DERECHO CIVIL I

I. PARTE INTRODUCTORIA Y FUENTES DEL DERECHO CIVIL:

1. El Derecho Civil:

- Es el conjunto de principios y preceptos jurídicos sobre la personalidad y las

relaciones patrimoniales y de familia.
- Es aquel derecho que regula los requisitos generales de los actos jurídicos privados, la
organización de la familia y de la propiedad privada.

- Es el derecho privado general.

La generalidad, en cuanto a derecho privado presenta dos aspectos:
 Porque regula las doctrinas generales del derecho privado;
 Porque regula las instituciones más generales a todos los hombres.

- En el derecho privado es el derecho común y supletorio.

- Es común: porque todas las relaciones jurídicas de carácter privado que no estén
disciplinadas en alguna rama especial del Derecho, son regidas por el Derecho Civil.
- Es supletorio: porque las disposiciones del Derecho Civil, suplen o colman las lagunas
o vacíos de las demás ramas del Derecho privado.

2. El Código Civil y sus partes:

Código: Es una ordenación sistemática de preceptos y normas legales referentes a una misma materia
jurídica.

- El Código Civil, fue promulgado y publicado el 14 de Diciembre de 1855, estableciéndose en

su artículo final, que entraría a regir el 1de Enero del año 1857. (gracias a una figura
jurídica llamada vacancia legal, comenzó a regir el primero de enero de 1857)

- El Código Civil tiene 2.524 artículos más un artículo final (que establece un periodo de
vacancia legal, es decir, aquel periodo comprendido entre la publicación de la ley y su efectiva
entrada en vigencia, cuando esta última es posterior a la primera).

a. Título Preliminar: (1 - 53).

1. De la Ley (1 - 5);
2. Promulgación de la Ley (6 - 8);
3. Efectos de la Ley (9 - 18);
4. Interpretación de la Ley (19 - 24);

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 5. Definición de varias palabras uso frecuente (25 - 51);
6. Derogación de la Ley (52 - 53).
b. Libro I: De las Personas (54 - 564).
c. Libro II: De los Bienes, y su Dominio, Posesión, Uso y Goce (565 - 950).
d. Libro III: De la Sucesión por Causa de Muerte y Donaciones entre Vivos (951- 1436).
e. Libro IV: De las Obligaciones en General y de los Contratos (1437 - 2524).
f. Título Final: De la Observancia del Código (Artículo Final).

3. Principios que Inspiran al Código Civil:

1) Clasicismo Jurídico y Omnipotencia de la Ley: En el Mensaje se señala que la ley es la

fuente fundamental del derecho, por lo que la costumbre sólo constituye derecho si la
ley se remite a ella. (Art. 2)

2) El Respeto por las Personas e Igualdad ante la ley: En Chile la igualdad ante la ley
constituye una garantía constitucional (19 N° 2 CPR). Este principio es reconocido
expresamente por el legislador en los artículos 55 y 57 del Código Civil.
 Art. 55: “Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que
sea su edad, sexo, estirpe o condición.”
 Art. 57: “La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en
cuanto a la adquisición y goce de los derechos civiles que regula este Código.”

3) Constitución Cristiana de la Familia: El legislador dejó al derecho canónico la

organización, celebración y disolución del matrimonio hasta 1884, cuando se dicta la ley
de matrimonio civil. (hoy reformada por la ley N° 19.947).

4) Protección de la Propiedad y Libre Circulación de los Bienes: Estos principios se

manifiestan en:

- Protección a la Propiedad: (Art. 582 y 583) Se puede hacer lo que se quiera con la
propiedad, excepto si sobrepasa la ley y el derecho ajeno. Constituye, además, una
garantía constitucional, Art. 19 N° 24 de la Constitución Política de la República. Se
garantiza la protección del derecho de propiedad, sobre toda clase de bienes,
corporales e incorporales.
- Libre Circulación de los Bienes: Es una obsesión del legislador que los bienes
circulen libremente, es por ello que mira con malos ojos al estado de comunidad. La
comunidad está establecida por la ley en ciertos casos. Ejemplo: La comunidad
hereditaria. (Art.1317)

4. Otros Principios que Informan el Derecho Privado:

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5) Autonomía de la Voluntad: Los particulares son soberanos para ejecutar los actos
jurídicos que estimen convenientes, para determinar los contenidos y efectos de los
actos que celebren, con el límite de no ser contrarios a la ley, al orden público y las
buenas costumbres. Este principio se traduce en que en derecho privado se puede hacer
todo aquello que no esté expresamente prohibido. En consecuencia, este principio se
asienta en el artículo 1545, y se manifiesta de diversas maneras:
 Libertad de los particulares para ejecutar los actos que estimen convenientes;
 Libertad de las partes para dejar sin efecto, de común acuerdo, las obligaciones.
Resciliación  Modo de Extinguir Obligaciones. (1567);
 Facultad de los Particulares para renunciar a los derechos (12);
 Preeminencia de la Voluntad Real por sobre la Declarada (1560);
 En virtud de este principio surgen las normas “declarativas o supletorias de la voluntad
de las partes”  Arts. 1829, 1830, 1840 Código Civil.

6) Protección de la Buena Fe y Castigo a la Mala Fe: Este principio se manifiesta en:

 Buena Fe en su Acepción Subjetiva: Se traduce en la conciencia, en la convicción
interna de encontrarse en una situación regular, aunque objetivamente no sea así
porque se ha experimentado error. Entonces la ley excusa el error y protege la
convicción sicológica del sujeto (Art. 706). El poseedor de buena fe se hace dueño
de los frutos que la cosa produce. Estar de Buena Fe.
 Buena Fe en su acepción Objetiva: Tiene importancia en el ámbito contractual,
significa confianza, fidelidad. En un contrato cada una de las partes se entrega a la
conducta leal de la otra, fía y confía que su contraparte no lo engañará (Art. 1546).

7) Rechazo al Enriquecimiento sin Causa: Para que exista un enriquecimiento sin causa
se requiere que un patrimonio se enriquezca, que un patrimonio se empobrezca y que
exista relación de causalidad entre el enriquecimiento y el empobrecimiento recíproco.
Ejemplo. Pago de lo No Debido (Art. 2295).

8) La Responsabilidad: Es un principio que influye todo el derecho. En Derecho Público

nos encontramos con responsabilidad del Estado, de los funcionarios públicos, con
responsabilidad ministerial de los jueces. En materia penal, la responsabilidad se
traduce en una pena. En materia civil, es una respuesta económica, patrimonial (afecta
al bolsillo, se retribuye con una indemnización). La responsabilidad civil es la
obligación de indemnizar el daño causado, puede ser contractual y extracontractual,
ésta última es delictual y cuasidelictual. En cambio será contractual cuando el deudor
deja de cumplir dolosa o culposamente la obligación que le liga al acreedor. La
responsabilidad extracontractual emana de la comisión de un delito o cuasidelito civil y
da origen a una nueva obligación que es la de indemnizar los perjuicios (en
consideración a la entidad del daño).

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  Delito Civil: Hecho doloso que causa daño:
 Cuasidelito Civil: Hecho Culposo que causa daño.
 No es más grave la figura del delito civil que la del cuasidelito, por cuanto, la
medida de la responsabilidad es la extensión del daño.

II. TEORÍA DE LA LEY:

Conceptos de Ley:

“Ordenación racional dirigida al bien común, dada y promulgada por quien tiene a su cargo el
cuidado de la comunidad” (Tomás de Aquino)

“Regla social obligatoria, establecida con carácter permanente por la autoridad pública y
sancionada por la fuerza” (Planiol).

Características de las Normas Jurídicas:

1. Finalidad: Mantener el orden y la paz social, este es el objeto más relevante de las
normas jurídicas;
2. Imperatividad: Expresan una orden, un mandato;
3. Heteronomía: Se siguen o adoptan no por propia voluntad de los hombres, como las
morales, sino por imposición de una voluntad ajena, exterior, la del creador de la
norma;
4. Alteridad o Bilateralidad: No constituyen reglas de conducta para el individuo
aisladamente considerado, no rige el comportamiento de la persona en sí mismo, sino
en relación con los otros, sus semejantes;
5. Abstracta: No prevén casos concretos, sino situaciones tipo;
6. Coercibilidad: Admiten la posibilidad del cumplimiento forzoso cuado es necesario y
factible;
7. Estatalidad: Es el Estado quien crea o reconoce las normas obligatorias generales y
garantiza la observancia del ordenamiento jurídico.

