripto en la ley procesal, y por medio del cual el que se considera agraviado por una resolucin procura que el mismo rgano superior modifique, revoque, reforme o ample la resolucin atacada. 18
Son medios que la misma ley reconoce a las partes para pedir, y en su caso, obtener, la reparacin del agravio o la injusticia que pudiera inferirse con motivo de aquellos
16 Ovalle Favela, J os Op Cit., Pg. 228 17 Aguirre Godoy, Mario, Op Cit. Pg. 344 18 Rombol, Nstor Daro, Reboirs, Lucio Martn Diccionario Ruy Daz de Ciencias J urdicas y Sociales Editorial Ruy Daz Edicin 2005, Buenos Aires Argentina Pg. 804. 12
posibles errores, se les denomina, jerrquicamente medios de impugnacin, que es el vocablo consagrado por todas las legislaciones. 19
Conveniente es hablar de vicios de los actos del J uez, Tribunal, institucin para indicar los motivos de nulidad o anulabilidad que la ley procesal consagre y de errores del mismo para referirse a los que apenas dan derecho a pedir su revocabilidad mediante recursos. La rectificacin del acto procesal es el resultado del recurso que prospera la invalidacin lo es de su nulidad. 20
Se puede concluir con una definicin completa aludiendo que medio de impugnacin, al explicar el sentido de la palabra recurso, que literalmente es el regreso al punto de partida, es un recorrer, correr de nuevo el camino ya hecho, jurdicamente la palabra denota tanto el recorrido que se hace nuevamente mediante otra instancia, y debe ser interpuesto por alguna de las partes agraviadas, que busca modificar, revocar, una resolucin no apegada a derecho, para garantizar la regularizacin tanto de una normativa como de un proceso.
1.5 Ventajas de los medios de impugnacin
La ventaja medular de que existan los medios de impugnacin, es que por ellos, enmiendan los rganos superiores los agravios que los inferiores causan con sus sentencias definidas o interlocutorias por ignorancia o malicia; se suplen y corrigen las omisiones o defectos que han tenido los litigantes en alegar y probar los hechos en que apoyan su justicia, se evitan los perjuicios e iniquidades que tal vez cometeran algunos rganos inferiores, si no temieran que otros los descubriesen y las partes quedan satisfechas, ya que finalmente, ven declarado su derecho.
El principio elemental de garanta a los derechos humanos de las partes, es tambin un debido proceso legal, que implica que todo sistema procesal tenga medios de impugnacin es decir, medidas, recursos o procedimientos mediante los cuales los justificables que acuden a los tribunales pidiendo justicia tengan a la mano dichos medios, procedimientos o recursos para que las resoluciones que se han dictado se reexaminen, ya sea por el mismo tribunal o por uno superior jerrquico o de segunda instancia. 21
1.7 Finalidad del medio de impugnacin
La interposicin de un medio de impugnacin, es impedir que la sentencia o resolucin produzca sus efectos normales, y la necesidad de establecer un lmite en el tiempo para su ejercicio, de lo anterior Gmez Lara alude algunas interlocutorias adquiriran carcter preclusivo, y las definitivas el de cosa juzgada, es decir, el avance del proceso no sera posible ni la litis lograra solucin definitiva, el tiempo produce por eso la caducidad del derecho a interponer los recursos, y, en cambio, su interposicin en tiempo produce la suspensin de los efectos de la sentencia. 22
El mantenimiento de una paz justa entre los miembros de la comunidad lo que garantiza asimismo la cosa juzgada material, 23 su razn de ser radica en la imperfeccin y en la falibilidad humana. El hombre es imperfecto, por lo tanto, es falible y puede equivocarse, es de ah donde todo sistema jurdico tenga que abrir sus puertas a los medios de impugnacin porque al fin y al cabo los gobernantes no son sino hombres a secas y hombres falibles. 24
Su cimiento reside en una aspiracin de justicia, porque el principio de inmutabilidad de la sentencia, que constituye a su vez, el fundamento de la cosa juzgada, derivado de la necesidad de certeza para la estabilidad de las relaciones jurdicas, cede ante la posibilidad de una sentencia injusta, y, como dice Carnelutti, que los recursos no son otra cosa, que el modo de fiscalizar lo justicia de lo resuelto. 25
Ibez Frocham analiza el fundamento de los recursos en relacin con los fines del proceso. Indica que formalmente el proceso tiene una finalidad propia como es la de alcanzar la cosa juzgada. Ya que desde este punto de vista parece tambin evidente la existencia de un inters general en que se llegue a ella purgada de todo vicio y libre de toda tacha. 26
Al impugnar una resolucin no basta slo con la declaracin de impugnacin, al decir esto, no con interponer un recurso cumple su fin, ya que el fin del recurso no es la dilacin de un proceso, sino la purificacin del mismo y con ello la obtencin de la paz, por lo tanto; se requiere agregar los motivos o fundamentos de aqulla.
As mismo y en relacin de los fundamentos, se requiere que se refieran al acto impugnado concretamente. 27 , por tanto puede afirmarse que la razn de ser del derecho a utilizar los recursos se afinca en:
a) la fiabilidad humana: esto es de que cometa errores el juez al aplicar las normas materiales o procesales.
b) Un argumento de tipo psicolgico: se trata de infundir seguridad a las partes garantizndoles que el mismo juez u otro de mayor jerarqua, realizar un nuevo examen de la providencia dictada, para saber si se ajusta a derecho. 28
1.9 Naturaleza jurdica de los medios de impugnacin
Como todo tema de estudio jurdico, los medios de impugnacin no se salvan del pronunciamiento de varias teoras, para unos jurisconsultos es un acto sujeto a condicin suspensiva, esto debido a que su actuacin queda supeditada al pronunciamiento definitivo; mientras que para otros est sometida a condicin resolutoria, porque tiene existencia presente y efectiva, cuyos efectos solo se extinguen por un pronunciamiento contrario; para Chiovenda es un simple elemento, que, con ayuda de otros, como lo es la preclusin, confirmacin, adquiere carcter de sentencia, cabe sealar que para el juez es un acto definitivo, porque no puede modificarla ni sustituirla por otra sentencia, ms que con la interposicin de un recurso. 29
A ttulo personal, la naturaleza jurdica de los medios de impugnacin, es un mecanismo de defensa, que poseen las partes, e incluso al que le afecte su derecho, como en el caso de terceras, ya que al ver vulnerado su derecho y no satisfecha en sus pretensiones, el impugnante, solicita su revisin ya sea ante el mismo rgano que dicto la resolucin, o ante un superior, y con ello se garantiza el derecho regulado en la Constitucin guatemalteca de legitima defensa.
1.10 Teora de la impugnacin
Como ha quedado claro, la impugnacin constituye en general una instancia reclamadora de legalidad o procedencia de un acto de autoridad, instancia que se hace valer ante la misma autoridad u otra jerrquicamente superior o ante algn rgano revisor especifico, para que califique la procedencia o la legalidad, o ambas cosas, respecto del acto que se reclama.
Por tanto en todo proceso existe el principio general de impugnacin, mediante el cual las partes, y tambin alguna vez los terceros afectados, pueden combatir las
28 lvarez Mancilla Erick Alfonso Op Cit. Pg. 333 29 Alsina Hugo, Op Cit. Pg. 283 16
resoluciones judiciales cuando consideren que son ilegales, incorrectas, equivocadas, no apegadas a derecho o inclusive injustas. 30
La justicia es en muchas ocasiones relativa ya que los principios de justicia no coinciden, porque hay situaciones legales, y que sin embargo pueden ser injustas. Adems que la justicia o injusticia de una situacin, resulta que es calificada frecuentemente con subjetividad ya que la justicia es un valor cambiante en cuanto a quien aprecie o en cuanto a quien analice lo que se considere injusto. Por ello existen resoluciones que son terriblemente injustas, pero que perfectamente son apegadas a ley y que por lo tanto al llevarlas a un procedimiento de impugnacin resulta que ste no tiene xito ya que si la resolucin est legalmente dictada, no puede modificarse simplemente porque sea injusta, de acuerdo con el criterio de la apreciacin de quien est valorando esta situacin.
1.11 La actividad impugnativa
El incumplimiento de las formas y en especial el de los fines, origina la actividad impugnativa que tiene por objeto corregir esos errores o defectos. Si los actos son irregulares o injustos, es decir, anormales, se habr desviado la finalidad comn, mostrando un vicio que se traducir en injusticia o ilegalidad; incorreccin o defectuosidad en el actuar procesal.
El acto impugnativo, es, fsicamente la interposicin del recurso, y puede dividirse en dos partes, la manifestacin de voluntad y sus fundamentos o motivos.
1.12 Principios que rigen los medios de impugnacin
Principio de la Reformabilidad
Este principio manifiesta que el propio rgano o su superior jerrquico, pueden
30 Gmez Lara Cipriano, Op Cit. Pg.193 17
revocar fallos o resoluciones pero, a condicin de que se interpongan los medios de impugnacin adecuados cumpliendo con los requisitos preestablecidos en las normas legales. Mario Aguirre Godoy manifiesta que desde el punto de vista formal, la resolucin es combate mediante la interposicin del recurso correspondiente, y tiene la validez procesal adecuada. 31
Principio de instancia de parte
En materia de recursos rige el principio de instancia de parte, lo que quiere decir que, al rgano jurisdiccional no le compete promover la revisin oficiosa de la sentencia dictada, sino le corresponde a la parte que se siente agraviada en sus derechos.
Principio de moderacin
La respetabilidad de los rganos competentes, obliga a que los litigantes se abstengan de utilizar en sus recursos un lenguaje educado y apegado a normas de tica.
No debe olvidarse que, el objetivo de los recursos es corregir los errores cometidos y no atacar al rgano jurisdiccional que resolvi en sentido contrario a los intereses del recurrente.
Principio de no dilacin
El recurso no debe constituir jams un medio de dilacin en la marcha de los procesos, aunque lamentablemente en la actualidad muchos litigantes no ticos, lo utilizan como dilacin en los procesos, y se pierde el sentido de los mismos.
31 Aguirre Godoy, Mario Derecho Procesal Civil, Op Cit. Pg. 512 18
Principio de la parte agraviada
Los recursos pertenecen, en cuanto a su naturaleza jurdica, al gnero de las cargas procesales. La parte afectada por una resolucin contraria a sus intereses tiene la facultad de interponer un recurso, pero sabe, que si no lo hace valer en el trmino y forma legales, la resolucin quedar firme y habr perdido el derecho de impugnacin que le otorgan las disposiciones procesales.
Principio de la exhaustividad
En materia de recursos rige el principio de exhaustividad en cuanto a que el tribunal o juez que conozca del recurso debe examinar todos los agravios que se hagan valer. Por tanto la confirmacin de que los recursos son medios de impugnacin de una resolucin, la tenemos en el hecho de que si una parte obtuvo una resolucin favorable no puede interponer un recurso en contra de ella.
Principio de personalidad
El principio de la personalidad de los medios impugnativos se refiere a que la impugnacin se da, en la medida en que una parte la plantea y con respecto a ella, y no a otros sujetos procesales. Es decir lo que la parte invoca.
Principios Polticos de la Actividad Impugnativa
Es una consecuencia del sistema de legalidad de los recursos en el sentido de que los medios impugnativos deben estar determinados por la ley, y cuando corresponde uno, normalmente no se admite el otro.
1.13 Las fuentes normativas de los medios de impugnacin
Los medio de impugnacin y, por ende, los recursos ameritan una regulacin mediante 19
la ley, no pudiendo establecerse por normas jerrquicamente inferiores. 32
Para que pueda hablarse con propiedad tcnica de medios de impugnacin ha de existir:
Un Acto procesal de parte en el que se pide la anulacin o la modificacin de una resolucin judicial.
El conocimiento de esa peticin por un rgano competente dentro del mismo proceso en el que la resolucin se dict.
Otras resoluciones por la que se confirme, se anule o se modifique la resolucin anterior. Si no concurren estos requisitos no se est ante una verdadera impugnacin. 33
Tambin hay que recordar que los medios de impugnacin, pueden referirse tambin a procurar evitar el error en la aplicacin de las normas procesales, es decir, en aquellas que regulan el proceso mismo, de modo que entonces no entra en juego, de modo directo, el acierto en la decisin sobre el objeto del proceso, sino que lo que se cuestiona es la correccin en la observancia de las normas que atienden a la regulacin del proceso mismo, en cuanto medio indirecto para garantizar que la decisin sobre el objeto del proceso se ha adoptado precisamente por el "camino" y con las garantas que supone el proceso previsto por el legislador. En este segundo supuesto los medios de impugnacin se prevn tanto contra las sentencias como contra las resoluciones que van dictndose a lo largo del proceso.
32 Vescovi, Enrique, Op Cit., Pg. 35 33 Aguirre Godoy, Mario, Op Cit, p. 262 20
1.14 Los motivos de impugnacin
Son diversos y, en principio segn de cul se trate, da lugar a un medio impugnativo diferentes. En general, los doctrinarios coinciden, que los motivos de impugnacin suelen dividirse en, errores de forma o de fondo. 34
Vicios in procedendo Vicios in iudicando
Los vicios in procedendo y los vicios in indicando, pueden incurrir en errores en su labor, uno de ellos consiste en la desviacin o apartamiento de los medios sealados por el derecho procesal para su direccin del juicio. Por error de las partes o por error propio, puede con ese apartamiento disminuir las garantas del contradictorio y privar a las partes de una defensa plena de su derecho 35 . Este error compromete las formas de los actos, su estructura externa, su modo natural de realizarse. Se le llama tradicionalmente error in procedendo 36 , error en el proceso o de forma. Al no observar las normas que regulan el procedimiento, manifiesta Njera Farfn la resolucin adolece de invalidez por defecto en la actividad procesal. 37
El segundo error o desviacin no afecta a los medios de hacer el proceso, sino a su contenido. No se trata ya de la forma, sino del fondo, del derecho sustancial que est en juego en l puede ser una impropia utilizacin de los principios lgicos o empricos de fallo, indica Alsina este error consiste normalmente en aplicar una ley inaplicable en aplicar mal la ley aplicable o en no aplicar la ley que corresponde. 38
Se ha sostenido agudamente que la distincin entre el error in procedendo y el error injudicando no existe. La sentencia injusta no lo es por falsa aplicacin de la ley sustancial sino por no aplicar la ley la ley procesal que obliga a juzgar segn el derecho
34 Njera Farfn Mario Efran, Op Cit. Pg. 645 35 Couture Eduardo J . Op cit Pg. 344 36 Alsina, Hugo, Op Cit. Pg. 283 37 Njera Farfn Mario Efran, Op Cit. Pg. 645 38 Alsina, Hugo, Op Cit. Pg. 283 Sobre los hechos; Sobre el derecho 21
vigente. Esta sutil distincin significa volver a poner en debate un tema que fue motivo de equivoco en todo el perodo de codificacin y de muy pocos cdigos americanos vigentes, parecen estar inmunes. Los limites de fondo y forma en la actualidad jurisdiccional.