Distinción del concepto de ley: En doctrina se distingue:

 Ley Material: Es toda norma jurídica o sea, todo mandato general y abstracto dictado
por un poder público distinto del legislativo. Ejemplo: Municipalidades, Reglamentos
del Poder Ejecutivo;

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  Ley Formal: Todo acto de voluntad soberana de un pueblo organizado en Estado y
formado por los órganos legislativos que contempla la Constitución Política de la
República de la manera que ella misma señala.

Definición de Ley del Código Civil:

“LA LEY ES UNA DECLRACION DE LA VOLUNTAD SOBERANA QUE

MANISFESTADA EN LA FORMA PRESCRITA POR LA CONSTITUCION MANDA
PROHIBE O PERMITE

CRITICAS A LA DIFINICION DEL CODIGO CIVIL

Esta definición ha sido criticada en cuanto a su forma y en cuanto a su fondo.

 En cuanto a la forma, porque se señala que la redacción es poco feliz, ya que la ley
parece mandar, prohibir o permitir, por haber sido manifestada en la forma prescrita en
la Constitución y no por ser la voluntad soberana.

 En cuanto al fondo, porque no señala las características específicas de la ley. En

especial se aduce que al dar a la ley una validez solamente formal, no se señala que
debe ajustarse a ciertos principios de justicia natural, a ciertas formas consideradas
válidas en cualquiera sociedad.

Requisitos de la Ley: Se distinguen:

 Requisitos Externos: Aquellos que permiten a los ciudadanos cerciorarse si la declaración

es o no ley.
- Declaración de la Voluntad Soberana: La nación delega el ejercicio de la soberanía
en el poder legislativo, conformado por el Presidente de la República más el
Congreso.
- Manifestada en la Forma Prescrita por la Constitución: Por cuanto es la
Constitución Política de la República la que establece la forma en que dicha
declaración debe convertirse en ley. (65 y sgtes. C.P.R)

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 Requisitos Internos: Se refieren a los mandatos que contiene la declaración, los que pueden
ser:
- Imperativos: Que mandan hacer algo;

- Prohibitivos: Impiden o prohíben hacer algo; (Art. 10)

- Permisivos: Permiten realizar un acto o reconocer una facultad. A propósito de esta

clase de leyes, cabe hacer un comentario, el sujeto a quien se le permite hacer algo
puede renunciar este derecho, con tal que sólo mire a su interés y que no esté
prohibida su renuncia (Art. 12). Ejemplo: Si el testador ha dejado expresamente al
legatario la elección, a su arbitrio, de la cosa legada, puede éste renunciar a esta
facultad y dejar que la elección la haga el heredero que debe entregar la cosa legada.

Clasificación de la Ley en Atención a su Jerarquía:

- Constitución Política de la República, Ley de Reforma Constitucional y Ley
Interpretativa de la Constitución, estas últimas deben entenderse como formando
parte de la Constitución; (L.I.C 3/5 dip. y sen. en ejercicio)
- Leyes Orgánicas Constitucionales; (L.O.C. 4/7 dip. y sen. en ejercicio)
- Leyes de Quórum Calificado; (Mayoría absoluta dip. y sen. en ejercicio)
- Leyes Ordinarias o Comunes. (Mayoría de los presentes en cada cámara)

Clases de Leyes que integran el Derecho Privado:

a. Supletivas o Integradoras: Aquellas que suplen las declaraciones que las partes pudieron
hacer libremente y no las hicieron a pesar de ser necesarias, la ley suple este silencio u
omisión de las partes a fin que los actos jurídicos tengan la regla que no se cuidaron de
establecer. Por ello se dirige a establecer la voluntad presunta de las partes. Así en el
contrato de compra venta se consideran integradas normas sobre hábitos, costumbres,
intereses generales, etc. Las normas de derecho privado son, en gran parte, supletivas, los
autores del acto jurídico pueden desechar su aplicación para reemplazarlas por otras que
ellos mismos den.

b. Imperativas o Prohibitivas: Estas leyes se imponen a la voluntad de las partes, las cuales
no pueden eludir su aplicación. Las causas que determinan al legislador a su dictación son:
 Asegurar el mantenimiento del orden público (Normas relativas al Matrimonio); 
Proteger a los individuos que por su condición no pueden defender sus derechos (Normas
sobre administración de bienes de incapaces);

c. Dispositivas: Normas que tienen por objeto resolver conflictos de intereses surgidos entre
personas que no han contratado entre sí. La doctrina niega la existencia de esta clase de
normas. (generalmente se refieren a situaciones en que la voluntad no juega papel alguno).

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Ficción de conocimiento de la Ley: Art. 8 Código Civil: “Nadie podrá alegar ignorancia de la ley,
después que haya entrado en vigencia”.
 La ley es obligatoria cuando ha sido promulgada de acuerdo a la Constitución y
publicada en el Diario Oficial. (Arts. 6 y 7)
 Promulgación: Acto por el cual el Jefe de Estado, en su calidad de representante del poder
ejecutivo atestigua o certifica una ley y ordena observarla y hacerla observar, lo que se realiza
a través de un Decreto Supremo;
 Publicación: Medio que se emplea para hacer llegar la ley a conocimiento de los individuos.
Se discute si el principio que la ley se entiende conocida por todos constituye una ficción o
una presunción, según la mayoría de los autores es una presunción, no obstante existe un
sector que considera que es una ficción legal que se justifica en la necesidad social que nadie
eluda su cumplimiento.
Consecuencias de esta ficción son los siguientes:
 El error en materia de derecho constituye un a presunción de mala fe, que no admite
prueba en contrario (706, inc. 4)
 El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento (1452) (excepción:
Arts. 2297 y 2299).

Plazos de entrada en vigor de la Ley en el territorio:

a. Plazo Simultáneo: La ley comienza a regir en un mismo instante en todo el territorio de
la República, esta es la regla general, sólo existe vacancia en la medida que así se
exprese. (Vacancia Legal: Es aquel periodo comprendido entre la publicación de la ley y
su efectiva entrada en vigencia, cuando esta última es posterior a la primera).
b. Plazo Progresivo: La ley entra en vigor en una localidad primero y después en otras.
Ejemplo: Reforma Procesal Penal.

La Costumbre: Es la repetición constante y uniforme de una regla de conducta realizada por

la generalidad de los miembros de una comunidad con la convicción que se obedece a un
imperativo jurídico.
Elementos:
- Externo: Repetición constante y uniforme de hechos;
- Interno: Convicción de su obligatoriedad y necesidad jurídica de su cumplimiento.
Clasificación:
- Según el factor territorio:
 Generales: Las que rigen en todo el territorio de un Estado;
 Locales: Las que se observan en una parte del territorio de un Estado.

- Según su relación con la Ley:

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  Contra Ley: Aquella que introduce una norma destructora de la ley antigua, ya
sea proclamando su inobservancia o imponiendo una conducta distinta de la
establecida por la ley. Conduce al desuso de la ley.
 Fuera de Ley o en Silencio de Ley: La que rige una materia o asunto sobre el cual
no hay norma legislativa;
 Según Ley: Aquella que adquiere el carácter de norma jurídica en razón de ser
llamada por la ley a regir un asunto dado. Artículo 2: “La costumbre no constituye
derecho sino en los casos que la ley se remite a ella.”

III. INTERPRETACIÓN DE LA LEY:

Interpretar la ley es precisar su verdadero sentido y alcance, mediante la interpretación

se adapta la norma legal a práctica, a la realidad. No sólo se interpretan las normas oscuras o
ambiguas, sino también las claras. La interpretación no presupone forzosamente una
dificultad en la inteligencia de la ley, si la aplicación de la norma implica una labor intelectual
para resolver el caso particular y concreto con la norma general y abstracta dada por el
legislador, resulta evidente que no es posible aplicarla sin su previa interpretación.
La actividad interpretativa se orienta a captar y determinar la voluntad de la ley
objetivamente manifestada en su texto.