Algunos autores quieren distinguir entre:
Vicios de la resolucin, consecuencia de los cuales es que la parte pide que se anule esa resolucin.
Errores en la resolucin, consecuencia de los cuales es que se pide por la parte la modificacin o rectificacin de la decisin. 39
1.15 Los efectos de la impugnacin
El mero hecho de la interposicin de un medio de impugnacin con una resolucin judicial produce unos efectos que pueden referirse a 40 :
a) La resolucin impugnada no se convierte en firme o ejecutoriada; se interrumpe el proceso normal ya que las resoluciones que se dictan van produciendo la llamada cosa juzgada formal o, dicho de manera, se convierten en firmes o ejecutoriadas.
b) La impugnacin suspende la ejecucin de la resolucin, Es decir que impide que la resolucin impugnada se lleve a efecto.
c) La posibilidad de anulacin o modificacin de la resolucin impugnada; la interposicin y la admisin del medio de impugnacin, la parte impugnante, la posibilidad de que la resolucin por l sea anulada o modificada por el tribunal que conozca de la impugnacin, aunque esa posibilidad est condicionada por dos circunstancias:
mbito de la impugnacin: es decir, fija la parte de la resolucin que impugna, de modo que el rgano judicial competente para conocer de la impugnacin no puede conocer ni decidir ms que sobre lo impugnado.
Prohibicin de la reformatio in peius que no es mas que la reforma para peor o en perjuicio: El impugnar una resolucin es un derecho de las partes, y la parte que lo ejercita no puede ver empeorada su situacin jurdica porque el pronunciamiento que impugna sea agravado por quien decide la impugnacin.
La impugnacin aparece entonces con un efecto re visivo natural, que tiende a perfeccionar las decisiones en busca de la justicia. Los efectos de la impugnacin, siendo varios, no se dan siempre en la misma medida; esto es, algunas veces se dan unos y no todos.
1.15.1 Efecto suspensivo
Pues bien el efecto de todo medio impugnativo es suspender la produccin de la cosa juzgada 41 de la resolucin que se ataca. En otras palabras la resolucin que se impugna no llega a ser firme mientras el recurso no sea resuelto o declarado inadmisible. 42
Prieto Castro, al referirse al efecto suspensivo lo vincula tanto al que se produce sobre la cosa juzgada como sobre la ejecucin forzosa, es la suspensin de la adquisicin del carcter de cosa juzgada y de la ejecucin la sentencia impugnada, como asimismo suspensin de las facultades de conocimiento del rgano inferior.
Lo que tiene cierta lgica, puesto que si se da la garanta de la revisin por el rgano superior, no parece razonable que el acto impugnado se cumpla; por lo dems, en ciertos casos, si se cumple, la posterior revocacin resulta inoperante e ineficaz. 43
41 Loc Cit. 42 Aguirre Godoy, Mario, Op. Cit. Pg. 359 43 Loc Cit. 23
1.15.2 Efecto devolutivo
El efecto devolutivo responde a una designacin de origen histrico, que consiste en el desprendimiento de la jurisdiccin por el rgano que dict el acto y, frente a la impugnacin, entrega la jurisdiccin al superior. Cabe sealar que el conocimiento del recurso se atribuye a un tribunal distinto y superior a aquel que pronunci la resolucin impugnada. 44
Por el efecto devolutivo se expresa que la jurisdiccin, para el conocimiento del caso se traslada al rgano jerrquico superior, que adquiere la competencia funcional para resolver la cuestin, objeto del recurso.
1.15.3 Efecto extensivo
El efecto extensivo o comunicante, de la impugnacin consiste en que se extienda a la parte que no realizo el acto impugnativo, pero que se halla en situacin idntica de aquel que presenta.
1.16 Gravamen
Gravamen es todo aquello que adolece a una persona, es decir que le causa perjuicio a un derecho violentado.
El agravio es la injusticia, la ofensa, el perjuicio material o moral que una de las partes, ambas, o las terceras 45 estiman que un acto procedimental del rgano jurisdiccional que profiri la resolucin la resolucin o un superior la revise y dejado con el fin de corregir los errores de juicio o de procedimiento que en ellas e haya cometido, y deje sin efecto la resolucin. 46
44 Asencio Mellado, J os Mara Op cit. Pg. 324. 45 Loc Cit. 46 lvarez Mancilla Erick Alfonso, Teora General del Proceso p.333 24
Los gravmenes tienden a reparar las injusticias, la subsanacin de ilegalidades, remediar el gravamen padecido por la parte a causa de una sentencia, 47 cuando hay diferencia perjudicial entre lo pedido y lo concedido a la parte. 48
1.17 Legitimacin para impugnar
Aguirre Godoy manifiesta que solo puede hacerlo, aquel que sufra un perjuicio o un gravamen a causa de la resolucin dictada por un rgano competente. Esa lesin en el inters jurdico lo puede sufrir tanto el demandante como el demandado aadindole las terceras, siempre y cuando ingresen a la contienda, por ello no importa la posicin que ocupen estos sujetos procesales en el proceso de impugnacin. A ello obedece tambin que se utilice un lxico muy especial para designar a la persona que impugne y a aquella a quien la resolucin favorece, independientemente de las calidades de demandantes y demandado. As se dice recurrente y Recurrido Apelante y Apelado. 49
Consideracin especial merece el caso de litisconsorcio, Alsina expresa su punto de vista as: aludiendo que varias partes actan como actoras o demandadas en litisconsorcio, el recurso interpuesto por una de ellas ni aprovecha ni beneficia a sus litisconcortes; salvo el caso de litisconsorcio necesario, solidaridad o indivisibilidad de la prestacin o cuando acten bajo una sola representacin.
1.18 Clases de medios de impugnacin
Existen varias clases de medios de impugnacin, segn la legislacin de cada pas, y el tipo de recurso interpuesto, no todos los recursos se interponen de la misma manera ni dentro de los mismos trminos, ni proceden en anlogas circunstancias, es por ello que
47 Asencio Mellado, J os M. Derecho Procesal Civil Primera Parte o. 368 48 Couture Eduardo J . Op Cit. Pg. 353 49 Aguirre Godoy, Mario, MEDIOS DE IMPUGNACIN, Derecho Procesal Civil III., Pg. 355 25
es necesario hacer una clasificacin. 50 La clasificacin de los medios de impugnacin es sumamente compleja por la diversidad de jurisdicciones.
Por jerarqua
Esta clasificacin es realizada en base al grado de jerarqua en el que se sustancian, en recurso del mismo grado, de grado superior y de grado supremo. Son del mismo grado aquellos que conoce una sola instancia en el proceso, de grado superior aquel que conoce un rgano supremo los que se ventilan ante la mxima autoridad 51 , como la Corte Suprema de J usticia.
En cuanto a sujetos
Guasp formul una clasificacin bastante orientadora, en atencin a los sujetos que intervienen en el proceso, al tipo de resoluciones que en l se dictan a las causas de los recursos, a su extensin y a su fin. En atencin a los sujetos, pues no puede desconocerse que el recurso es una acto de parte, se les puede dividir en principales e incidentales o adheridos, segn que se trate de una primera impugnacin o de la impugnacin de un segundo recurrente que ataca o se adhiere al ataque iniciado con anterioridad o bien, si se atiende al rgano jurisdiccional ante quien se formula la pretensin de reforma. 52
Horizontales y verticales
Algunas veces se habla tambin de recursos horizontales y de recursos verticales, segn el conocimiento del medio, son horizontales cuando el mismo juzgador que eman la resolucin combatida es el que va a conocer y decidir sobre la impugnacin;
50 Alsina, Hugo, Op Cit. Pg. 283 51 Njera Farfn Mario Efran, Op Cit. Pg. 647 52 Aguirre Godoy, Mario, Op. Cit. Pg. 375 26
mientras que los verticales, son cuando el tribunal que va a conocer y resolver la impugnacin 53 es un rgano superior jerrquico.
El recurso de alzada
La caracterstica de este recurso en sentido propio, es el llamado efecto devolutivo, o sea, el paso de la jurisdiccin inferior a un superior estando precisamente indicada tal nota en la etimologa de la expresin recurso. 54
Por tanto con esto se hace una distincin entre el recurso y el remedio procesal, en el recurso, se da la llamada alzada el conocimiento del medio impugnativo ante un rgano diferente al que profiri la sentencia, siendo este el superior jerrquico, mientras que el remedio lo conoce el mismo rgano jurisdiccional que emiti la resolucin.
De fondo
Los medios de impugnacin que se interponen contra las resoluciones definitivas, es decir, contra las que deciden sobre el objeto del proceso, persiguen la modificacin de la misma, es decir, que se dicte otra sentencia en la que se produzca un pronunciamiento sobre la pretensin que sea distinto del contenido en la sentencia que se impugna. Se est entonces ante los verdaderos recursos, y en ellos cabe advertir que abren siempre una nueva fase del proceso 55 Esa fase puede ser una verdadera instancia, (recurso ordinario o de apelacin), en todo caso llevan al tribunal distinto y superior la posibilidad de proporcionarse sobre el fondo del asunto, es decir, sobre la estimacin o animacin de la pretensin y por eso se dan contra las sentencias y el gravamen es siempre requisito de admisin del recurso, para algunos ordenamientos se necesita que el perjuicio causado a la parte tenga un contenido mnimo, mientras que en otros cualquier gravamen, por mnimo que sea, es suficiente para poder recurrir, debe tenerse en cuenta que no hay gravamen cuando
53 Dorantes Tamayo, Luis Teora General del Proceso, 9 edicin Editorial Porra, Mxico, 2004 Pg.393, 394 54 Aguirre Godoy, Mario, Op. Cit. Pg. 381 55 Aguirre Godoy, Mario, Op Cit. Pg.271 27
concedindose todo lo pedido por la parte se hace en virtud de una motivacin jurdica distinta de la alegada por la parte (iura novit curia). Por otra parte existe gravamen cuando la diferencia afecta a cuestiones accesorias.
Ordinarios
Son ordinarios aquellos cuyos motivos de interposicin y admisin no se encuentran limitados por la ley, hecho ste que da lugar correlativamente a que los poderes del rgano, en orden a la admisin sean igualmente restringidos. La no limitacin de los motivos habilitantes para la impugnacin no impide ni se opone al requisito de la cita de los mismos en el acto de preparacin del recurso o que se exija en concreto gravamen para su admisin. 56
Extraordinarios
Son extraordinarios aquellos recursos en los que se conceden en casos excepcionales 57 y la ley tasa o limita taxativamente 58 los motivos para su interposicin quedando, pues, restringido su uso a estas especificas razones, por ello el poder de los rganos competentes para su admisin se ampla considerablemente, en cuanto pueda analizar con carcter previo la procedencia del motivo argumentado. 59
Devolutivos y no Devolutivos
La distincin entre medios de impugnacin no devolutivos como devolutivos 60 se refiere a que los primeros tienen el llamado devolutivo que es cuando se elevan los recursos a un rganos superior jerrquico para que conozca de la impugnacin 61 y al trmino del proceso es devuelto al rgano inferior ya sea para que modifique,
56 Montero Aroca, J uan Derecho J urisdiccional II Proceso Civil 15 edicin Valencia 2007 Editorial Tiran No Blanch Pg.409 57 Alsina Hugo, Op Cit., Pa. 283 58 Aguirre Godoy, Mario, Op. Cit. Pg. 377 59 Mellado Asencio, J os Ma. Op cit. Pg. 324 60 Aguirre Godoy, Mario, Op Cit. p. 264 61 Loc Cit. Pg.324 28
confirme o revoque el fallo impugnado. Efecto del que carecen los segundos nicamente por el hecho de que se eleven a un rgano superior.
Durante siglos los tribunales superiores delegaban la jurisdiccin en los tribunales inferiores, de modo que cuando se interpona un medio de impugnacin contra una resolucin del tribunal inferior se deca que la jurisdiccin se "devolva" al tribunal superior. Esto es lo que suceda entre las Audiencias y los J uzgados de Primera Instancia; los verdaderos titulares de la jurisdiccin eran las Audiencias, las cuales la delegaban en los J uzgados, para que stos conocieran de la primera instancia. Esta concepcin de la justicia se termin cuando los J uzgados asumieron jurisdiccin por s mismos, a los que la atribuye la Constitucin Poltica, siendo adems esa jurisdiccin indelegable, como dice el artculo 113 de la Ley Organismo J udicial.
Son no devolutivos aquellos cuyo conocimiento de la impugnacin que se dan dentro de la misma instancia en que se dicta la resolucin que se impugna, suponen que el proceso desde el inicio hasta su fin es en el mismo juzgado o instancia que resuelve el medio de impugnacin.
Especiales
Son los que sirven para impugnar determinadas resoluciones judiciales, sealadas en concreto por la ley 62 .
Excepcionales
Para Alcal Zamora son aquellos que se utilizan para atacar resoluciones judiciales que han adquirido autoridad de cosa juzgada 63 .
Al ser un medio de defensa el recurso, este debe tener requisitos formales 64 :
62 Ovalle Favela, J os Op cit. Pagina 230. 63 Ibd Pg.231 29
Autoridad a quien se dirige
Nombre del recurrente y lugar para recibir notificaciones
Identificacin precisa de la resolucin que impugna, la fecha de la notificacin de la misma
Exposicin de los motivos por los cuales se recurre
Sentido de la resolucin que segn el recurrente deba emitirse, en sustitucin de la impugnada.