Clases de Interpretación:

 Doctrinal o Privada: Efectuada por particulares. No obliga. Su valor depende del

prestigio del intérprete. (la realizan los operadores jurídicos)

 De Autoridad o Pública: Se distingue:

o Auténtica o Legislativa: Sólo toca al legislador interpretar la ley de un modo

generalmente obligatorio. La ley interpretativa se entiende incorporada a la ley
interpretada.
Por lo tanto, los efectos obligatorios de la ley interpretativa rigen desde el día en que
entró en vigencia la ley interpretada  La Ley interpretativa es retroactiva porque sus efectos
alcanzan a situaciones o relaciones surgidas ANTES de su entrada en vigor. Excepción: La ley
interpretativa no afectará en manera alguna los efectos de las sentencias ejecutoriadas en el tiempo
intermedio.

o Administrativa: Aquella que emana de los órganos de esta naturaleza, CGR, SII,
Aduanas, etc. Sus conclusiones no obligan a los jueces civiles, por lo que estos
pueden arribar a decisiones distintas.

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 o Judicial: Emana de las sentencias de los tribunales y su fuerza sólo alcanza a los
litigantes (Efectos Relativos). (Art. 3 inc 2).
El Código Civil establece un sistema de interpretación reglada, tiene por objeto otorgar
a los jueces normas que los guíen en el proceso interpretativo.

Elementos de Interpretación Judicial de la ley (19 a 24):

 Gramatical: Cuando el sentido de la ley es claro no se desatenderá su tenor literal a pretexto de

consultar su espíritu. (19 inc. 1)
Regla General: Las palabras de la ley se entenderán en su sentido natural y obvio, según el uso
general de las mismas palabras;(20 primera parte)
Excepciones:
 Pero cuando el legislador haya definido una palabra expresamente para ciertas materias, se le
dará su significado legal; (20 segunda parte)
 Las palabras técnicas de toda ciencia o arte se tomarán en el sentido que se les den los que
profesan dicha ciencia o arte, a menos que aparezca claramente que se han tomado en un sentido
diverso. (21)

 Lógico: Se puede para interpretar una expresión oscura de la ley, recurrir a su intención o espíritu
claramente manifestada en ella misma. (19 inc. 2, primera parte)
Regla del Contexto: El contexto de la ley servirá para ilustrar el sentido de cada una de las
partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armonía. (22 inc 1)
 Lo favorable u odioso de una disposición legal no se tomará en cuenta para ampliar o
restringir su interpretación. (23 primera parte)
 La extensión que deba darse a una ley se determinará por su genuino sentido y según las
reglas de interpretación precedentes. (23 segunda parte)

 Histórico: Se puede para interpretar una expresión oscura de la ley recurrir a la historia fidedigna
del establecimiento de la ley. (19 inc 2 segunda parte) Es decir, el momento histórico-social en que
se dictó y/o recurrir a las actas de discusión o al mensaje.

 Sistemático: Los pasajes oscuros de una ley pueden ser interpretados por medio de otras leyes
particularmente si versan sobre la misma materia (22 inc. 2). Este elemento se basa en la conexión
que engarza a todas las instituciones jurídicas. Es la regla de interpretación analógica.
 En aquellos casos que no pudieran aplicarse las reglas de interpretación precedentes se interpretaran
los pasajes oscuros o contradictorios del modo que más conforme aparezca al espíritu general de la
legislación o a la equidad natural (Integración de la ley). (24)
Espíritu General de la Legislación: Idea central de toda la legislación o de todas las
normas que integran cada institución;
Equidad Natural: Sentimiento espontáneo de lo justo e injusto, que deriva de la sola
naturaleza humana.

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 Principio de la Especialidad: Las disposiciones de una ley relativas a negocios particulares,
prevalecerán por sobre las disposiciones generales de una misma ley, cuando entre unas y
otras hubiere oposición (Art. 4 y 13 Código Civil).

 El alcance de una disposición legal lo fija su propia naturaleza y no la ubicación que pudiese tener
en un determinado Código. Ejemplo  Normas del Código de Comercio que regulan la
formación del consentimiento.

IV. EFECTOS DE LA LEY:

a) Efectos de la Ley en cuanto al Tiempo:

Nacimiento de la ley:  Publicación en el Diario Oficial; (7 inc 1 y 2)

 Desde la fecha que ellas mismas fijen. (7 inc 3)
Término de la ley: Terminan con alguna causa que determina la pérdida de su eficacia. Estas
causas pueden ser:
 Internas: Por cumplimiento del tiempo preestablecido para su duración, por
cumplimiento de su finalidad o el desaparecimiento de la institución jurídica;
 Externas: Desaparición de la ley por mandato expreso o tácito de otra ley. (Derogación).
Derogación: Es la supresión de la fuerza obligatoria de una disposición legal, ya sea por su
remplazo por otra o por su simple eliminación (La derogación puede ser total o parcial).
Clases:
 Expresa: La nueva ley dice expresamente que deroga a la
antigua;
 Tácita: Cuando la nuevas ley contiene disposiciones que no
pueden conciliarse con las de la ley anterior (Art. 52). Esta derogación deja vigente
en las leyes anteriores todo aquello que no pugna con las disposiciones de la nueva
(Art. 53).
 Orgánica: Cuando una nueva ley regula todas las materias establecida en otra
u otras leyes precedentes, aunque no haya incompatibilidad entre las
disposiciones.

Principio de Irretroactividad de la Ley: La ley sólo puede disponer para lo futuro y no tendrá jamás
efecto retroactivo. (Art. 9)
Como este principio está consagrado en el Código Civil, no compromete al legislador ya
que éste sólo se encuentra subordinado a la Constitución Política de la República, y por lo
tanto, es perfectamente posible que dicte leyes con efecto retroactivo. A quien sí compromete a

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no aplicar con efecto retroactivo las leyes es a los jueces, salvo que, la ley lo obligue
expresamente a hacerlo.
Excepcionalmente, la Constitución impide al legislador dictar leyes retroactivas en
materia penal (No se pueden dictar penas retroactivas) y en materia civil no se puede vulnerar
el derecho de propiedad.
- En materia penal: Art. 19 N° 3 inc. 7 y final: * Ningún delito se castigará con otra pena que
la que señale una ley promulgada con anterioridad a su perpetración (a menos que favorezca al
afectado). * Ninguna ley podrá establecer penas sin que la conducta que se sanciona este
expresamente descrita en ella.
- En materia de propiedad: Art. 19 N° 24: * Nadie puede en caso alguno ser privado de su
propiedad, sino en virtud de una ley general o especial que autorice la expropiación por causa
de utilidad pública o de interés nacional, calificada por el legislador.

Considerando que la regla general es que la ley no tenga efecto retroactivo, la

excepción, esto es, la retroactividad, debe ser declarada expresamente y su aplicación e
interpretación debe ser restrictiva y de derecho estricto.

Teorías sobre la determinación del Efecto Retroactivo de la ley:

1) Teoría Clásica o de Los Derechos Adquiridos y las Meras Expectativas: La ley es
retroactiva cuando lesiona intereses que para sus titulares constituyen derechos
adquiridos en virtud de una ley antigua, pero no lo es cuando sólo vulnera facultades
legales o simples expectativas.
 Derecho Adquirido: Para existir cumple todos los requisitos impuestos por la ley
bajo cuya vigencia nace, por lo que entró a formar parte del patrimonio de su
titular, aunque la ocasión para hacerlo valer se presente bajo la ley posterior;
 Facultades Legales: Supuesto para la adquisición de un derecho y la posibilidad
de tenerlos y ejercerlos;
 Simples Expectativas: Esperanzas en la adquisición de un derecho fundado en la
ley vigente, y aun no convertido en derecho por falta de alguno de los requisitos
exigidos por la ley.

2) Teoría Moderna de Paul Roubier: Parte de la base del concepto de situación jurídica 
Que es la posición que ocupa un individuo frente a una norma de derecho o a una
institución jurídica. Así toda situación jurídica puede ser sorprendida por la nueva ley
en distintos momentos, ya sea en su constitución, en el estado de producir efectos o en
su extinción.
Señalando a contrario sensu “No será retroactiva una ley cuando esta regule la situación
jurídica en la fase en que se encuentre, respetando las fases anteriores de la misma
situación, las que se regirán por la ley anterior, pudiendo la ley nueva regir para el resto
de las fases hacia delante, sin que con ello se caiga en la irretroactividad.

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Ley de Efecto Retroactivo: Los conflictos que resulten de la aplicación de leyes dictadas en
distintas épocas se resolverán por las disposiciones de la Ley de Efecto Retroactivo de las
Leyes. Ellas sólo se aplicarán cuando una nueva ley no consagre disposiciones transitorias que
demarquen el dominio de sus normas en relación con las de la ley antigua y respetando
también los límites constitucionales en los cuales se prohíbe la retroactividad (mat. Penal y
mat. de Derecho de Propiedad). Esta ley se funda en la teoría de los derechos adquiridos y las
meras expectativas, aunque en algunos casos se aparte de ella. Ejemplo: En cuanto a la
Prescripción.

 Actos y Contratos: Los contratos se rigen por las leyes vigentes al tiempo de su celebración,
las cuales se entienden incorporadas en ellos (Art. 22 L.E.R.L).
 Excepciones:
- Las Leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los derechos que resulten de
ellos;
- Las que señalan penas para el caso de infracción de lo estipulado en ellos, porque
será castigada con arreglo a la ley bajo la cual se hubieran cometido.

 En cuanto a la prueba de los actos y contratos válidamente celebrados bajo el imperio de

una ley PODRÁN probarse bajo el imperio de otra, por los medios de prueba que aquella
establecía para su justificación. En cuanto a la FORMA en que debe rendirse la prueba, estará
subordinada a la ley vigente al tiempo en que se rindiese (Art. 23 L.E.R.L).

 Prescripción: El legislador da al prescribiente la opción para elegir la ley ANTIGUA o

NUEVA en conformidad a la cual se rija la prescripción. Si elige la última ley, la prescripción
se cuenta desde la fecha en que hubiera comenzado a regir. En este caso el legislador se aparta
de la teoría clásica (Arts. 25 y 26 L.E.R.L).

b) Efectos de la Ley en cuanto al territorio:

Todos los conflictos de leyes en el espacio giran en torno a dos principios antitéticos:
1.- Territorial: Según este principio las leyes se dictan para el territorio y tienen su límite
espacial marcado por las fronteras de cada país. El Código Civil adoptó como principio
general la territorialidad de la ley; (Art. 14)

2.- Extraterritorial o Personal: Las leyes se dictan para las personas y acompañarán a estas
fuera del territorio.
La aplicación estricta de estos principios genera dificultades, por ello, con el fin de
conciliar ambos principios, se crea la Teoría de los Estatutos, la que clasifica las leyes en:

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 - Leyes Personales: Afectan directamente el estado de las personas, o sea a su
condición y capacidad para celebrar actos jurídicos. Son leyes extraterritoriales.
(Art. 15)
- Leyes Reales: Se refieren a las cosas. Son Territoriales. (Art. 16 inc. 1)
- Leyes Mixtas: Relativas a los actos jurídicos, tienen un doble estatuto,
dependiendo de requisitos externos o internos (Arts. 17 y 18).

Efectos de la ley chilena dentro del territorio: La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el
extranjero en cuanto a la adquisición y goce de los derechos civiles que regula el Código Civil.  Todos
los habitantes del territorio quedan sometidos a la ley chilena, desde el punto de vista de las
personas, los bienes y los actos.

Artículo 14: La ley es obligatoria para todos los habitantes de la República, incluso los extranjeros.
Artículo 16: Los bienes situados en Chile están sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueños sean
extranjeros y no residan en Chile.

Excepciones al Principio de Territorialidad:

Aplicación de la ley extranjera en Chile:  Las estipulaciones contenidas en contratos

otorgados válidamente en país extranjero valen en Chile, pero los efectos de dichos contratos
para cumplirse en Chile han de arreglarse a la ley chilena;  La sucesión se regla por la ley
del domicilio en que se abre, salvo las excepciones legales; (Art. 16 inc. 2 y 3)

Aplicación de la ley chilena en el extranjero: A las leyes patrias que regulan las obligaciones y
derechos civiles permanecerán sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en país
extranjero (Art. 15).
 En lo relativo al estado de las personas y su capacidad para ejecutar ciertos actos que han de
tener efectos en Chile  Si un chileno ejecuta en el extranjero un acto que haya de producir
efectos en Chile, deberá ajustarse a las leyes chilenas en lo relativo al estado civil y a la
capacidad para celebrar ese acto;
 En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia  sólo respecto de su
cónyuge y parientes chilenos, por lo que el chileno sigue debiendo alimentos aunque resida en
el extranjero.

Leyes relativas a los Actos Jurídicos: Se distingue:

 Requisitos Internos o de Fondo: Capacidad, consentimiento, objeto y causa, rige el

principio lex locus regit actum. Excepción Art. 15 N° 1.
 Requisitos Externos o de Forma: Dice relación con las solemnidades externas del acto. Rige
el principio lex locus regit actum. La forma de los instrumentos públicos se determinan por la

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ley del lugar en que hayan sido otorgados, su autenticidad se probará según las reglas del
Código de Procedimiento Civil (mediante el exequátur) (Art.17).

II. LA RELACION JURIDICA (Elementos: *Derechos Subjetivos, *Sujetos de Derechos y

*Objetos del Derecho):

1. La Relación Jurídica:
La relación jurídica nace de un hecho jurídico y denota una relación intersubjetiva, esto es,
entre dos o más sujetos, uno pasivo y otro activo. Cada sujeto de la relación puede estar
constituido por una o más personas.
Desde esta perspectiva, la relación jurídica que se da entre un acreedor y un deudor nace
del contrato celebrado entre ellos. La de los cónyuges, del matrimonio que han contraído.

Concepto: Vínculo existente entre dos o más sujetos, en virtud del cual uno (sujeto activo)
tiene la facultad (derecho subjetivo) de exigir de otro una conducta, y este otro (sujeto pasivo)
se encuentra en la necesidad (deber – obligación) de cumplirla, bajo amenaza de una sanción
legítima, prevista en el ordenamiento jurídico.

Estructura de la Relación Jurídica: *Sujetos, *Objeto y *Contenido.

a. Los Sujetos: La relación jurídica se establece entre dos o más personas, físicas o
jurídicas, públicas o privadas;
Sujeto Activo: Persona que, de acuerdo al ordenamiento jurídico tiene el poder;
Sujeto Pasivo: Sobre quien recae el poder.
Los terceros son extraños a la relación, por lo que no se verán involucrados en ella, sin
perjuicio que puedan producirse efectos a su respecto  eficacia refleja.

b. Contenido Normativo: Formado por los poderes y deberes que esta encierra y que
constituyen su integral sustancia. Estos poderes y deberes pueden ser únicos o
múltiples, unilaterales o bilaterales.
Toda relación jurídica contempla una expectativa normativa amparada por el derecho. Ejemplo:
El Dominio. El ordenamiento jurídico no garantiza que ese derecho sea respetado, por
lo que establece los mecanismos para asegurar su protección.
La relación jurídica difiere de las demás relaciones sociales por cuanto ella confiere a su
titula acciones que sirven para proteger el derecho que ella contiene.

c. Objeto de la Relación Jurídica: La entidad sobre la que recae el interés implicado, sean
estos bienes materiales o inmateriales.

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2. Los Derechos Subjetivos:
En la ciencia jurídica moderna el derecho subjetivo es expresión del lugar que la
persona ocupa dentro de la sociedad. El concepto de derecho subjetivo se asocia a la idea
de derechos naturales de las personas, de esta forma las personas mediante un acto
voluntario dan origen a la sociedad. Desde un punto de vista privado, aquella esfera de
libertad que el individuo se reserva y no renuncia le permiten celebrar contratos privados
los que se encuentran regidos fundamentalmente por el derecho civil con los principios de
libertad contractual y responsabilidad.

Concepto: Es la facultad que una norma jurídica reconoce o atribuye a un sujeto de

derechos para exigir de otro un determinado comportamiento que se denomina prestación.
Interés jurídicamente protegido. Poder o señorío concedido a la voluntad por el ordenamiento
jurídico.

Clasificación de los Derechos Subjetivos:

1. De Acuerdo a su eficacia y naturaleza:

 Absolutos: Tiene eficacia universal, pueden hacerse valer contra cualquier persona,
implica un deber general y negativo en cuanto todos tiene la obligación de abstenerse
de perturbar al titular. Ejemplo: Derechos de la Personalidad, de familia y derechos
reales;
 Relativos: Tiene eficacia determinada, pueden hacerse valer contra personas
determinadas. Ejemplo: Los derechos personales.