Plazo establecido por la ley es decir que debe presentarse en tiempo.
Lugar, fecha y firma del recurrente o su representante si no sabe o no puede firmar dejara su impresin digital de su dedo pulgar derecho u otro que especificar.
1.19 Carga de las impugnaciones
Al decir carga se hace alusin, a que la impugnacin no puede hacerse sino a instancia de parte. A esta corresponde exclusivamente decidir, segn la tesis carnelutiana, si la sentencia es justa o si la injusticia es tolerable.
1.20 Presupuestos de los medios de impugnacin
Es evidente que cada uno de los medios de impugnacin tiene requisitos propios y especficos, pero se deben considerar requisitos generales, tambin llamados condiciones actuales, son las que auxilian al regular aparicin del acto le acompaa
64 Caldern M. Hugo Haroldo, Op Cit. p. 87 30
en el presente de su manifestacin, 65 regulados normativamente 66 y que sin ellos la impugnacin carece de eficacia, segn el autor que haga el estudio sobre los presupuestos de la impugnacin:
Acto impugnable: Es todo acto, actividad, conducta o resolucin del juez que estar afectando de deficiencia, error, ilegalidad, e injusticia y que afecta un inters legtimo de una de las partes. Es el presupuesto objetivo que en principio, es impugnable cualquier acto del proceso, principio que conoce muchsimas limitaciones, fundamentalmente determinadas por la regla de la preclusin.
Acto impugnativo: Consiste en la manifestacin, ya sea en forma verbal o escrita como lo permita le ley de la materia, de la parte que lo considera agraviada, impugnando el actuar del rgano competente, con la intencin de que se modifique, revoque, anule, corrija, o regularice el acto, ya sea por la misma autoridad que lo provoc o por la inmediata superior.
Procedimiento de la impugnacin: Serie de actos procedimentales que las partes deben de cumplir dentro de un proceso.
Resolucin Conclusiva del Medio de Impugnacin: Consiste en el acto procedimental del rgano que resuelve el procedimiento de impugnacin, con fuerza vinculante. 67
Cada medio impugnativo, y tambin, dentro de estos, cada recurso, tiene sus presupuestos especiales; pero existen algunos generales o ms frecuentes que deben ser estudiados.
65 Ovalle Favela, J os Op Cit. Pg. 228, 229. 66 Aguirre Godoy, Mario, Op Cit. Pg. 229 67 Aguirre Godoy, Mario Op Cit. p. 334 31
1.20.1 Parte (presupuesto subjetivo)
El acto impugnativo es, en principio, un acto procesal que opera dentro del proceso en que produce, por lo que est reservado a los sujetos; y tratndose de las resoluciones del juez, son las partes quienes pueden impugnar; inclusive porque son ellas que pueden resultar agraviadas o lesionadas por ellas.
En consecuencia, el que puede impugnar es la parte que ha sufrido algn agravio por el acto procesal. Por ende se debe remitir a la capacidad y legitimacin. En cuanto a la capacidad, cabe tambin remitirse a las reglas generales, solo se agregar que siendo la impugnacin, en especial.
Respecto a la legitimacin, interesa referir a la figura del litisconsorcio, para sealar que pese al principio de la personalidad del acto impugnativo, que aqu se ratifica por el hecho de que quien reclama es el interesado (o perjudicado), y por consiguiente lo hace respecto de su situacin (personal), por excepcin, en el caso de litisconsorcio necesario puede producirse un efecto extensivo de la impugnacin. 68
1.20.2 Formalidad (presupuesto objetivo)
En general, la impugnacin est sujeta, como todos los actos procesales, a diversas formalidades, tanto del acto impugnativo en s, como al plazo en que deduce, siempre perentorio, 69 estas reglas de juego reguladas en la ley.
1.20.3 Plazo (Presupuesto objetivo)
Existe un plazo para cada impugnacin o recurso. Y dicho plazo es perentorio, por lo cual si se interpone fuera de l, carecer de valor. Esto resulta claro e indiscutible, inclusive aunque el tribunal (errneamente) concediera el recurso y la otra parte lo pretendiera convalidar.
68 Enrique Vescovi, Op Cit. Pg. 42 69 Loc Cit. Pg. 44 32
La igualdad supone que las partes tienen que tener las mismas posibilidades, siendo una emanacin del principio de igualdad ante la ley. Por eso el plazo siempre es idntico para todas las partes, aun cuando, siendo particular, correr para cada una desde su notificacin. En cuanto al comienzo del plazo, por norma es la del da siguiente a la notificacin. O sea que se requiere el conocimiento formal del acto a impugnar. Sin embargo, no es incorrecto que la impugnacin se presente antes de la notificacin, si la parte tuvo conocimiento del acto, y representa exceso de formalismo rechazar el recurso por esa razn. 70
1.21 Elementos de las impugnaciones
1.21.1 Institucin jurdica
El recurso es una institucin jurdica procesal en atencin a que hay un conjunto de relaciones jurdicas unificadas con vista a una finalidad comn, que es contrarrestar la injusticia.
1.21.2 rgano decisor
El rgano decisor respecto a los medios de impugnacin que se hacen valer puede ser el mismo que dict la resolucin impugnada o bien, se trata de un rgano jurisdiccional diferente, superior al primero.
1.21.3 Revisin
Se apunta como objetivo esencial de todo recurso la revisin de una resolucin jurisdiccional dictada. Ante la posible falibilidad humana de la persona o personas que encarnan el rgano jurisdiccional que dicta la primera resolucin, el recurso es una oportunidad de revisar lo hecho por el rgano jurisdiccional que ha producido una
70 Vescovi Enrique, Op cit. Pg. 46 33
resolucin. Quien revisa la resolucin jurisdiccional dictada, concluye con una nueva resolucin recada al recurso interpuesto en la que determina su criterio
1.22 Distincin doctrinaria entre medio de impugnacin y recurso
La distincin entre lo que se llama recursos y medios de impugnacin radica en que vlidamente se puede sostener que el medio de impugnacin, o ms bien que los medios de impugnacin abarcan a los recursos. En otras palabras la expresin de medio de impugnacin es mucha ms amplia que el trmino recurso. Lo que lleva a un juego de palabras y de conceptos, todo recurso es un medio de impugnacin mas no todo medio de impugnacin es un recurso bsicamente, los medios de impugnacin contienen a los recursos que son aquellos reglamentados en un sistema procesal que tienen vida dentro del mismo 71 .
En el sistema guatemalteco no se hace ninguna diferenciacin entre recursos y remedios son medios de defensa que se vale el agraviado para atacar una resolucin con el propsito de obtener su reforma, nulidad o substitucin independientemente de que tenga que ser conocidos por el propio juez o tribunal que la dict o bien por uno superior. 72
1.23 Procedimiento de los medios de impugnacin en general
El procedimiento de los recursos, como es lgico tiene variantes segn la clase de medio de impugnacin que se utilice para atacar las resoluciones, pero pueden existir reglas generales para su interposicin.
El recurso debe ser interpuesto dentro del plazo fijado para ello, el cual vara segn su importancia y dificultad, el cual es perentorio.
Si los recursos llenan los requisitos legales preestablecidos, corresponde al rgano pronunciarse sobre su admisin para el trmite. En toda impugnacin se examina, la admisibilidad y la fundabilidad.
En general, ambos requisitos se someten al control de tribunales diferentes: la admisibilidad la verifica el a quo sin perjuicio de la facultad de reexamen del rgano superior y la fundabilidad el ad quem. La fase de admisibilidad constituye una etapa previa, en la cual se verifican requisitos formales. 73 La no observancia de estos constituye el rechazo del medio de impugnacin, siendo los errores ms comunes para el rechazo las siguientes:
o Falta del derecho de impugnacin (inimpugnabilidad objetiva; acto inimpugnable);
o Falta de titularidad (legitimacin);
o Inobservancia de las formas, incluyendo tiempo (fuera de plazo). 74
Sustanciacin
Cada medio de impugnacin segn su naturaleza, posee procedimientos para su desarrollo, en esta etapa, es donde la parte que promovi el recurso fundamenta este, expone sus agravios y presenta prueba de las violaciones a su derecho.
Decisin
Es la ltima fase del procedimiento de los medios de impugnacin; la decisin debe responder a los motivos de la impugnacin, el resultado de la misma tambin depende
73 Vescovi Enrique, Op Cit, Pg. 51 74 Ibid. 35
de la finalidad del recurso especfico que se interponga y de los alcances que a l le atribuya la ley, as como de la extensin de los poderes que se atribuyan al juez o tribunal llamado a decidirlo. 75
Terminacin de los recursos
Los recursos llegan a su trmino en forma normal cuando el tribunal competente dicta su resolucin sobre el fondo, pero pueden presentarse otras situaciones en que el procedimiento de los recursos termina en forma anormal. 76
a) Caducidad; la caducidad se produce, por la falta de inters del recurrente, ya que deja sin movimiento el rgano jurisdiccional que conoce del recurso, y esta seda al transcurrir tres meses.
b) Renuncia; As mismo se permite la renuncia a los recursos por medio de convenios extrajudiciales, es decir, contractualmente. 77 El sistema guatemalteco no menciona especficamente la renuncia de los recursos.
Es relevante en la siguiente monografa y, a manera de doctrina estudiar lo relativo a recursos administrativos, los recursos como en captulos anteriores se ha sealado son medios que la ley otorga a la parte agraviada con alguna resolucin, y en lo particular, seala Hugo Caldern: los recursos son todos aquellos que los particulares pueden oponer en contra de las resoluciones emanadas por la administracin pblica. 78
Es decir que en el presente caso, los recursos se interponen contra resoluciones no que emana un rgano jurisdiccional sino ms bien se opone ante el administrador pblico indicado.
El procedimiento administrativo se da cuando no existe litis, es decir una simple queja de alguna gestin o funcin administrativa, ahora bien el proceso contencioso administrativo, se da cuando no se llega a una solucin en la va administrativa, por lo que se convierte en litis y se tramita en la va judicial. La diferencia entre ambos es entonces la litis.
Aclarando lo anterior es importante hacer nfasis que todo administrado tiene derecho de que las resoluciones sean apegadas a derecho y llenen requisitos de forma y fondo como se hace en la va judicial. Si esto no es as debe lograrse el reparo a la violacin, y anular el acto que lesiona los derechos del administrado.
Hugo caldern dice que: Este remedio a la violacin de un derecho particular y a solicitud de su revisin es a lo que se le denomina Recursos Administrativos 79 . Ahora bien para Agustn Gordillo Recursos administrativos son medios de proteccin del
78 Caldern M. Hugo Haroldo, Derecho Procesal Administrativo, Litografa Orin, 6 edicin, Guatemala 2005, Pg. 73 79 bid 37
individuo para impugnar los actos y hechos administrativos, que afectan, defienden sus derechos frente a la administracin. 80
El procedimiento administrativo debi de haber finalizado, es decir que su resolucin final haya causado estado para as iniciar el proceso contencioso administrativo.
Es curioso que en el procedimiento administrativo no se requiera de un abogado colegiado, pero si se agotan todos los recursos debe pasarse a la va judicial y es entonces donde se requiere del patrocinio profesional de un abogado activo.
2.1 Efectos de la interposicin del recurso
El particular agraviado al interponer un recurso suspende el acto impugnado, es decir que si en la administracin es impuesta una multa, sta no puede ejecutarse, hasta que se termine el proceso o bien se llegue a la va judicial; y al suspender el acto impugnado suspende el plazo para el cumplimiento del mismo.
2.2 Caractersticas
Los recursos en ste epgrafe tienen caractersticas propias, como que exista una resolucin administrativa, un rgano administrativo, fijacin de un procedimiento, fijacin del plazo.
Los medios de impugnacin regulados para poder interponerse contra la administracin pblica son el Recurso de Revocatoria, Recurso de Reposicin.
En la administracin pblica existen tres niveles de mando, el Concejo Municipal, el Alcalde, rganos colegiados distintos al Concejo Municipal, y otros rganos subordinados a la Alcalda., por lo que en Municipalidades se de la Delegacin de la Competencia, ya que la poblacin va cambiando, la prestacin de servicios se vuelve
80 bid pg. 74.. 38
una necesidad es por eso que se crean rganos subordinados, por lo que el Recurso de Reposicin procede contra las resoluciones emanadas por el Concejo Municipal y el de Revocatoria contra la propia autoridad que dict la resolucin a impugnar 81 .
2.3 Recursos en el proceso de lo contencioso administrativo
En este proceso que se lleva en la va judicial, debido a la litis existente, puede interponerse cualquier tipo de recurso, excepto el de apelacin, ya que se trata de un Tribunal de nica instancia por lo que procede el recurso de Revocatoria, Nulidad, Reposicin, Aclaracin y ampliacin de la sentencia.
2.4 Recurso de revocatoria
Medio de impugnacin denominado tambin de Alzada. Es por eso que procede contra las resoluciones emanadas en este caso por el alcalde, ya que ste es la mxima autoridad, despus del rgano colegiado, en la escala jerrquica de las municipalidades y adems de ser un rgano de ejecucin de las resoluciones del Concejo Municipal, tambin tiene su propia competencia.
Hugo Caldern hace referencia que ste recurso debe interponerse ante el mismo rgano que dicto la resolucin a impugnar, la razn es de que el expediente se encuentra en el rgano que emiti la misma; debe circunstanciarse y elevarse al superior para su resolucin, si el subordinado no eleva el expediente, puede ser motivo de un amparo, para el solo efecto que el tribunal de amparo, obligue al subordinado a elevar el expediente. 82
Las sentencias no pueden ser revocadas por el juez que las dicta.
81 Caldern M. Hugo Haroldo Op cit. Pag. 165 82 Ibd. Caldern M. Hugo Haroldo, p. 132. 39
Hay algn precepto especfico que establezca que el auto es apelable, ya que de ser apelable el auto, no procede la revocacin. En este aspecto, hacemos la observacin de que el interesado en recurrir un auto buen cuidado debe tener de examinar el Cdigo de Procesamientos Civiles para que determine si el auto es apelable o no ya que se desechar el trmino para interponer la apelacin.
Si la parte recurrente no encuentra un dispositivo que establezca que el auto es apelable deber interponer el recurso de revocacin.