2. De Acuerdo al hecho generador del derecho subjetivo:

 Innatos: Se generan por el sólo hecho del nacimiento;
 Adquiridos: Surgen de hechos jurídicos distintos del nacimiento. Se subclasifican en:
- Adquiridos por vía originaria: Aquellos en que el derecho nace directamente en
su titular, sin que nadie se lo transmita o transfiera;
- Adquiridos por vía derivativa: El derecho subjetivo ha nacido en una persona
distinta que lo transfiere o transmite a su actual titular.

3. Según si admiten avaluación pecuniaria:

 Extrapatrimoniales: El bien jurídico no es susceptible de avaluación pecuniaria. El
derecho a la vida, libertad, justicia, etc.
En nuestra legislación existen diversas acciones que protegen los derechos
extrapatrimoniales, según la naturaleza del derecho vulnerado. Ejemplo: Acciones de
filiación, Amparo, Protección.
 Patrimoniales: Aquellos susceptibles de avaluación pecuniaria. Se distinguen dos
grupos: Derechos Reales y Derechos Personales.

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 - Nacimiento de los derechos subjetivos patrimoniales: Nace cuando viene a la vida
una relación jurídica, y todo nacimiento corresponde a una adquisición, es decir, la
unión del derecho a una persona determinada. No toda adquisición entraña un
nacimiento del derecho, porque puede que éste preexista y que sólo cambie de
sujeto por causa de un hecho adquisitivo.
- Extinción y Pérdida de los Derechos: Extinción es la destrucción o consunción de
un derecho que no puede existir para el titular, son causa de extinción del derecho,
la prescripción y la caducidad; Pérdida es la separación del derecho de su actual
titular, a la que puede seguir la adquisición por otro, sea derivativamente, sea
originariamente.

3. Sujetos de Derecho:

Son sujetos de derechos todos aquellos entes con aptitud de ser titular de derechos y
obligaciones y de participar en la vida jurídica.

I. PERSONAS NATURALES:

Concepto: Es persona todo individuo de la especie humana cualquiera que sea su edad, sexo,
estirpe o condición. El concepto de persona que otorga el Código Civil plantea el principio de
no discriminación entre las personas naturales.

Principio y Fin de las Personas Naturales:

a. Principio de Existencia de las Personas Naturales:

Existencia Natural: Principia en la concepción y se prolonga hasta el nacimiento (termina con

la muerte real) (Art. 76). momento que marca el comienzo de la existencia legal (art. 74º).

La ley toma en cuenta la existencia natural con el propósito de proteger la vida y los derechos
del que está por nacer.

- Protección de la vida del que está por nacer. Se encuentra protegido a nivel constitucional y
legal. En la Constitución Política de la República, al disponer su artículo 19, número 1, inciso
2º: “La ley proteger la vida del que está por nacer”. En cumplimiento del mandato de la Carta
Fundamental, establece el Código Civil: art. 75º. El juez está en la obligación de adoptar, a
petición de cualquiera persona o de oficio, todas las medidas que parezcan necesarias para
proteger la existencia del no nacido, cuando se crea que peligra. En ese entendido, deberá
postergarse todo castigo que la ley imponga a la madre, que pudiere poner en peligro la vida o

16
la salud de la criatura que lleva en su vientre. En el campo penal, los arts. 342 a 345 del CP
tipifican el delito de aborto, en el título de “Crímenes y simples delitos contra el orden de las
familias y contra la moralidad pública”. Nótese que el delito no está contemplado entre los
“Crímenes y simples delitos contra las personas” (arts. 390 y ss. del CP), por cuanto la
personalidad comienza con el nacimiento, es decir con la existencia legal. Otra protección,
encontramos en el artículo 195 del Código del Trabajo, que consagra el período de descanso
prenatal y post natal. A su vez, el artículo 2 inc. 3, de la Ley N° 14.908 sobre Abandono de
Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, dispone que la madre podrá solicitar alimentos para
el hijo que está por nacer. - Protección de los derechos del que está por nacer: art. 77º. Para
determinar la suerte final de estos derechos, debemos distinguir:

● Si se verifica el nacimiento: entra el recién nacido en el goce de los derechos, como si hubiere
existido al tiempo en que se defirieron (en que fueron concedidos). En el mismo sentido, el art.
962º. A su vez, los arts. 485 y siguientes establecen normas relativas a los derechos eventuales
del que está por nacer, cuando se nombra un curador, a falta de padre o madre.

● La criatura muere en el vientre materno o perece antes de estar completamente separada de

su madre o no sobrevive a la separación un momento siquiera: pasan los derechos a otras
personas, como si la criatura jamás hubiese existido. Se discute en la doctrina acerca de la
naturaleza de los derechos concedidos a la criatura que está por nacer. Alessandri y Claro
Solar estiman que se trata de derechos sujetos a condición suspensiva. La condición consistirá
en que la criatura nazca con vida. Galecio habla de derechos eventuales, mientras que
Somarriva se refiere a un derecho especial. Finalmente, hay quienes sostienen que se trata de la
vinculación de un bien a un titular futuro, sin que quepa considerar a la criatura como sujeto
de derechos subjetivos, encontrándose éstos, mientras la criatura no nace, sin pertenecer o sin
estar vinculados a nadie (Clemente de Diego y Lyon Puelma).

- La concepción: establece el art. 76º una presunción de derecho para determinar la época (más
bien la fecha) de la concepción, dado que ésta no es un hecho ostensible, que pueda probarse
categóricamente, como sí acontece con la maternidad. El plazo se cuenta hacia atrás, desde la
medianoche en que principia el día del nacimiento (o sea, desde las 0 horas del día respectivo).
Normalmente, el nacimiento se produce entre los 270 y 285 días posteriores a la concepción, y
por ello la ley pone como plazo máximo 300 días. También presume la ley el tiempo mínimo
de gestación en 180 días. Se ha criticado sin embargo la

presunción citada, porque la experiencia médica demuestra que hay casos de gestación de más
de 300 y de menos de 180 días. La regla del art. 76º tiene gran importancia. Desde ya, es
necesario estar concebido para que los derechos eventuales del que está por nacer
permanezcan en suspenso hasta el nacimiento (salvo que se trate de una asignación hecha en
favor de persona que no existe pero se espera que exista, conforme al inciso 3º del art. 962, caso

17
en el cual no hay duda de que se trata de una asignación condicional). El artículo 210 del
Código Civil, por su parte, dispone, en el párrafo de las acciones de reclamación de la filiación,
que el concubinato de la madre con el supuesto padre, durante la época en que ha podido
presumirse legalmente la concepción, servirá de base para una presunción judicial de
paternidad. A su vez, el artículo 184 establece presunciones de paternidad, las que son
simplemente legales, admiten prueba en contrario.

Existencia Legal: Principia con el nacimiento, esto es, al separarse completamente de su madre
(termina con la muerte real o presunta) (Art.74). En consecuencia, la criatura que muere en el
vientre materno, perece antes de estar completamente separada de su madre o que no haya
sobrevivido a la separación un momento siquiera, se reputa no haber existido jamás.
Para que ese nacimiento constituya un principio de existencia legal se requiere:
- Separación del niño de la madre;
- Separación Completa: 2 Teorías:
 No debe existir ningún vínculo entre madre e hijo;
 Basta que la criatura haya salido del vientre materno, por cuanto la criatura
puede sobrevivir sin necesidad del cordón umbilical;
 La criatura debe sobrevivir a la separación un momento siquiera. 2 teorías:
 Teoría de la Vitalidad: Acogida por el Código Civil;
 Teoría de la Viabilidad: Se requiere que el recién nacido tenga
posibilidades de sobrevivir.

- Protección de los Derechos Eventuales del que está por nacer: Los derechos que se
deferirían a la criatura que está en el vientre materno, si hubiese nacido y viviese, estarán en
suspenso hasta que el nacimiento se efectúe, y si el nacimiento constituye un principio de
existencia, entrará el recién nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido al
tiempo en que se defirieron. (77)

- Época de la Concepción: De la época del nacimiento se colige la de la concepción,

según la regla siguiente: Se presume de derecho que la concepción ha precedido al nacimiento
no menos de 180 días cabales y no más de 300, contados hacia atrás desde la media noche en
que principia el día del nacimiento.

b. Fin de la Personalidad Natural: La persona termina con la muerte natural. Esta puede ser 
Real o Presunta.

Muerte Real: Cesación de todo trazo de actividad bioeléctrica del cerebro. Momento en que se
separa definitivamente el alma del cuerpo. Es aquella cuya existencia consta.

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Muerte Presunta: Aquella declarada por el juez, en conformidad a las reglas legales, respecto
de un individuo que ha desparecido y de quien se ignora si vive o no.

Efectos de la Muerte Natural:

 La sucesión de los bienes de una persona se abre al momento de su muerte (art. 955);
 Determina la extinción de los derechos intransmisibles;
 Se disuelve el Matrimonio (Art. 42 N° 1 L.M.C);
 Terminan los contratos intuito persona;
 Es causal de caducidad de la oferta en la formación del consentimiento;
 Es causa legal de emancipación.

Comurientes: Si mueren (Real) dos o más personas en un mismo acontecimiento, como un

naufragio, y no se puede determinar el orden de sus fallecimientos, se presume (simplemente
legal) que dichas personas han muerto en un mismo momento.

LA MUERTE PRESUNTA

CONCEPTO:

Es la declarada por el juez, en conformidad a las reglas legales, respecto de un individuo que
ha desaparecido y de quien se ignora si vive o no.
La presunción es de carácter simplemente legal, y se basa en dos circunstancias conocidas:
a) La ausencia o desaparecimiento de un individuo por largo tiempo de su domicilio;
b) La carencia de noticias de éste.
Condiciones para que tenga lugar la muerte presunta.
Del artículo 80 y siguientes, se desprende que para que tenga lugar la muerte presunta, deben
concurrir cuatro requisitos:
a) Que el individuo haya desaparecido, esto es, que se haya ausentado de su domicilio;
b) Que no se tenga noticias de su existencia.
c) Que sea declarada por sentencia judicial;
d) Que la declaración se haga de conformidad al procedimiento contemplado en el Código
Civil;
Objeto. El objeto de la muerte presunta es resguardar diversos intereses.
La ley considera:
a) El interés de la persona que ha desaparecido;
b) El interés de los terceros, principalmente de aquellos que tengan derechos eventuales en la
sucesión del desaparecido;
c) El interés general de la sociedad de que no haya bienes y derechos abandonados, lo que
atenta contra el principio de la libre circulación de la riqueza.

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4.- Períodos de la muerte presunta. Distinguimos tres períodos:
 El de la mera ausencia, al fin del cual se pide la declaración de muerte presunta;
 El de posesión provisoria de los bienes del desaparecido;
 El de posesión definitiva de los mismos bienes
5.- Quienes pueden pedir la declaración de muerte presunta. Puede ser provocada por
cualquiera persona que tenga interés en ella (artículo 81 Nº 3); y es tal, toda persona que tiene
un interés pecuniario subordinado a la muerte del desaparecido. (herederos presuntivos, los
legatarios, nudo propietario de bienes que el desaparecido tenía en usufructo, el fideicomisario
a quien por la muerte del desaparecido ha de deferirse el fideicomiso)
6.- Juez competente. La muerte presunta debe declararse por el juez del último domicilio que
el desaparecido haya tenido en Chile. Si el desaparecido hubiere tenido dos o más domicilios,
no habrá inconveniente para que cualquier juez de uno u otro domicilio, declare la muerte
presunta. Si el desaparecido no hubiere tenido domicilio en Chile, nuestros jueces son
incompetentes para declarar la muerte presunta.

EL DESAPARECIMIENTO. Períodos de la muerte presunta.

1.- MERA AUSENCIA (o de Simple Administración).

Se inicia con la fecha de las últimas noticias que se tuvieren del desaparecido y dura hasta el
día en que es decretada la posesión provisoria o definitiva de sus bienes.

Características:

a) Incertidumbre de la existencia o no del desaparecido;

b) Entre los derechos de los presuntos sucesores y el interés del ausente, prevalece este último;
c) Sus bienes son administrados por sus apoderados o representantes legales, o bien le es
designado un curador; y
d) Puede terminar por el decreto de posesión provisoria o definitiva: reaparecimiento del
ausente; y por el conocimiento positivo de la fecha de la muerte real del desaparecido.

2.- POSESIÓN PROVISORIA DE LOS BIENES DEL DESAPARECIDO.

Se inicia con el decreto judicial que la otorga, y finaliza con el decreto que concede la posesión
definitiva de los bienes del desaparecido.

Características:

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1.- Se otorga al hacerse ya improbable su regreso y más evidente la posibilidad que haya
muerto, conciliando así la ley los derechos del desaparecido con los de aquellos a quienes
habrían pasado los bienes del ausente si hubiese realmente fallecido;

2.- Sólo pueden pedirla los herederos presuntivos del desaparecido

(Si no se presentan herederos, el juez, a solicitud de cualquier persona interesada en ello o de
oficio, declara yacente la herencia y le nombracurador); y

3.- Concedida ésta, deben formar inventario solemne de los bienes y prestar caución de
conservación y restitución de los mismos.

Efectos del decreto de posesión provisoria.

1) Si existiere sociedad conyugal con el desaparecido, ésta queda disuelta, al igual que termina
el régimen de participación en los gananciales;

2) Si el desaparecido hubiere dejado testamento, se procede a su apertura y publicación; y

3) Se efectúa la emancipación legal de los hijos que se encontraban bajo patria potestad del
desaparecido, salvo que corresponda ejercitar la patria potestad a la madre.

Cómo pueden disponer de los bienes los poseedores provisorios.

- Respecto de los muebles, pueden venderlos todos o una parte de ellos siempre que el juez lo
crea conveniente, luego de oír al defensor de ausentes, y que la venta se realice en subasta
pública.

- Respecto de los inmuebles, sólo pueden enajenarlos o hipotecarlos antes de la posesión

definitiva, cuando sea por causa necesaria o de utilidad evidente, declarada por el juez, con
conocimiento de causa, y con audiencia del defensor de ausentes.

- Posesión definitiva de los bienes del desaparecido (Análoga al

Dominio).

Se inicia con el decreto del juez que otorga la posesión definitiva de tales bienes.

- Características:

1.- Último período de la muerte presunta, en que existiendo casi la certeza de que el ausente
esta fallecido; y

21
2.- Los presuntos herederos entran a gozar y disponer de los bienes del ausente mediante el
respectivo decreto judicial.

-Casos en que tiene lugar la posesión definitiva.

1) Cuando cumplidos 5 años desde la fecha de las últimas noticias, se probare que han
transcurrido 70 desde el nacimiento del desaparecido
(Ver Art. 82);
2) Inmediatamente después de transcurridos 5 años desde la fecha de la batalla o peligro en
que se encontró la persona desaparecida, sin haberse sabido más de su existencia (Ver art. 81
Nº 7);
3) Después de 6 meses de la fecha de las últimas noticias que se tuvieren de la nave o aeronave
reputada perdida y en las cuales se encontraba la persona desaparecida de cuya existencia no
se ha sabido más (Ver art. 81 Nº 8);
4) En los casos de sismos o catástrofes;
5) Transcurridos que sean 10 años desde la fecha de las últimas noticias, cualquiera que fuese,
a la expiración de dichos 10 años, la edad del desaparecido si viviese (Ver art. 82).

El decreto de posesión definitiva lo pueden pedir:

- Propietarios y fideicomisarios de bienes usufructuados o poseídos fiduciariamente por el

desaparecido;
- Legatarios;
- Todos aquellos que tengan derechos subordinados a la condición de muerte del
desaparecido.

* Obs: El decreto de posesión definitiva debe inscribirse en el Registro Conservatorio del

Conservador de Bienes Raíces que corresponda a la comuna del último domicilio que el
desaparecido haya tenido en Chile (Comuna en que se decreto la muerte presunta). Es
inoponible a terceros si no se inscribe.

El decreto de posesión definitiva y sus efectos.

l.- Se disuelve el Matrimonio (Ver art. 43 L.M.C.);

2.- Se ejercen los derechos que estaban subordinados al hecho de la muerte del desaparecido
(Ver art. 91);
3.- Se procede a la apertura de la sucesión (Ver art. 90 inc. 3°);
4.- Se cancelan las cauciones y cesan las restricciones (Ver art. 90 inc. 1° y 2°); y
5.- Se efectúa la partición de bienes.

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Análisis del artículo 93 del Código Civil.