2.4.1. Forma de interponer el recurso de revocatoria
El recurso de revocacin se hace valer por escrito, No se puede abstener de hacer notar que la disposicin tan clara y terminante, es frecuente que, en el desarrollo de alguna audiencia, la parte afectada por un auto o decreto que sea revocable, haga valer el recurso de revocacin, se tome nota escrita del recurso en el acta y el juez lo admita, resolvindolo en ese acto o reservndose resolverlo con posterioridad. Esta sera una forma de hacer valer el recurso verbalmente, aunque la forma escrita se obtiene por el hecho de que se consigna en el acta.
2.4.2 Sustanciacin del recurso
El recurrente presenta un escrito en el que interpone el recurso de revocacin. En l determinar con precisin el auto o decreto que impugna, as como los agravios que le causan, el auto o decreto que se combate mediante la revocacin. Sus correspondientes agravios precisarn cul es el sector del auto o decreto que le agravia, las disposiciones que se han violado y los motivos por los que estima que se ha incurrido en conculcacin de disposiciones legales.
Tiene un lapso de cinco das para poder interponerlo, admitido el recurso, el juzgador examina si es procedente, y si llena todo tipo de requisitos, ste recurso debe ser resuelto en un mximo de cinco das. 40
2.4.3. Legitimacin
Esta legitimado para plantear el recurso, todo aquel particular, que con la resolucin emitida por el rgano, aparezca afectado en sus derechos e intereses por la misma. 83
2.4.4 Requisitos del memorial
Autoridad a quien se dirige
Nombre del recurrente y lugar para recibir notificaciones
Identificacin precisa de la resolucin que impugna, la fecha de la notificacin de la misma
Exposicin de los motivos por los cuales se recurre
Sentido de la resolucin que segn el recurrente deba emitirse, en sustitucin de la impugnada.
Plazo establecido por la ley es decir que debe presentarse en tiempo.
Lugar, fecha y firma del recurrente o su representante si no sabe o no puede firmar dejara su impresin digital de su dedo pulgar derecho u otro que especificar
La autoridad que emiti la resolucin impugnada deber elevar el expediente al rgano superior jerrquico informando de lo actuado dentro del expediente.
Si la resolucin es revocada significa que es favorable la resolucin que se revoco y se deja sin efecto lo resuelto por el subordinado.
83 Caldern M. Hugo Haroldo, Derecho Procesal Administrativo p. 134 41
2.4.5 Agotamiento de la va administrativa
La resolucin originaria es la que el propio concejo emite, y cuando el concejo resuelve el recurso re revocatoria ejerce su propia competencia, por lo que implica que la resolucin causa estado, dichas resoluciones administrativas causan estado cuando se ha agotado todo medio de impugnacin, es decir se ha agotado la va administrativa, es entonces cuando se procede a la va judicial, por medio del contencioso administrativo.
2.5 Aclaracin y ampliacin
Son medios de impugnacin que como su nombre lo indica sirve para aclarar puntos ambiguos u obscuros de una sentencia, y ampliacin, abre nuevos puntos que se dejo de resolver en una sentencia.
2.6 Va contencioso administrativo
En esta va se tramita si existe ya una contienda en la va administrativa.
2.7 Recurso de reposicin
ste medio de impugnacin ataca lo resuelto por un rgano superior jerrquico y el propio rgano es el que debe revisar su propia actuacin y resolver el recurso. Recurso que puede interponerse contra los Ministros de Estado y contra las juntas Directivas de los rganos colegiados y algunos rganos descentralizados; a manera de explicacin procede contra lo que resuelva el Ministro de Estado, o juntas directivas, por lo que la resolucin administrativa causa estado.
Cabe sealar entonces que a manera de ejemplo procede contra el Concejo Municipal, por lo que se debe tomar en cuenta que son las resoluciones originarias emanadas por el mismo. 42
Debe plantearse por escrito y ante el mismo rgano que eman la resolucin a impugnar, por lo que el particular agraviado es quien debe plantearlo. Resuelve la misma autoridad administrativa.
Previo a resolver la resolucin impugnada, debe el rgano da administracin pblica darle audiencia tanto al particular agraviado o particulares agraviados como a su asesor, tcnico legal, y a la Procuradura General de la Nacin.
Si la resolucin atacada es revocada, favorece al particular agraviado y restituye el derecho atacado en dicha resolucin. Por lo que no debe cumplir con lo resuelto por la administracin pblica.
Ahora bien si no se resuelve en un plazo de treinta das, puede iniciarse la va judicial, es decir un proceso contencioso administrativo.
43
Captulo III 3. Medios de Impugnacin en Materia Notarial
Es necesario resaltar que derecho notarial es el conjunto de normas jurdicas, instituciones, teoras, doctrinas y principios, usos, decisiones de jurisprudencia, que rigen la organizacin notarial, la funcin notarial, y la teora del instrumento pblico notarial. Y sta teora formal no es ms que el de la prueba precostituida, ya que es preparada con anterioridad al pleito futuro i84 , salvo derecho de las partes de redargirlos de nulidad o falsedad, como lo regula el artculo 186 del decreto ley 107. Dicha actividad tiene como objetivo principal conferir certeza y seguridad jurdica a los hechos y actos solemnizados en el instrumento pblico.
La ubicacin de derecho notarial dentro de las ramas del derecho, ha sido discutida y no se puede decir que ste encuadra perfectamente en la tradicional divisin de derecho pblico y privado ya que se relaciona con ambos. Consecuentemente se ha calificado aceradamente como una rama autnoma del derecho.
3.1 Notario
Es un profesional del derecho, encargado de la funcin pblica, consistente a recibir, interpretar, y dar forma legal a la voluntad de las partes, redactando los instrumentos adecuados a este fin y confirindoles autenticidad, conservar los originales de stos y expedir copias que den fe de su contenido.
Es un profesional por que para ejercer el notariado debi de haber obtenido el titulo facultativo en la Repblica y colegiarse, liberal porque contrata sobre honorarios y son pactados a travs de un contrato civil de prestacin de servicios profesionales. 85
Para el magster Nery Muoz, 86 el origen de la palabra notario viene de NOTARI, se dice que eran los que utilizaban notas tironianas. Las llamadas notas tironianas eran
84 Orellana Donis, Derecho Notarial I y II 1 Edicin Editorial Orellana, Alonso & Asociados, Guatemala, Centro Amrica, 2009. Pg. 5 y 80. 85 Orellana Donis, Eddy Giovanni, Op Cit. Pg. 26 44
caracteres abreviados, los cuales constituan una especie de escritura taquigrfica que estuvo en uso en la Antigua Roma y en la Edad Media. El primer sistema de abreviaturas fue inventado por Enio. Quien recopil estos signos fue Rorn y de ah les viene el nombre de Notas Tironianas, as como los que utilizaban dichas notas fueron llamados notarios notari. Estos caracteres se perfeccionaron poco a poco y pueden ser considerados como los precursores de la taquigrafa moderna.
Los antecesores de los notarios fueron en un principio nica y exclusivamente redactores de documentos. El notario tal y como hoy lo conocemos surge en la historia cuando el documentador queda investido de poder fideifaciente.
Y debe basarse en principios y reglas en el ejercicio de su profesin, para ello se delimitan las siguientes:
Fe pblica: Es la presuncin de veracidad en los actos autorizados por notarios, los cuales tienen un respaldo total, salvo que prospere la impugnacin por nulidad o falsedad.
De la forma: es la forma correcta de redactar los instrumentos.
Autenticacin: La forma de establecer que un hecho o un acto ha sido comprobado y declarado por un notario, es que aparece su firma y sello refrendndolo, los cuales en el caso de Guatemala, deben registrarse en la Corte Suprema de J usticia, siendo este un requisito exigido por la ley.
Inmediacin: el notario deber estar en contacto con las parte, con los hechos o actos que se producen dando fe de ello.
Rogacin: El notario debe actuar a solicitud de parte.
86 Muoz, Nery Roberto, Introduccion al Estudio del Derecho Notarial Decima Primera Edcicion, pag. 03 45
Consentimiento: La ratificacin y aceptacin, que queda plasmada mediante la firma del o los otorgantes, expresa el consentimiento de las mismas.
Unidad del acto: Esto Quiere decir que el instrumento pblico debe perfeccionarse en un solo acto.
Protocolo: por las evidentes ventajas que reporta de garanta y seguridad jurdica.
Seguridad jurdica: Se basa en la fe pblica de los notarios, por lo tanto los actos que legaliza son ciertos, existe certeza en los mismos.
Publicidad: por medio de la autorizacin notarial se hace pblica la voluntad de las partes.
Funcin integral: Este principio se refiere a la funcin total que debe llevar a cabo el notario; desde su requerimiento hasta cuando se facciona y firman los requirentes.
Imparcialidad: Pretende asegurar la adecuada prestacin del ejercicio Profesional en forma limpia, inmaculada.
3.2 Inhabilitaciones y rehabilitaciones
Al ser el notario sentenciado por cualquiera de los delitos anteriores es inhabilitado total o temporalmente de acuerdo con el decreto 314 del Congreso de la Repblica, artculo 3 inciso 4 y artculo 4 inciso 1. Los cuales preceptan que si tambin han sido condenados por alguno de los siguientes delitos como falsedad, robo, hurto, estafa, quiebra o insolvencia fraudulenta, cohecho e infidelidad en la custodia de documentos y en los casos de prevaricato y malversacin que sealan los artculos 46
240, 241, 242, 243, 244, 288 del Cdigo penal y los que tengan auto de prisin motivado por los delitos anteriores.
La Corte Suprema de J usticia puede intervenir en el rgimen disciplinario del notario, ya que para lo relativo a sanciones, cualquier persona o la Procuradura General de la Nacin tienen derecho a denunciar al Notario ante la Corte, los impedimentos de un notario para ejercer la profesin. As tambin cuando la Corte tuviera conocimiento de que un notario ha incurrido en alguna de las causales de impedimento, debe proceder a formalizar denuncia. 87 Es entonces cuando se inhabilita a un notario.
La rehabilitacin si fue de ndole gremial compete al Consejo Superior Universitario de la Universidad de San Carlos de Guatemala, si es de ndole jurisdiccional compete a al Corte Suprema de J usticia la rehabilitacin del notario impugnado.
3.3 Requisitos habilitantes para ejercer el notariado en Guatemala
Son los establecidos en el artculo nmero 2 del Cdigo de Notariado Guatemalteco: a) Ser Guatemalteco, el Cdigo todava precepta natural, pero sta denominacin desapareci en la Constitucin Poltica de 1985, es importante tomar en cuenta que la Ley de Nacionalidad, Decreto 1613 del Congreso de la repblica, en el artculo 7. regula que para los efectos de dicha ley, los trminos de natural de origen y por nacimiento referidos a la nacionalidad son sinnimos. Ser del estado seglar y domiciliado en la Repblica, salvo lo dispuesto por sta ley.
b) Haber obtenido el ttulo facultativo en la Repblica o la incorporacin con arreglo a la ley.
87 Loc. Cit. pg. 77. 47
c) Haber registrado en la Corte Suprema de J usticia el ttulo facultativo o de incorporacin, y la firma y sello que usar con el nombre y apellidos usuales.
d) Ser de notoria honradez.
e) Ser colegiado activo, segn artculo noventa del Cdigo de Notariado.
f) Ser mayor de 18 aos segn artculo 8 del Cdigo Civil, decreto ley 106.
3.4 Causas de inhabilitacin
Son aquellas que impiden el ejercicio del notariado a una persona, este impedimento puede ser total o absoluto, para los que se encuentran los siguientes casos:
a) A los civilmente incapaces;
b) A los toxicmanos y ebrios habituales;
c) A Los ciegos, sordos o mudos, as como a los que adolezcan de cualquier otro defecto fsico o mental que les impida el correcto desempeo de su cometido;
d) A los que hubieren sido condenados por alguno de los delitos como: falsedad, robo, hurto, estafa, quiebra o insolvencia fraudulenta, cohecho e infidelidad en la custodia de documentos, previcato y malversacin, que sealan respectivamente los artculos 240, 241, 242, 243, 244, 288 del Cdigo Penal guatemalteco;
3.5 Incompatibilidades
Son todos aquellos casos en que se pueden encontrar algunos notarios al verse impedidos temporalmente, tal y como lo regula el artculo 4 del Cdigo de notariado guatemalteco: 48
Los que tengan auto de prisin motivado por algunos de los delitos a que se refiere el inciso 4 del artculo 3, de dictarse una sentencia condenatoria, esta prohibicin de tipo temporal se convertira en definitiva.
Los que desempeen cargo pblico que lleve aneja jurisdiccin; es decir anexo; por lo que a los funcionarios que adems de desempear cargos pblicos mientras permanezcan en sus cargos de tiempo completo no podrn ejercerlo.
Los funcionarios y empleados de los Organismos Ejecutivo y J udicial y de las municipalidades que devenguen sueldos del Estado o del municipio y el Presidente del Congreso de la Repblica.
Los que no hayan cumplido durante un trimestre del ao civil, o mas, con las obligaciones que impone el artculo 37 del Cdigo de Notariado. Los Notarios que se encuentren en este caso podrn expedir los testimonios especiales atrasados con los requisitos que establece el cdigo, a efecto de subsanar dicho impedimento.
3.6 Rgimen disciplinario en Guatemala
En Guatemala, la colegiacin obligatoria tiene carcter constitucional. El Artculo 90 de la Constitucin poltica de la Repblica de Guatemala, establece lo atiente a la colegiacin de los profesionales universitarios es obligatoria y que tendr por fines la superacin moral, cientfica, tcnica, material de las profesiones universitarias, as mismo les llevara el respectivo control en su ejercicio.
Los colegios profesionales se integran de la siguiente manera
a) Asamblea General
b) J unta Directiva 49
c) Tribunal de Honor
d) Tribunal Electoral
Los cargos son por eleccin, por un perodo de dos aos.
3.7 Sanciones
Las sanciones que a los colegiados se le pueden imponer son: Sancin pecuniaria
Amonestacin privada
Amonestacin pblica
Suspensin temporal en el ejercicio de su profesin
Suspensin definitiva
La suspensin temporal no podr ser menor de seis meses ni mayor de dos aos. La definitiva conlleva la prdida de calidad de colegiado activo.