Esta disposición dice: «El decreto de posesión definitiva podrá RESCINDIRSE a...» Ello no
quiere significar la existencia de un vicio que permita la anulación (nulidad relativa) del
decreto. No, la palabra RESCISIÓN fue mal utilizada por el legislador, y sería ilógico pensar
aquello, atendido el hecho de que las causales señaladas por la ley para dejar sin efecto el
mencionado decreto, no son vicios del mismo, sino hechos a los cuales la ley atribuye la virtud
de hacer caer las consecuencias derivadas de una presunción que desaparece ante la realidad.
(Debería decir REVOCACIÓN, pues, se ajusto a las normas de procedimiento). Lo que
realmente ha querido señalar esta disposición es sólo que los efectos del decreto de posesión
cesan en beneficio de las personas que nombra.

Casos en que la ley autoriza pedir se deje sin efecto el decreto de posesión definitiva:

- Si se tuvieren noticias exactas de la existencia del desaparecido;

- Si se tuvieren noticias exactas de la muerte real del mismo; y
- Si el presunto muerto reapareciera.
Personas a favor de las cuales puede rescindirse el decreto de posesión definitiva:

1.- El desaparecido (Es lógico, puesto que están en juego sus intereses);
2.- Legitimarios habidos durante el desaparecimiento;
3.- Cónyuge del ausente, por matrimonio contraído en la época del desaparecimiento.

* El desaparecido puede solicitar la rescisión en cualquier tiempo que se presente, o que haga
constar su existencia. Las demás personas (Nos 1 y 2), solamente dentro de los respectivos
plazos de prescripción (5 ó 10 años), contados desde la fecha de la verdadera muerte. (Ver art.
94.)

Efectos de la rescisión del decreto de posesión definitiva:

1.- Se recobran los bienes en el estado que se hallen;
2.- Subsisten las enajenaciones, hipotecas, y demás derechos reales constituidos legalmente en
ellos;
3.- Los poseedores definitivos (al igual que los provisorios) no están obligados a restituir los
frutos, excepto si estuvieren de mala fe; y
4.- La sentencia que deja sin efecto la declaración de muerte presunta debe anotarse, como
subinscripción, al margen de la partida correspondiente para que pueda hacerse valer en
juicio.

Quiénes pueden solicitar la declaración de muerte presunta.

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Cualquier persona que tenga interés en ella (Interés de carácter pecuniario, subordinado a la
muerte del desaparecido). Ejemplos: herederos presuntivos, el propietario de bienes que el
desaparecido usufructúa, legatarios, nudos propietarios o fideicomisarios de bienes
usufructuados o poseídos fiduciariamente por el desaparecido, etc.

Tribunal competente.
El juez competente para declarar la presunción de muerte, es el del último domicilio que el
desaparecido haya tenido en Chile. (Art. 81 Nº1 del Código Civil).
Formalidades que deben cumplirse para obtener declaración de presunción de muerte por
desaparecimiento:
- Los interesados deben justificar, previamente, que se ignora el paradero del desaparecido y
que se han hecho las posibles diligencias para averiguarlo;
- Debe citarse al desaparecido hasta por tres veces en el Diario Oficial, corriendo más de dos
meses entre cada dos citaciones;
- Debe ser oído el Defensor de ausentes, quien es el que vela por los intereses particulares de
aquellos individuos que no pueden ejercer todos sus derechos;
- Inserción de las sentencias en el Diario Oficial;
- Transcurso del plazo mínimo de cinco años, desde la fecha de las últimas noticias que
tuvieron del desaparecido (Basta que haya transcurrido cuando llega el momento de la
declaración).

Atributos de la Personalidad de las Personas Naturales:

Son aquellas propiedades esenciales o inherentes a toda persona, en razón de su

calidad de tal y que son indispensables para su desenvolvimiento de la persona como sujeto
de derecho.

1. CAPACIDAD DE GOCE: Aptitud para adquirir, gozar y ser titular de derechos. En

principio, pertenece a todas las personas. Existen situaciones excepcionalísimas en que una
persona no tenga capacidad de goce para adquirir algún derecho. Ejemplo  Incapacidad
para suceder.

2. NACIONALIDAD: Vínculo Jurídico que une a una persona con un estado determinado,
generando derechos y deberes recíprocos. Se estudia la nacionalidad en Derecho Civil en
relación a la adquisición de los derechos civiles.

3. NOMBRE: Es la designación que sirve para individualizar a una persona en la vida social
y jurídica Está compuesto por el nombre propio o de pila y nombre patronímico, de familia o
apellido.
Características:

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Incomerciable; Intransferible; Imprescriptible; Indivisible; Por Regla General inmutable 
Existe la posibilidad de cambio de nombre, ya sea:
Por vía Principal: Ley de Cambio de Nombre;
Por vía consecuencial: Reconocimiento de un hijo y por adopción.

4. ESTADO CIVIL: Posición que ocupa un individuo en la sociedad, derivado de sus

relaciones de familia y de la cual derivan ciertos derechos y obligaciones.
Art. 304: Estado Civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para
ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles.

Consecuencias del Estado Civil: Son los derechos y obligaciones a que este da origen. Ejemplo:
Derecho de Alimentos, Deberes entre los cónyuges.

Características:
a.- Es privativo de las personas naturales. Las personas jurídicas carecen de él por ser ajenas a
las relaciones de familia;
b.- Es originado por la ley, las personas no pueden adquirir el estado civil que les plazca;
c.- Es uno e indivisible. Uno en cuanto a la fuente que lo origina, indivisible, en cuanto se tiene
respecto a todo el mundo;
d.- Está regulado por leyes de Orden Público;
e.- Es incomerciable;
f.- Es irrenunciable;
g.- No puede transigirse sobre él.

Fuentes del estado Civil:

 La ley.
 La voluntad de las partes. Ej. Matrimonio.
La ocurrencia de un hecho. Ej. La muerte.
La sentencia judicial. Ej. La adopción o reclamación de filiación.
 Voluntad Humana. Ejemplo: El matrimonio.

5. DOMICILIO: Es las residencia acompañada real o presuntivamente del ánimo de

permanecer en ella.
Un individuo se relaciona con el territorio a través del domicilio, y además por su:
- Residencia: Lugar donde habitualmente vive una persona;
- Habitación o Morada: Asiento ocasional o esencialmente transitorio de una persona.

Elementos:
- Residencia: Elemento material

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 - Ánimo: Se conoce por medio de manifestaciones externas que lo revelen o
supongan. Se puede tener domicilio sin residencia, pero no sin ánimo;

Clases de Ánimo:
o Real: Aquel que tiene una existencia cierta y efectiva. Lo tiene cuando la
persona tiene la intención verdadera y positiva de permanecer en el lugar
constitutivo de su domicilio, sea que lo hubiere expresado o no de manera
inequívoca;
o Presunto: Se establece por presunciones deducidas de hechos señalados en la
ley. No se presume el ánimo, y por lo tanto, no se adquiere el domicilio por el sólo hecho de
habitar un individuo algún tiempo casa propia o ajena si se tiene en otra parte su hogar
doméstico (Art.64).

Clasificación de Domicilio:
o Político: Relativo al territorio del Estado en general (Art. 60);
o Civil: Es el relativo a una parte determinada del territorio del Estado, se
relaciona con la comuna (Arts 61 y 62);
o Legal: Es el Impuesto por ley a ciertas personas, en razón del estado de
dependencia o en consideración al cargo que ocupan;
o De Origen: El que tiene una persona al momento de nacer. “El que vive bajo
patria potestad sigue el domicilio paterno o materno...” (Art. 72)
o Real o de Hecho: El que establece voluntariamente una persona.

6. PATRIMONIO: Conjunto de derechos y obligaciones de una persona avaluables en dinero.

PARA CARLOS DUCCI : ES EL CONJUNTO DE DERECHOS Y OBLIGACIONES DE UNA

PERSONA SUCEPTIBLES DE ESTIMACION PECUNIARIA

*EL CODIGO CIVIL NO LO DEFINE, PERO LO MENCIONA EN DISTINTOS ARTICULOS

Al patrimonio sólo ingresan los derechos que puedan apreciarse económicamente, a los que
no pueda darse esta estimación quedan excluidos (Son extramatrimoniales). Se le define
también como uno de los atributos de la personalidad, consistente en aquella abstracción
jurídica que sirve de centro de imputación de los derechos (activo) y obligaciones (pasivos)
comerciables de un sujeto de derechos, no importando si tiene o no estos últimos.