3.8 Medios de impugnacin
Vale la pena resaltar que es una pretensin procesal de un notario agraviado por una resolucin emanada por el ente competente, la cual le causa nica y exclusivamente agravios en el ejercicio de su profesin.
En materia notarial, los medios de impugnacin se otorgan nica y exclusivamente a notarios, que de alguna resolucin emanada por la Corte Suprema de J usticia y por el Director del Archivo General de Protocolos le cause agravio profesionalmente. 50
El decano de la Universidad de San Carlos de Guatemala, Licenciado Amlcar Bonerges Meja, en una entrevista realizada, hace alusin a que deben existir supuestos para que se promueva un medio de impugnacin de los regulados en el Cdigo de Notariado guatemalteco, como lo es el que le cause agravio una resolucin, y que el recurso que mas se utiliza es el de responsabilidad y reposicin en materia de las sanciones que interpone el Director del Archivo General de Protocolos ante el incumplimiento de obligaciones notariales formales, por la inspeccin y revisin de protocolos, as como el de reconsideracin. En su experiencia, ya que estuvo a cargo del Archivo General de Protocolos, no conoci ningn recurso que haya prosperado, y que a manera de ejemplo, conoci un solo caso, que por supuesto no prospero, por que ni siquiera denominaban el recurso interpuesto, simplemente recurso, ya que parecan no conocer los regulados en el Cdigo de Notariado guatemalteco, por lo que considera que son vigentes los medios de impugnacin porque aun existen en las leyes, mas no positivos ya que ninguno ha prosperado en su experiencia, el de recurso de responsabilidad ni siquiera tiene la forma de plantearla, ya que se tendra que remitir a la ley de responsabilidad de funcionarios pblicos. Lo bsico es de que debieran estar considerados en el mbito de lo contencioso administrativo, y que solo se pudiera plantear el de revocatoria y reposicin dependiendo si tiene rgano superior jerrquico ya que sino seguiran causando desorden dentro de los medios de impugnacin como lo hacen los medios de impugnacin en materia notarial.
El decreto 314 del Congreso de la Repblica otorga nica y exclusivamente recursos a notarios para que ataquen resoluciones no apegadas a derecho:
Recurso de Responsabilidad
Recurso de Reposicin
Recurso de Reconsideracin 51
Captulo IV 4. Responsabilidades del Notario
La responsabilidad supone la eventual inobservancia de la norma por parte del sujeto obligado. La violacin de una regla de derecho que acarrea, como consecuencia jurdica, una sancin; ste es un acontecimiento desfavorable que recae, por reaccin del sistema, sobre el autor de la violacin; hay responsabilidad cuando por consecuencia de haberse violado una regla de derecho, alguien resulta jurdicamente obligado a soportar la sancin respectiva. Dicho de otro modo, cuando el sujeto debe corresponder a la infraccin, con cierta desfavorable conducta propia. 88
As mismo, el tratadista Guillermo Cabanellas, manifiesta que en el mundo jurdico, el concepto de responsabilidad es: ms an su realizacin cabal, integra, fundamental, pieza en las relaciones humanas y para establecer la estricta equidad en lo patrimonial y de discernimiento retributivo acorde con la conducta humana, especialmente en sus manifestaciones negativas. De borrar la responsabilidad, la convivencia humana retrocedera a las expresiones crudas del salvajismo y representara el impunismo frente a las culpas ms graves y a las mayores perfidias. 89
Es conveniente que el notario est capacitado, intelectual y moralmente, para ejercer eficazmente su funcin, sin generar resultados daosos, tanto para los particulares como para l mismo, de all descansa lo que se conoce como responsabilidad notarial, que no se circunscribe a una sola, sino a un conjunto de responsabilidades que darn por resultado, su buena observancia, a un instrumento pblico pleno y perfecto, evitando resultados negativos para la vida de ste.
Es indudable que la actuacin notarial tiene como nico resultado objetivo la produccin del instrumento pblico, pero para lograr tal fin, el notario no se concreta a dar fe que
determinados hechos son ciertos. Desde que es requerida su actuacin, desarrolla un complejo de actividades que tienen por objeto canalizar el potencial de energa jurdica que tiene su asiento en la voluntad humana, para que la misma tome cuerpo en un instrumento y se haga fecunda, produciendo a travs de ste, los efectos legales.
Su labor no se contrae simplemente a asegurar la veracidad de los negocios jurdicos en que su intervencin es requerida, va ms all. Con su habilidad artfice del Derecho los modela, para que en su manifestacin externa, el instrumento pblico, quede palpable la voluntad verdadera y consciente de los que en ellos intervinieron. 90
El tratadista Rufino Larraud, citando a Sanahuja, indica que en estas consideraciones encuentra fundamento la genrica responsabilidad del escribano, o notario de hoy en da, si en todas las funcin del poder pblico la responsabilidad es una garanta de actuacin jurdica correcta, por dems est decir que su importancia en la institucin notarial ha de ser grande, ya que cada notario asume personalmente todas las atribuciones inherentes a los poderes de su funcin, y el acto notarial es completo con la sola intervencin del agente, sin que ninguna autoridad pueda revisarlo ni modificarlo. Si ms que ninguna otra funcin tiene la notarial un carcter personalsimo puesto que el pblico acude al escribano, por la confianza que su persona inspira, se comprende que la ley debe ser rigurosa en exigir responsabilidad a quien, si burlara tal confianza o abusara de ella, faltara a la noble misin que le incumbe. 91
La responsabilidad notarial es entonces una consecuencia derivada de los quehaceres del notario dicha responsabilidad existe porque esta obligado a atender a leyes, tica profesional, est sujeto a un gano colegiado, y por tanto est sujeto a responder a la exigencia lcita de los particulares que acuden en demanda de sus servicios notariales, en ste sentido, nadie que demande un quehacer notarial puede ser defraudado en la
confianza que deposit al postularlo. 92 Por lo que debe existir dolo, culpa negligencia por parte del notario para que puedan exigir responsabilidad de su parte.
4.1 Origen de la responsabilidad notarial
Como indica Bernardo Prez Fernndez del Castillo Ya desde Alfonso X el Sabio se impona como castigo a los escribanos que no cumplan con veracidad su oficio: falsedad hecha por escribanos de la corte del Rey en carta, o en privilegio, debe morir por ello y si el escribano de ciudad o de villa, hiciere alguna carta falsa o asentara alguna falsedad en juicio en los pleitos que le mandasen escribir, dbanle cortar la mano, con que la hizo y tenerle por malo, de manera que no pueda ser testigo, ni tener ninguna honra mientras viviere. El notario frente al honor de estar investido de la fe pblica, tiene una gran responsabilidad que se fortalece conforme sus obligaciones aumentan. 93
Carral y de Teresa asegura que el notario no es responsable de los actos realizados sino que la responsabilidad se concentra en aquel que le da la orden de obrar. 94
4.2 Clasificacin de la responsabilidad notarial
Existen varias clasificaciones entre las mas importantes se encuentran:
Enrique Gimnez Arnau, expone que es corriente entre los autores establecer las siguientes clases de responsabilidades: a) Civil; b) Penal; c) Administrativa; y d) Disciplinaria o reglamentaria.
Por su parte Oscar Salas, solo menciona tres: a) Civil; b) Penal; y c) Disciplinaria o Profesional.
92 Ros Hellig, J orge La Prctica del Derecho Notarial 6 Edicin, McGraw Hill Interamericana Mexico Distrito Federal, 2005. Pg. 189 93 Fernndez del Castillo, Bernardo Prez. Op. cit. Pgina 365 94 Carral y de Teresa, Luis, Op. cit. Pgina 127, 128. 54
Dante Marinelii, adenems de la Civil, Penal, Administrativa, menciona -la Fiscal y la Profesional, que segn l lleva implcita la responsabilidad moral y la disciplinaria. 95
Como segn indica Bernardo Prez Fernndez del Castillo Una actuacin negligente por parte del notario, puede dar lugar a una o varias responsabilidades concurrentes. Por ejemplo, si una escritura es nula por vicios en sus formalidades, se impone responsabilidad civil y administrativa.
Adems, se puede incurrir en responsabilidad penal si hay falsedad en la narracin de hechos. 96
Por tanto en el presente estudio se desarrollaran las siguientes responsabilidades:
a) Responsabilidad civil;
b) Responsabilidad penal;
c) Responsabilidad administrativa;
d) Responsabilidad disciplinaria.
4.2.1 Responsabilidad civil
Nace de la abstencin o actuacin ilcita, culposa, dolosa, la produccin de un dao o perjuicio y un necesario nexo causal entre ellos.
La actuacin de un notario es a peticin de parte interesada, es decir, un acto rogado, nunca de oficio. Su funcin es personal as como la asesora que presta, es entonces que el es responsable de su actuacin profesional.
La responsabilidad civil admite tradicionalmente su divisin en dos categoras la contractual y extracontractual o aquiliana 97 . La contractual deviene por la prestacin de servicios profesionales y se determina por un contrato y extracontractual, segn la causa que lo origine. Y sta responsabilidad puede ser regulada por convenio entre las partes y el notario, al respecto J orge Ros Hellig alude que la obligacin extracontractual son aquellas obligaciones que se encuentran previstas en la ley y que el notario est compelido a observar. La culpa es la omisin de la diligencia que exige la naturaleza de la obligacin. 98
Ambas especies, contractual y extracontractual, participan de un elemento eb el cual se realiza su unidad genrica, la obligacin de reparar. Sus diferencias especficas consisten en que la responsabilidad extracontractual
Segn el tratadista Rufino Larraud dice que, la responsabilidad civil supone una conducta violatoria de intereses privados, y acarrea la obligacin de reparar el dao causado a un sujeto de derecho. 99
El jurisconsulto Luis Carral y de Teresa, afirma que la responsabilidad civil surge, del incumplimiento de un deber, con perjuicio de alguien, y de la necesidad de reparar ste. El notario debe cuidar de la validez del acto jurdico, no slo desde el punto de vista de la forma, sino tambin del fondo. 100
sta responsabilidad es integrada por:
La realizacin de un dao o perjuicio
Abstencin o actuacin ilcita, culposa, dolosa.
97 Bauelos Snchez, Froylan, Fundamentos del Derecho Notarial, 3a Edicin. Reformada, Editorial Sista Mxico, 1999. Pg.191 98 Ros Hellig J orge. Op Cit. Pg. 319 99 Larraud, Rufino. Op. cit. Pginas 698, 699 100 Carral y de Teresa, Luis, Op. cit. Pgina 132 56
Nexo causal entre ambos.
La responsabilidad civil del notario nicamente se limita a la culpa y no al riesgo de su error como lo hacen las partes, es decir que el notario debe de responder por los daos y perjuicios causados a sus clientes. Se entiende por dao a la prdida o menoscabo sufrido en el patrimonio por falta del cumplimiento de una obligacin y se reputa perjuicio a la privacin de cualquier ganancia lcita que debiera haberse obtenido con el cumplimiento de la obligacin. 101
Es la que tiene como finalidad reparar las consecuencias injustas de una conducta contraria a derecho o bien reparar un dao causado sin culpa, pero que la ley, pone cargo de autor material de este dao.
Entre los elementos, se pueden encontrar:
Que haya violacin de un deber legal.
por accin u omisin del notario; Que haya culpa o negligencia de parte del notario.
que se cause un perjuicio.
El artculo 35 del cdigo de Notariado guatemalteco, habla acerca de la procedencia de la responsabilidad civil de daos y perjuicios contra el notario por nulidad de instrumento, as tambin seala la importancia de que ste haya sido citado, odo y vencido en proceso incidental, por causa de nulidad.
El artculo 1645 del decreto ley 106 hace alusin a que toda persona que causa dao o perjuicio a otra, sea intencionalmente, por descuido o imprudencia, est obligada a repararlo, salvo que se demuestre que el dao o perjuicio se produjo por culpa o
101 Ros Hellig J orge, Op Cit. Pg. 320 57
negligencia inexcusable de la vctima. Concatenando normas, el artculo 1647 del mismo cuerpo legal dice que la exencin de responsabilidad penal no libera responsabilidad civil, a no ser que el juez lo estime conveniente.
4.2.2 Responsabilidad penal
Esta se da cuando el notario en el ejercicio de sus funciones, comete un delito: ya que si llegara a cometer delito como una persona comn y corriente, aunque cae en el campo penal, no se enmarcara dentro de la responsabilidad notarial. Por tal circunstancia existen los delitos propios o en los cuales puede incurrir el notario como profesional. Algunos autores como Salas, los llama delitos funcionales, segn Nery Roberto Muoz. 102
Como Indica Luis Carral y de Teresa, los notarios son responsables por los delitos y faltas que cometan con motivo del ejercicio de su profesin, en los mismos trminos que lo son los dems ciudadanos; y agrega que en consecuencia quedarn sometidos a la jurisdiccin de las autoridades penales en todo lo concerniente a los actos u omisiones delictuosos en que incurran. La responsabilidad penal de un notario tiene dos aspectos: como ciudadano cualquiera, y como funcionario, que por si hubiera alguna duda, pone en claro que el notario no goza de ningn fuero.
El artculo 112 del cdigo penal guatemalteco, dice que toda persona responsable penalmente de un delito o falta, es responsable civilmente.
El artculo 119 del mismo cuerpo legal alude la extensin de la responsabilidad civil que comprende la restitucin, reparacin de los daos materiales y morales, asi como la indemnizacin de perjuicios. Por otra parte en el artculo 124 del cdigo penal seala que en el procedimiento penal, la accin reparadora slo puede ser ejercida mientras est pendiente la persecucin penal. Si esta se suspende se suspender tambin su ejercicio hasta que la persecucin penal contine.
102 Muoz, Nery Roberto, Op. cit. Pg. 98. 58
En la Ley de Narcoactividad en su artculo 26 alude que de la comisin de cualquiera de los delitos a que se refiere esta ley, nace la obligacin de reparar el grave dao material y moral ocasionado a la sociedad, la obligacin es solidaria entre todos los responsables del delito, sean personas fsicas o jurdicas y se resolver en indemnizacin pecuniaria fijada por el juez.
4.2.3 Responsabilidad administrativa
El notario tiene responsabilidades administrativas porque acta dentro del campo administrativo y dentro del campo fiscal, por ejemplo el pago al derecho de apertura del protocolo cada ao 103 . Que es de cincuenta y seis quetzales, establecido en el artculo 37 y 38 del cdigo de notariado.
Se refiere a las acciones realizadas por el notario ante la Administracin Pblica y especficamente en relacin con los Registros, por los efectos que conlleva el respectivo registro de los contratos o actos en que ha intervenido
4.2.4 Responsabilidad disciplinaria
Pertenece a un colegio profesional por lo tanto debe de dignificar la profesin obedeciendo el cdigo de tica profesional, caso contrario se le puede denunciar al Tribunal de Honor y ste ser amonestado.
Esta opera mediante una accin que tiene, es decir tiene por objeto reprimir una falta a los deberes de la profesin reglamentada; por fin el mantenimiento de la disciplina necesaria en inters moral de la profesin cuyas normas de ejercicio han sido violadas; El notario incurre en responsabilidad disciplinaria, cuando falta a la tica Profesional o atenta en contra del prestigio y decoro de la profesin, es entonces la responsabilidad de estar colegiado y activo. 104
4.3 Delitos en que incurre un notario en el ejercicio de su profesin
El cdigo penal en su artculo 263 regula lo atinente a Estafa Propia, artculo 264 a casos especiales de estafa, artculo 321 Falsedad material, artculo 322 del mismo cuerpo legal, que regula lo atinente a falsedad ideolgica, Publicidad indebida, artculo 222, Revelacin del secreto Profesional artculo 223, Supresin, Ocultacin o Destruccin de Documentos artculo 327, revelacin de Secretos artculo 422, Violacin de Sellos, Artculo 434, Responsabilidad de funcionarios de Autorizar un matrimonio, Artculo 437, Inobservancia de Formalidad al autorizar un Matrimonio, artculo 438 del mismo cuerpo legal.
4.4 Rgimen disciplinario del notario
Para el ejercicio de la profesin en Guatemala es obligatoria la colegiacin ya que tiene carcter constitucional, segn lo establecido en el artculo 90 de la Carta Magna, el cual establece que tendr como fines la superacin moral, cientfica, tcnica, material de kas profesiones universitarias y el control de su ejercicio; en cuanto a los fines de la Colegiacin Profesional, segn la Ley de Colegiacin Profesional Obligatoria:
Promover, vigilar, y defender el ejercicio decoroso de las profesiones universitarias.
Promover el mejoramiento cultural y cientfico de los profesionales universitarios.
Promover y vigilar el ejercicio tico y eficiente de las profesiones universitarias en beneficio de la colectividad. Defender y proteger el ejercicio profesional universitario y combatir el empirismo; Promover el bienestar de sus agremiados.
Auxiliar a la Administracin Pblica.
60
Captul o V 5. Recurso de Reconsideracin
5.1 Definicin
Se debe tener claro que en todos los ordenamientos jurdicos, se admiten medios de impugnacin contra las resoluciones judiciales, tanto contra las interlocutorias, como lo son los autos y los decretos, como contra las definitivas.
Existen varias definiciones sobre este medio impugnativo de los cuales a continuacin se indican los ms importantes.
La principal definicin, atendiendo al artculo 11 de la Ley del Organismo J udicial, dice que el idioma oficial es el espaol, las palabras de la ley se entendern de acuerdo con el Diccionario de la Real Academia Espaola, en la acepcin correspondiente, salvo que el legislador las haya definido expresamente, de lo anterior, se parte que reconsiderar es volver a considerar.
Nstor Daro Rambol afirma, que lo que busca es dejar sin efecto la resolucin ya sea en forma parcial o total o bien la expedicin de una resolucin favorable de quien interpone el remedio procesal, es viable nicamente en relacin a las resoluciones dictadas sin substanciacin. 105
Por su parte Lucio Martin indica que es un medio de impugnacin para que el mismo rgano y, por ende, en la misma instancia, reponga su decisin, la reconsidere, por contrario imperio. De all que cualquiera de las tres designaciones resulte apropiada. 106
Se trata entonces de un medio no devolutivo, lo que constituye, para algunos autores una excepcin dentro de los recursos, pero doctrinariamente lo correcto es indicar que se trata de un remedio procesal.
105 Rombol Nstor Daro, Reboirs Lucio Martn. Op Cit. Pg. 803 106 Ibd., Pg. 85 61
La finalidad es que el propio juzgador reponga sus providencias de trmite (y en algunos casos, tambin, los autos o sentencias interlocutorias, sea a pedido de parte, bien de oficio, 107 a opinin persona si es promovido por el juez, pierde su naturaleza y deja de ser un medio de impugnacin, y pasa a ser una facultad del juez para subsanar el proceso.
Se trata as de obtener el levantamiento de sanciones, que prospere una peticin totalmente retrasada o mejoras y pretensiones frustradas en anteriores negociaciones. No solo es solapado, tal proceder, sino el vocablo; porque, aun natural derivacin de reconsiderar, el substantivo no tiene por ahora registro acadmico. Esto quiere decir volver a considerar. 108
El recurso de reconsideracin, es materia notarial guatemalteco que se interpone por un agravio o perjudicado y ante el mismo rgano que dicto una providencia, en este caso ante el Director de Archivo General de Protocolos 109 , el cual eleva las actuaciones ante la Corte Suprema de J usticia, quien resolver la impugnacin. Esto nos despide una conclusin, que por principio es un recurso y no un remedio procesal, ya que genera la doble instancia, se da el efecto devolutivo y suspensivo de la resolucin.
Por tanto no constituye un remedio procesal, ya que este tendiente a obtener en la misma instancia donde una resolucin fue emitida, y se subsane, por contrario imperio, los agravios que aquella pudo haber inferido, sin generar el efecto devolutivo, y doble instancia.
5.2 Procedencia
El recurso de Reconsideracin procede contra las infracciones tipificadas que se refieren al no envo de:
107 Rombol Nstor Daro, Reboirs Lucio Martn. Op Cit. Pg. 86 108 Cabanellas, Guillermo. Alcal Zamora L. Diccionario enciclopdico de Derecho Usual Tomo V 14 edicin Editorial Heliasta, Buenos Aires Argentina 1979 Pg. 592. 109 Vescovi, Enrique, Op Cit p. 67 62
Testimonios especiales al Archivo General de Protocolos.
Avisos a la Direccin General de Catastro y Avalo de Bienes Inmuebles.
Y a la Municipalidad respectiva.
Aviso al Registro resptectivo.
Las sanciones consisten en Multas que van desde los dos quetzales hasta los cien quetzales por infraccin y en suspensiones desde un mes hasta un ao en caso de reincidencia. 110
5.3 Presupuesto
Es todo aquello que debe darse para que prospere el recurso.
5.3.1 Legitimacin
No cabe dudas, siguiendo los principios generales, de que son las partes quienes pueden interponer recurso como legitimados naturales 111 , en este caso en concreto, el legitimado para interponer el remedio procesal es el notario.
5.3.2 Agravio
Conforme a los principios generales, como para todo recurso, debe existir el agravio (gravamen) por la decisin impugnada. Por eso se ha dicho que las providencias (simples), que acceden a los petitorios de las partes, no pueden ser recurridas por quienes as lo han peticionado. 112
La forma debe ser normalmente escrita, salvo en los juicios verbales, o en la audiencia, sin exigencias de mayores formalidades, siendo la jurisprudencia, en ese sentido, todo lo amplia que corresponde exigir. 113 En este caso en concreto debe ser interpuesto por escrito.
El recurso debe ser fundado, puesto que presume el agravio y l debe ser expresado por la parte, aunque fuere en forma muy sinttica, como corresponde a este tipo de recursos. No creemos que el informalismo ni el iura novit curia, puedan excluir tal requisito.
Debe contener el escrito todos los alegatos que estime convenientes para desvirtuar las actuaciones impugnadas, agregar medios de prueba de descargo que estime pertinentes y expresar de manera clara y concisa cada una de sus peticiones.
5.4 Efectos de la resolucin
La resolucin que recae causa ejecutoria, es decir que se puede confirmar, revocar o modificar la resolucin recurrida, y dicho fallo debe acatarse.
Es lo que se expresa, generalmente, con la afirmacin de que no hay reposicin de reposicin.
Es indudable que no se puede admitir que se siga recurriendo, por razones de observacin, siendo suficiente garanta la de admitir el planteo del recurso por una vez.
Por la forma en que esta regulada la reconsideracin, se puede afirmar que, dicho medio es un recurso, pues la resuelve el mismo ante quien se interpone.
113 Loc Cit. Pg. 93 64
5.5 Ante quien se presenta
Se interpone ante el Director de Archivo General de Protocolos, por las sanciones que se impongan por el incumplimiento de las obligaciones del notario, contempladas en el Artculo 37 y 38 del Cdigo de Notariado. Artculo 100 del cdigo de notariado.
5.6 Obligaciones y sanciones motivadoras del recurso de reconsideracin
El Artculo 37 del Cdigo de Notariado, regula lo atinente a que los notarios y los jueces de primera instancia, cuando estn facultados para cartular, deben cumplir las siguientes obligaciones:
a) Remitir al Archivo General de Protocolos, dentro de los veinticinco das hbiles siguientes al otorgamiento de cada escritura pblica, testimonio especial, en papel sellado del menor valor, con los timbres notariales adheridos de conformidad con la ley. En los departamentos de la Repblica, excluyendo al de Guatemala, el notario podr entregar dichos testimonios al J uez de primera instancia que extender el comprobante respectivo y los remitir inmediatamente al Archivo General de Protocolos. Cuando se trate de testamentos o donaciones por causa de muerte, as como sus modificaciones o revocaciones, el testimonio se entregar en plica firmada y sellada por el Notario, expresando en la misma, el nmero de orden, lugar, fecha, objeto del instrumento, nombre del otorgante, as como el nmero y registro de las hojas de papel de protocolo en el que fue extendido.
b) Dar aviso dentro del trmino indicado en la literal anterior, y ante la misma dependencia de la Corte Suprema de J usticia o ante los funcionarios judiciales indicados, segn el caso, de los instrumentos pblicos cancelados, de los cuales no podr extender copia o testimonio. El aviso se enviar en papel sellado del menor valor y contendr el nmero y la fecha del instrumento cancelado.
65
c) Remitir el aviso al Archivo General de Protocolos, o a los jueces de primera Instancia, en su caso, dentro de los 25 das hbiles siguientes a dicho vencimiento de cada trimestre del ao calendario, en papel sellado del menor valor, indicando el nmero y fecha del ltimo instrumento autorizado o cancelado, o en su caso que no autoriz ninguno durante el trimestre que corresponda.
Al finalizar el trmino a que se refiere la literal c) de ste artculo, el director del Archivo General de Protocolos publicar dentro de los diez das hbiles siguientes a dicho vencimiento en el diario oficial y en otro de mayor circulacin en el pas, la lista de los notarios que no hayan enviado la totalidad de los testimonios especiales, y los avisos a que se refieren las literales b) y c) del presente artculo.
Sin perjuicio de la Sancin que establece el artculo 100 de ste Cdigo, no se vender papel de protocolo ni especies fiscales al Notario que haya dejado de enviar, durante un trimestre del ao civil, la totalidad de sus testimonios especiales con los Timbres notariales respectivos, al Archivo General de Protocolos, o a los J ueces de Primera Instancia, en su caso. Para el efecto, el Director de dicha dependencia enviar a la Direccin General de Rentas Internas, con copia a sus delegaciones departamentales, una lista de los Notarios que hayan incurrido en tal omisin, una vez vencido el trmino previsto en el inciso c) de ste artculo. El Notario a quien se le hubiere incluida en la lista referida quedar comprendido automticamente en el impedimento para el ejercicio de su profesin, establecido en el inciso 4 del artculo 4. Del Cdigo de Notariado, tal y como aparece modificado por la presente ley; empero una vez subsanado el impedimento en forma legal, podr solicitar que se le excluya de la lista, quien previa comprobacin del caso, har la comunicacin a las dependencias respectivas.
La legislacin guatemalteca regula este medio de impugnacin en su artculo 100 del Cdigo de Notariado, en la cual los notarios que dejaren de enviar los testimonios a que hace referencia el artculo 37, o de dar los avisos a que se contraen los artculos 38 y 39 de esta ley, dentro de los trminos fijados al efecto, incurrirn en una multa de dos 66
quetzales por infraccin, que impondr el director General de Protocolos y se pagar en la Tesorera del Organismo J udicial, como fondos privativos de dicho Organismo. Todas las sanciones impuestas por el Director General de Protocolos, se interpondrn previa audiencia por el trmino de veinte al interesado, audiencia que se notificar por medio de correo certificado con aviso de recepcin. Contra lo resuelto por el Director General de Protocolos, cabr el recurso de reconsideracin el que deber interponerse dentro del trmino de tres das contado a partir de la fecha de recepcin de la notificacin por correo certificado.
Dicho recurso se interpondr ante el propio director, quien elevara las actuaciones a la Corte suprema de J usticia. Dicho tribunal resolver aplicando el procedimiento de incidente previsto por la Ley del Organismo J udicial.
Contra la Resolucin de la Corte suprema de justicia no cabr ningn otro recurso. Siempre que se declare sin lugar el recurso interpuesto. Se impondr el recurrente una multa de veinticinco a cien quetzales, segn sea el monto de la resolucin recurrida.
Se interpone ante el Directo del Archivo General de Protocolos, por las sanciones que se impongan por incumplimiento de las obligaciones del notario contenidas en los artculos 37 y 38 del Cdigo de Notariado.
Los otorgantes generalmente no pueden redactar y por ello recurren a notarios, es por eso que es deber del notario saber redactar y es responsable de los defectos en la redaccin del instrumento, como de su protocolo. 114
114 Carral Y De Teresa, Luis, Op Cit., Pg.113 67
Captulo VI 6. Recurso de Reposi ci n
6.1 Definicin
El recurso de reposicin es un medio de impugnacin que ataca resoluciones que pueden estar mal dictadas, ser errneas o estas apartadas, alejadas del derecho, 115
se puede plantear contra las juntas Directivas de rganos colegiados, y algunos rganos descentralizados.
La reposicin es el procedimiento en el cual en la misma instancia media dicho recurso, es el medio de ms breve alcance y efecto inmediato ya que es conocido como horizontal 116 .
Se trata de un recurso ordinario, no devolutivo dirigido a obtener la revocacin de determinadas resoluciones interlocutorias, que no sean de mero trmite, ya sea por que las mismas han infringido lo dispuesto en normas procesales o bien en normas de carcter sustantivo, con el fin de que el mismo rgano que dicto la providencia o auto modifique su decisin y reponga la resolucin 117
Por medio de este recurso se impugnaran resoluciones que infrinjan una norma de carcter procesal, pueden tambin combatirse las de naturaleza material derivadas de la aplicacin de las normas de este tipo con anterioridad a la resolucin de fondo. 118
Es el recurso que una de las partes presenta ante quien emiti la resolucin interlocutoria, con la finalidad de que la deje sin efecto, la corrija, la aminore o la cambie segn solicita el recurrente.
115 Gmez Lara, Cipriano, Op Cit. Pg.203. 116 Couture Eduardo J . Op cit. Page 381 117 Asencio Mellado, J os Ma. Op Cit. Pg.329. 118 Ibid. 68
Si la providencia, adems de injusta, fuese nula, bastar alegar sta ltima circunstancia, pues el recurso de reposicin supone una providencia vlida y es por eso su interposicin. Dicho recurso evita dilaciones y no requiere mayores alegaciones. 119
6.2 Finalidad
Segn Caravantes, este recurso tiene por objeto evitar dilaciones y gastos consiguientes a una nueva instancia, respecto de las providencias que recaen en diligencias o puntos accesorios del pleito, para cuya revisin no son indispensables las nuevas alegaciones, pruebas o plazos de las apelaciones, ni mayor ilustracin que se supone en jueces superiores que entienden en stas. 120
Cuando por lapsus calami se inicia en forma sumaria diligencias en contra de un Notario tico, cimentado de capacidad, intelecto, valores morales, dotado de capacidad en el ejercicio de su profesin cabe ste recurso.
6.3 Procedencia
El recurso de reposicin procede contra las resoluciones emanadas por los Tribunales colegiados, los autos originarios que dicten en el ejercicio de su propia competencia.
El recurso procede contra las resoluciones emanadas por la Corte suprema de J usticia que infrinjan el procedimiento de los asuntos sometidos a su conocimiento, cuando no se haya dictado sentencia; 121 siempre y cuando est en tiempo 122 ,
En materia notarial, procede el recurso de reposicin, atendiendo el artculo 98 del decreto 314 del Congreso de la Repblica de Guatemala, el cual alude que la
119 Alsina, Hugo Op Cit., Pg.285 120 Cabanellas, Guillermo. Alcal Zamora L. Op Cit. Pg.607 121 Njera Farfn Mario Efran, Op Cit. Pg.649 122 Cabanellas, Guillermo. Alcal Zamora L. Op Cit. Pg.607. 69
Procuradura General de la Nacin o cualquier persona particular, tiene derecho de denunciar ante la Corte Suprema de justicia, los impedimentos del Notario para ejercer su profesin y contra lo que se resuelva cabr el recurso de reposicin.
6.4 Requisitos formales del recurso
Autoridad a quien se dirige.
Nombre del recurrente y lugar para recibir notificaciones.
Identificacin precisa de la resolucin que impugna, la fecha de la notificacin de la misma.
Exposicin de los motivos por los cuales se recurre.
Sentido de la resolucin que segn el recurrente deba emitirse, en sustitucin de la impugnada.
Plazo establecido por la ley es decir que debe presentarse en tiempo.
Lugar, fecha y firma del recurrente o su representante si no sabe o no puede firmar dejara su impresin digital de su dedo pulgar derecho u otro que especificar.
6.5 Legitimacin
El legitimado para interponer este recurso, es la persona que se encuentra agraviada por la resolucin emanada por el rgano jurisdiccional colegiado, el notario.
70
6.6 Tramitacin
El artculo 98 del Decreto 314 alude que se debe denunciar en forma sumaria al Notario que tiene inhabilitaciones para ejercer el notariado.
6.7 Resolucin al recurso
El recurso debe ser resuelto por el superior jerrquico de la administracin pblica y hay que tomar en cuenta que contra lo resuelto no cabe otro tipo de impugnacin.
El recurso debe ser resuelto dentro del tiempo estipulado y plazos de ley. Se debe cumplir con lo resuelto por el superior ya que dicha resolucin impugnada puede ser confirmada o revocada.
71
Capt ul o VII 7. Recurso de Responsabilidad
7.1 Generalidades
Con el objeto de que se reduzcan los vicios, ilegalidades y errores que se comenten en el ejercicio de la funcin notarial, resulta indispensable llevar a cabo la inspeccin y revisin ordinaria de protocolos. 123
Cabe sealar que en Guatemala se le llama Protocolo a la coleccin ordenada de las escrituras matrices, y otros instrumentos pblicos asentados, autorizados y registrados por el notario. La legislacin costarricense es la ms especfica a que establece nmero de hojas por tomo, formas de identificacin del notario y otras instrucciones. 124
El Archivo General de Protocolos es una institucin que depende de la Presidencia del Organismo J udicial. Fue creado en 1954 y, de conformidad con el Cdigo de Notariado, le corresponde registrar los mandatos de jurisdiccin voluntaria, los testimonios especiales de las escrituras pblicas autorizadas por los notarios del pas y los protocolos que en l se depositen por fallecimiento, impedimento o ausencia del notario respectivo. La Corte Suprema de J usticia es la encargada de tomar decisiones de carcter administrativo mientras que las decisiones afecten el fondo de accionar del Archivo son consultadas por el Pleno de la Corte Suprema de J usticia, integrado por trece magistrados. 125
La responsabilidad prev el supuesto, de la inobservancia de la norma por parte del sujeto obligado, ya que implica un poder fsico lo suficientemente amplio para realizar el hecho de la infraccin. 126
123 Piedra Santa, Irene, Bonerge Meja Orellana, Granados Valiente J orge Luis, Marroqun Margarita, Estrada Farfn Sergio, Micheo Nora, Tejeda Daniel, Camey Miriam, Leiva Marta, Alvarado Anglica, Valle Mirna, En Busca de la Seguridad J urdica en Guatemala, Editorial Piedra Santa, Guatemala 2001, Pg. 167 124 Ibd., Pg.55, 56. 125 Ibd. Pg. 167 126 Rivera Toledo, Antonio, Introduccin al Estudio del Derecho Notarial Guatemalteco, tomo II, Guatemala 1965, Pg. 494 72
7.2 Definicin
Es el medio de impugnacin que puede interponerse contra la resolucin que dicte la Corte Suprema de J usticia, por la inspeccin y revisin del protocolo que ordene la misma, en expediente de rehabilitacin. 127
Al aludir medio de impugnacin se entiende que es un proceso a posteriori, que tiene por objeto anular, modificar, revocar una resolucin emanada por un ente competente, la cual causa agravio; por lo que el recurso de responsabilidad ataca la resolucin de la Corte suprema de J usticia por la inspeccin y revisin del protocolo, si en la misma no se observaron los requisitos formales, el funcionario respectivo remitir copia certificada del acta a la Corte suprema de J usticia y es sta resolucin la que ataca dicho recurso.
Capacidad existente en todo sujeto activo de derecho para reconocer y aceptar las consecuencias de un hecho realizado libremente; es el que se interpone para exigir a los jueces y tribunales la responsabilidad de lo causado por negligencia, error, impericia o falta de tica, en que hayan incurrido por actos u omisiones no subsanables mediante otros recursos ordinarios.
La responsabilidad surge del incumplimiento de un deber, con perjuicio de alguien y de la necesidad de reparar el mismo, los notarios que infrinjan la ley, que incurran, conocern los tribunales y sern sancionados, aun as previo a esto sern odos 128
Dicho as la responsabilidad es la aptitud que tiene un sujeto de conocer, aceptar las consecuencias daosas de sus actos; es por eso que la ley lo sanciona y su nico fundamento es el deber jurdico, porque nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda. 129
127 Muoz, Nery Roberto, Introduccin al Estudio del Derecho Notarial 11 edicin, Guatemala, 2006, Pg.60. 128 Carral Y De Teresa, Luis, Op Cit. Pg.113 129 Gattari, Mario Nicols, Manual de Derecho Notarial, Editorial Depalma, Buenos Aires Argentina, 1997, Pg.246 73
Se considera que la responsabilidad del notario, en lo que respecta al cumplimiento de los requisitos intrnsecos o de fondo, es profesional, porque el notario hace aplicacin de la ciencia del derecho para dirigir a los particulares, instruyndolos convenientemente de sus derechos. En cuanto al recurso de responsabilidad si el notario se apega a la responsabilidad aludida con anterioridad no ser necesario promoverlo, ya que ste se apegara a derecho, a ley, forma y fondo respecto a su protocolo. 130
7.3 Objeto y finalidad
Se ha visto anteriormente que los medios de impugnacin tienen como finalidad la correccin o depuracin de errores o equivocaciones en que pueden incurrir los juzgadores, como personas humanas que son, pero hay oportunidades en que lamentablemente no se trata de infracciones o equivocaciones, sino que se trata de acciones que causan serios problemas y gravmenes a los litigantes, notarios en Guatemala, lo que ha hecho que se incluyan medios judiciales pertinentes que establezcan el grado de responsabilidad en que han incurrido, y como objeto la investigacin de hecho estimado violatorio de la ley, la imposicin de una sancin econmica o disciplinaria por un tribunal superior y se promueve la accin pertinente, la obtencin de una sentencia condenatoria de daos y perjuicios.
Esta sancin, opera mediante una accin que tiene por objeto reprimir una falta a los deberes de la profesin reglamentada, con el fin de mantener la disciplina y el inters moral de la profesin cuyas normas de ejercicio han sido violadas.
Por lo que el notario debe apegarse a ley y cumplir con los requisitos que se preceptan en cuanto al protocolo, para no temer de las consecuencias, grave error se comete al considerar que constituyen una especie de maldicin de la profesin las
130 Rivera Toledo, Antonio, Op Cit, Pg. 497 74
responsabilidades y obligaciones que el profesional del derecho adquiere por el ejercicio de la misma. 131
El notario incurre en responsabilidad, cuando falta a la tica profesional o atenta en contra del prestigio y decoro de su profesin. Pero ste no es el objeto ni finalidad del recurso, sino mas bien el objeto es revocar, anular, modificar la resolucin emanada por la Corte Suprema de justicia y la finalidad es resarcir los daos ocasionados por dicha resolucin. Cuando de manera injusta es sancionado o bien cuando la resolucin no es apegada a derecho.
Respecto a la institucin de la responsabilidad del notario, el tratadista Pedro vila lvarez alude que la infraccin de los deberes que por razn de su cargo pasan sobre el notario, no engendra, muchas veces, ms que la responsabilidad disciplinaria, pero cuando esas infracciones constituyen un ejemplo intolerable, la ley debe elevarlo a la categora de delitos. 132
7.4 Requisitos
Que la resolucin emanda por la corte Suprema de J usticia cause agravio al notario.
Que exista culpa o negligencia de parte del rgano que impone sancin. 133
7.5 Fundamento legal
El fundamento legal de las inspecciones, se encuentra en el Cdigo de Notariado guatemalteco, regulado en el artculo 86, aludiendo que cada ao se realizar la inspeccin y revisin ordinaria y extraordinaria cuando lo ordene la Corte Suprema de
131 Gattari, Carlos Nicols, Op cit. Pg. 249 132 Rivera Toledo, Antonio, Op Cit. Pg.519 133 Carral Y De Teresa, Luis, Op Cit. Pg.113 75
J usticia, y para el efecto el notario est obligado a presentar el protocolo y sus comprobantes.
De lo anterior se deriva que si el notario no cumpliere con presentar el protocolo y sus componentes o se negare a ello, el funcionario o inspector de Protocolos encargado de la inspeccin y revisin, le har del conocimiento del J uez de Primera Instancia correspondiente, quien previa audiencia que dar al notario por veinticuatro horas para que exponga sus razones de su cumplimiento o negativa, dentro de las veinticuatro horas siguientes se dictar la resolucin que proceda; y si ella fuera que el notario presente el protocolo y sus comprobantes as lo ordenar, bajo apercibimiento de la ocupacin y extraccin del protocolo y comprobantes respectivos del poder del notario renuente, para cuyo efecto podr recurrirse al auxilio de la fuerza pblica. Si no fuere posible practica la revisin e inspeccin en presencia del notario, el protocolo y comprobantes respectivos, sern extrados del poder del notario y remitidos de inmediato al Archivo General de Protocolos para lo que procediere. 134
Los artculos 88 y 105 Cdigo de Notariado, son los que regulan lo atinente a dicho recurso, Contra la resolucin que dictare la Corte, no cabr ms recurso que el de Responsabilidad y del estudio del expediente de rehabilitacin del Notario que se tramite en la Corte Suprema de J usticia, nicamente cabr dicho recurso.
Si en el departamento solo hubiere un J uez de Primera Instancia y fuere ste el encargado de la inspeccin y revisin, acudir al J uez de primera instancia ms accesible para los efectos de las diligencias.
El notario que, por su incumplimiento o negativa, diere lugar a que se decreten la ocupacin o extraccin del protocolo como se indica en este artculo, incurrir en responsabilidades, tanto por su desobediencia como por su condicin de depositario del protocolo, sin perjuicio de cualquier otra que fueran pertinentes, de conformidad con la ley. Para la deduccin de responsabilidades, el juez de Primera Instancia
correspondiente o en su caso, la Corte Suprema de J usticia, debern sin demora certificar lo conducente al J uzgado penal que corresponda. 135
Para que se de la rehabilitacin de un notario es necesario que:
Haya transcurrido dos aos mas de la condena.
Que siempre se le haya observado buena conducta.
Que no reincida
Que el consejo Superior de la Universidad de San Carlos emita dictamen favorable.
Que se tramite ante la Corte Suprema de J usticia.
7.6 Procedimiento de inspeccin
Se ordena la inspeccin
Con fundamento en la ley y de conformidad con los criterios del Director del Archivo General de Protocolos, se giran instrucciones verbales a los empleados de sta institucin, ordenndoles realicen las inspecciones de protocolos de determinados notario. En algunas oportunidades, los notarios, de forma voluntaria, se apersonan al Archivo General de Protocolos para que se les realice dicha inspeccin de los tomos de sus protocolos y se verifique si se han observado los requisitos y formalidades correspondientes.
Los empleados designados para realizar la inspeccin y revisin envan hasta tres citaciones a los notarios para que se presenten al Archivo General de Protocolos con los tomos correspondientes a los que se refiere la citacin de inspeccin.
El notario entrega los tomos de su protocolo al Archivo General de Protocolos
Si el notario atiende a la citacin, deja los tomos del protocolo para que stos sean revisados en las instalaciones del Archivo; la diligencia se realiza en presencia del notario. Si por razones de volumen del protocolo o por falta de recursos para realizar la inspeccin, fuere necesario que el protocolo quede en poder del Archivo, se hace constar por escrito esta circunstancia. Una vez concluida se devuelve el protocolo al notario, mediante conocimiento.
Se redacta el acta de inspeccin
Al verificarse la inspeccin o revisin del protocolo, el empleado designado hace constar en el acta correspondiente, los errores encontrados. sta es suscrita por el Director del Archivo General de Protocolos, el empleado designado y el notario depositario del protocolo sobre el cual ha recado la diligencia. Si se trata de la inspeccin del protocolo de un notario que ejerce en algn departamento que no sea en Guatemala, la diligencia ser realizada por el juez de Primera Instancia del domicilio del notario; el acta ser firmada por ste, el Secretario del J uzgado y el notario cuyo protocolo fue inspeccionado y revisado.
Se remite copia certificada del acta a la Corte Suprema de J usticia
Si los errores encontrados en el protocolo ameritan que ste sea remitido a un J uzgado de Primera Instancia, para que ante el mismo sean subsanados dichos errores, el 78
Archivo General de Protocolos remite a la Corte Suprema de J usticia una copia del acta donde quedaron asentados los errores cometidos por el notario.
Se concede audiencia al notario
La Corte Suprema de J usticia dictamina la resolucin que en derecho corresponda, previa audiencia al notario, es aqu donde cabe el recurso de responsabilidad. 136
7.7 Errores comunes de las inspecciones o revisiones de los protocolos
Uso de corrector en los instrumentos pblicos.
Omisin de salvar testados y entrerrenglonaduras.
Raspaduras provocadas por borrones.
Alteracin de foliacin cardinal en las hojas de papel sellado especial para protocolos.
Espaciado excesivo entre la ltima lnea escrita y las firmas de los otorgantes y el notario.
Omisin de datos personales de identificacin de los otorgantes. No identificacin de alguno de los otorgantes y el notario no da fe de conocerlos.
Defectuosa calificacin de representacin de los comparecientes cuando procede. Duplicidad o alteracin en la numeracin de los instrumentos pblicos.
Artculo 105 Cdigo de Notariado precepta que el expediente de rehabilitacin se tramitar ante la Corte Suprema de J usticia, y contra la resolucin que ste dicte no cabr ms recurso que el de Responsabilidad.
Sealan varios autores que el recurso de responsabilidad constituye un proceso para reclamar la responsabilidad civil o indemnizacin por daos y perjuicios ocasionados por la autoridad judicial cuando incurren stos en un ilcito en el desempeo de sus funciones, ya sea por negligencia o ignorancia inexcusables.
Carlos Arellano Garca por su parte explica que dicho recurso, es un juicio ordinario civil para exigir a la persona fsica, que ha ocupado el cargo de juez o magistrado, una responsabilidad civil.
El mal llamado recurso no sirve para combatir o impugnar la sentencia en la que se comete el agravio, la sentencia queda firme, este recurso no modifica la resolucin "impugnada" y solamente sirve para la reclamacin de daos y perjuicios al juzgador demandado.
De lo anterior se puede desprender que es requisito de que exista sentencia firme y que se suponga que cause agravio, para que proceda la interposicin de este recurso.
Las personas que pueden ser demandadas en juicio de responsabilidad son genricamente los jueces y magistrados, y de manera especfica pueden ser demandados los jueces de paz, los jueces de los civiles y familiar y los magistrados.
Mediante este llamado recurso de responsabilidad se persigue obtener de parte del funcionario judicial responsable, el resarcimiento de los daos y prejuicios que haya causado a aquella parte perjudicada por una resolucin dictada en forma ilegal o no apegada a derecho y en las circunstancias que ms adelante se puntualiza.
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Una regla importante de sealar es la relativa a que para que proceda el recurso de responsabilidad, es necesario que la resolucin que ha motivado su interposicin sea definitiva, o sea, aqulla contra la cual no quepa ningn recurso ordinario.
Este trmite no constituye un verdadero recurso porque los recursos siempre tienen por finalidad el re-examen de una resolucin para obtener que sta sea modificada, revocada o conformada. J ams mediante el llamado recurso de responsabilidad se logran estos objetivos; habitualmente la legislacin obliga a que previamente se agoten todos los recursos, todos los medios de impugnacin y, ya agotados, se estar en la posibilidad de intentar el recurso de responsabilidad.
En la realidad, y en la prctica, es muy difcil ver este tipo de juicio. Sin embargo, al menos tericamente, puede plantearse el supuesto de fundamentacin del llamado recurso de responsabilidad, en el caso de que un funcionario judicial incurra en las conductas que el propio cdigo seala, al dictar una resolucin absurda, equivocada, en funcin de negligencia o ignorancia inexcusables, que no pueden justificarse en los funcionarios judiciales. Sera necesario, sin embargo, mediante la apelacin ordinaria, lograr revocar esa sentencia e, inclusive, en su caso agotar todos los medios impugnacin y llegar al amparo, y obtener una resolucin favorable en el asunto y slo hasta ese momento podra intentarse el mal llamado recurso de responsabilidad contra el juez de primera instancia que hubiera dictado mal esa sentencia y a efecto de que simplemente pudiera estar expuesto al pago de daos y prejuicios que se derivan de dicha resolucin.
7.9 Recurridos
Las personas que pueden ser demandadas en juicio de responsabilidad civil son los jueces y magistrados. Los jueces o magistrados en su carcter, por recusacin, por excusa, por terminacin en su cargo, por renuncia, por incompetencia. 138
138 Aguirre Godoy, Mario Op Cit.. pg. 552 82
7.10 Legitimacin
Estn legitimados a promover recurso de responsabilidad los notarios que les cause agravio lo emanado por la Corte Suprema de J usticia. 139 Ya sea porque dicha resolucin no se apegue a derecho o tenga errores de forma o fondo.
139 Njera Farfn Efran. Op cit. Pg. 650 83
CONCLUSIONES
1. En la legislacin guatemalteca en materia notarial, no existe una tipificacin correcta de los procedimientos a seguir al momento de interponer un medio de impugnacin.
2. Los medios de impugnacin en materia notarial son interpuestos nica y exclusivamente por notarios activos, debido a que estn limitadas las impugnaciones a resoluciones que afecten el ejercicio profesional del mismo.
3. En Guatemala se contemplan diferentes clases de medios de impugnacin en la legislacin vigente, pero cada uno de ellos tiene su objetivo, fin, es decir, que el notario est amparado por la ley en el ejercicio de su profesin siempre y cuando su actuar este apegado a derecho y ley.
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RECOMENDACIONES
1. Que se uniforme en la legislacin guatemalteca, la regulacin de los procedimientos a seguir en cuanto a los medios de impugnacin, que puede ocurrir el notario con indicacin de la va en la cual se sigue el procedimiento.
2. Que el Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala tenga una participacin activa en la proposicin de estos mecanismos y procedimientos de impugnacin.
3. Que los notarios acten con absoluto apego a la ley, y en cumplimiento de ella hacer correcto el uso de los medios de impugnacin de que disponen, a fin de consolidar la actividad notarial.
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27. Vescovi Enrique Los Recursos J udiciales y Dems Medios de Impugnativos en Iberoamrica. Montevideo, Uruguay 1974
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ANEXOS
Recurso de Reposicin dentro de lo Contencioso
Procede contra los autos emanados por las Salas El plazo para plantearlo es de veinticuatro horas siguientes a la notificacin Se da audiencia posteriormente por dos das a las partes Resolucin del Recurso: Se resolver dentro de tres das siguientes de vencido el plazo de audiencia con la Contestacin de las partes o sin ella. Sin lugar, se confirma un auto y se contina el proceso Con lugar la reposicin, deja sin efecto lo resuelto y continua el proceso.
Recurso de Revocatoria en la Va Administrativa Procede contra los Directores Generales y Subdirectores de los rganos. El plazo para plantearlo es de cinco das. Existe lo que se denomina proceso intermedio, el subordinado debe elevar el expediente al superior jerrquico dentro de los cinco das de planteado el recurso si dicho expediente no se eleva se puede plantear amparo. Tramite ante el rgano que resuelve cinco das de planteado el recurso. El superior jerrquico puede practicar las diligencias pertinentes dentro de un plazo de diez das as como debe remitir el expediente a la Procuradura General de la Nacin y resolver dentro de los quince das siguientes de planteado el recurso. Si la resolucin se revoca es favorable para el particular si se confirma es desfavorable y con esto se agota la va administrativa y procede el contencioso administrativo, ahora bien si no resuelve procede un amparo o un proceso contencioso administrativo. Si no se eleva el expediente procede el recurso de amparo para que el rgano lo eleve.
Recurso de Reconsideracin Articulo 100 decreto 314 Cdigo de Notariado, y 135 al 140 Ley Organismo J udicial Previa audiencia por el trmino de 20 das al notario para imponer sancin Se notifica por correo certificado con aviso de recepcin. Se impone sancin, el Director General de Protocolos resuelve Procede Recurso de Reconsideracin dentro de 3 das de la fecha de recepcin de notificacin de sancin impuesta.
Recurso de Reconsideracin Se interpone ante el director General de Protocolos, quien debe elevar los autos para que la corte Suprema de J usticia Resuelva. Elevados los autos la Corte Suprema de J usticia da audiencia a los otros interesados si los hubiere por dos das. Se abre a prueba por ocho das Resuelve dentro de tres das transcurrida la audiencia. No cabe recurso alguno contra esta resolucin. Se condena en costas al notario sancionado, salvo evidente buena fe.
Juicio Sumario de Responsabilidad Civil de Funcionarios y Empleados Pblicos. Artculos 98 decreto 314 y 246 al 248 decreto Ley 107. Demanda debe cumplir con los requisitos de los artculos 29, 50, 61, 106, 107 del decreto ley 107. Emplazamiento por tres das siguientes a la notificacin. Artculo 233 decreto ley 107. Actitud del Demandado, que es cuando se interpone excepciones perentorias y reconvencin debe alegarse en el momento de contestar la demanda. Interposicin de excepciones previas dentro del segundo da de emplazamiento el tramite es incidental artculos 232 y 116 decreto ley 107 Prueba, se desarrolla dentro de 15 das, articulo 234 decreto ley 107 Vista, se realiza dentro de un plazo no mayor de 10 das, articulo 234, decreto ley 107 Sentencia, deber pronunciarse dentro de los cinco das siguientes a la vista. Artculo 234 decreto ley 107. Recurso de Reposicin, contra esta sentencia procede el recurso de reposicin. Artculo 248 decreto ley 107 y 98 decreto 314 del Congreso de la Repblica.
Recurso de Reposicin Articulo 98 decreto 314 congreso de la repblica y 135 al 140 Ley Organismo J udicial. Se presenta ante la misma Corte Suprema de J usticia Se notifica al notario denunciado de tener impedimentos para ejercer su profesin. Se da audiencia por dos das y se resuelve dentro de los tres das siguientes.
Recurso de Responsabilidad Artculos 88 y 105 Decreto 314 y 135 al 140 de la Ley del Organismo J udicial Se da audiencia por dos das y se resuelve dentro de los tres das siguientes. Se presenta ante la misma Corte Suprema de J usticia Se notifica al notario denunciado de tener impedimentos para ejercer su profesin.
Recurso de Ampliacin Contra Sentencia de lo Contencioso Administrativo
Procede cuando la sentencia o auto deja de resolver algn punto o puntos sobre los que verse el proceso
Debe solicitarse o interponerse dentro de cuarenta y ocho horas de notificado el auto o sentencia Se le da audiencia a las partes por dos das El tribunal debe resolver dentro de tres das de vencidas las audiencias Si se declara con lugar se ampla la sentencia Si se declara sin lugar, la sentencia queda en la misma forma como se emiti
Recurso de Reposicin en la Va Administrativa Procede contra ministros de Estado, superiores de los rganos Se interpone en cinco das. El expediente est en el rgano que resuelve, por lo que no existe un procedimiento intermedio Audiencia por cinco das comunes Audiencia a la Procuradura General de la Nacin y al tcnico o asesor por cinco das El rgano que resuelve debe practicar toda diligencia pertinente dentro de un plazo de diez das, y remitir el expediente a la Procuradura General de la Nacin y Despus ya puede deliberar el recurso planteado dentro de quince das siguientes al anterior plazo. Resolucin del rgano Si se revoca, es favorable para el particular Ahora bien si el administrador no resuelve procede el amparo o bien un proceso contencioso administrativo Si la resolucin impugnada se confirma sta es desfavorable para el particular, por lo que puede iniciar un contencioso administrativo.
Recurso de Reposicin en la Va Administrativa Procede contra ministros de Estado, superiores de los rganos. Cinco das para interponerlo. El expediente est en el rgano que resuelve, por lo que no existe un procedimiento intermedio Audiencia de cinco das comunes Audiencia a la Procuradura General de la Nacin y al Tcnico o asesor por cinco das El rgano que resuelve debe practicar toda diligencia pertinente dentro de un plazo de diez das, y remitir el expediente a la Procuradura General de la Nacin y despus ya puede deliberar el recurso planteado dentro de quince das siguientes al anterior plazo. Resolucin del rgano Si se revoca, es favorable para el particular Ahora bien si el administrador no resuelve procede el amparo o bien un proceso contencioso administrativo. Si la resolucin impugnada se confirma sta es desfavorable para el particular, por lo que puede iniciar un contencioso administrativo.