Teorías:

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 1. Teoría Clásica del Patrimonio: El patrimonio está compuesto de relaciones activas y
pasivas, de derechos y obligaciones apreciables en dinero.
Características:
 Toda persona tiene un patrimonio;
 No es transferible, pero sí transmisible;
 Sólo se puede tener un Patrimonio.
2. Teoría Objetiva o Patrimonio Fin o de Afectación: El patrimonio es una masa de
bienes que no se encuentra indisolublemente unido a la personalidad. La afectación
a determinado fin justifica su existencia. Así surge la idea de patrimonios sin
titulares y que una persona pueda tener más de un patrimonio aplicable a distintos
fines.
 Patrimonios Separados: Patrimonios que la ley crea para someterlos a un régimen
jurídico propio. Ejemplo: Menor Adulto  Patrimonio General: Administrado por
quien ejerce la patria potestad y Peculio Profesional o Industrial.
 Patrimonios Autónomos: Aquel que transitoriamente carece de sujeto. Ejemplo:
Herencia Yacente.

II. PERSONAS JURÍDICAS:

Concepto: Persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles y

de ser representada judicial y extrajudicialmente.

Clasificación:

a. Personas Jurídicas de Derecho Público:

- El Fisco: Parte del Estado que actúa en el ámbito del derecho privado, sometiéndose, en
principio, a las normas del derecho común. En cuanto a la representación se distingue:
 Representación Extrajudicial: Al Presidente de la República, quien puede delegar esta
función en los jefes superiores de los servicios centralizados. Respecto de los Servicios
Descentralizados, corresponde a los jefes superiores de dichos servicios.
 Representación Judicial: Al Presidente del Consejo de Defensa del Estado. Ante Tribunales
Extranjeros, corresponde al Presidente de la República.
- Municipalidades: Tienen Personalidad Jurídica de Derecho Público y Patrimonio Propio. La
representación judicial y extrajudicial le corresponde al Alcalde; tratándose de delitos en que
esté comprometido el interés fiscal, la representación judicial le corresponde al Presidente del
Consejo de Defensa del Estado;
- Establecimientos que se costean con fondos del erario: Tiene personalidad jurídica de
derecho público propia, cumplen funciones determinadas en forma separada de la
administración general del Estado. Ejemplo: Universidades Públicas;

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- Establecimientos de Utilidad Pública: No persiguen fines de lucro, sino de interés general,
dotados de personalidad jurídica y patrimonio propio, a las cuales la autoridad pública les
reconoce su utilidad pública.
- Gobiernos regionales.

b. Personas Jurídicas de Derecho Privado:

b.1 Personas Jurídicas de Derecho Privado con fines de lucro:

a. Individual: La empresa individual de responsabilidad limitada.

b. Colectivas: Las sociedades (pueden ser sociedades civiles, comerciales y

mineras). La sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas estipulan poner
algo en común con la mira de repartir entre si los beneficios que de ello provengan.

b.2 Personas Jurídicas de Derecho Privado sin fines de lucro:

a. Corporaciones: Conjunto de personas agrupadas de un modo estable en el tiempo,

reunidas para el logro de un fin común y que cuentan con personalidad jurídica y
patrimonio distintos al de sus miembros.
Se forman por un acto constitutivo contenido en instrumento privado reducido a
escritura pública (elemento personal) y requieren de la autorización del poder
público para existir.
Tienen asociados, lo que constituye el elemento básico de éstas, conforman una
colectividad de individuos. Las Corporaciones se gobiernan a sí mismas.
En cuanto al patrimonio, éste es aportado por sus miembros para cumplir los fines
propios para los cuales éstas se forman.

b. Fundaciones: Conjunto de bienes, un patrimonio destinado por uno o más

individuos para el logro de un fin benéfico. Requiere de un acto fundacional y de un
acto de dotación, más la autorización del poder público.
El elemento básico de las fundaciones es el patrimonio, se rige por una voluntad
externa, la del fundador, por lo tanto, su fin estará determinado por el fundador. No
tiene asociados, sino administradores quienes deben cumplir fielmente la voluntad
del fundador, y que se encuentra expresado en el acto fundacional, ya sea que se
haya materializado por escrito, en virtud de un acto entre vivos o mortis causa.

Extinción de las Personas Jurídicas:

1. Voluntariamente: Los asociados o administradores pueden tomar la iniciativa, pero
necesariamente requieren de un acto de autoridad que decrete su extinción;

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 2. Por la sola Voluntad de la Autoridad: Cuando se ponga en peligro la seguridad o
los intereses del Estado, o cuando no se ajusten a sus fines;
3. Por Disposición de los Estatutos;
4. Por la destrucción de los bienes de la Fundación.

Una vez extinguida la persona jurídica, se deberá disponer de los bienes según lo
establezcan los Estatutos de la respectiva Corporación o Fundación (en su defecto dispondrá el
Presidente de la República).

III. TEORÍA GENERAL DE LOS ACTOS JURÍDICOS:

 Hecho: Todo acontecimiento o suceso generado por la naturaleza o la acción del hombre.
 Hecho Simple o material: Todo acontecimiento del hombre o la naturaleza que no produce
consecuencias.
 Hecho Jurídico: Todo acontecimiento o suceso que produce consecuencias jurídicas (esto es
hacer nacer, modificar o extinguir derechos y obligaciones).
Clasificación:
Hechos Jurídicos Naturales: No requieren voluntad ni capacidad. No pueden
clasificarse de lícitos o ilícitos. Ejemplo: El nacimiento, la muerte, el transcurso del
tiempo;
Hechos Jurídicos Humanos: Se subdividen en Involuntarios y Voluntarios
o Involuntarios: Realizados sin la intención de producir efectos jurídicos.
Actividad humana realizada sin voluntad conciente. Ejemplo los realizados
por los dementes y los infantes;

o Voluntarios: Se subclasifican en:

Hechos Jurídicos Voluntarios: Hechos humanos voluntarios a los que la
ley les atribuye un efecto jurídico no querido o distinto del perseguido por
su autor. Delitos y cuasidelitos.
Actos Jurídicos: Realizados con la intención de producir efectos
jurídicos.

ACTO JURÍDICO: Manifestación de voluntad realizada con la intención de producir efectos

jurídicos  creación, modificación o extinción de una relación jurídica, de un derecho o de
una obligación.

o Clasificación: Ver artículos 1438 a 1443.

- Unilaterales: Expresión de voluntad de una parte. Ejemplo: Testamento;

- Bilaterales: Acuerdo de voluntades de 2 o más partes.

29
  Convención: Acto jurídico bilateral dirigido a crear, modificar o extinguir obligaciones.
Ejemplo: El Pago.
 Contrato: Acto jurídico bilateral dirigido a CREAR obligaciones.

o Elementos de los Actos Jurídicos: Art. 1444.

1. Elementos Esenciales: Aquellos sin los cuales el acto no produce efecto alguno o
degenera en otro distinto. Entre ellos hay algunos que deben figurar en toda clase de
actos (Elementos Esenciales Generales o Comunes) y otros que son necesarios para la
existencia de ciertos Actos (Elementos Esenciales Especiales. Ejemplo: Precio en la
compraventa);

2. Elementos de la Naturaleza: Aquellos que no siendo esenciales en el acto se entienden

pertenecerle, sin necesidad de una declaración o cláusula especial. La voluntad de las
partes es necesaria para excluirlos;

3. Elementos Accidentales: Aquellos que ni esencial ni naturalmente le pertenecen y que

se agregan por medio de declaraciones o cláusulas especiales. Ejemplo: Las
Modalidades.

Los únicos elementos constitutivos del Acto Jurídico son los elementos esenciales, los elementos
naturales no forman parte del acto jurídico, sino que dicen relación con sus efectos, y los accidentales
dicen relación con su eficacia, pues a ellos queda subordinada la producción de los efectos del acto
jurídico.

o Condiciones de Existencia y Validez de los Actos Jurídicos:

Condiciones de Existencia: Aquellas necesarias para su formación, cualquiera de ellas que

falte obsta a que el acto nazca a la vida del derecho. Si no concurren se habla de inexistencia
del acto jurídico.

Condiciones de Validez: Son necesarios para la vida sana del acto jurídico. Si faltan el acto
queda viciado  Nulidad.

Condiciones Condiciones
de Existencia de Validez
Voluntad Voluntad no
viciada
Objeto Objeto Lícito
Causa Causa Lícita

30
 Solemnidades Capacidad
de las partes

 VOLUNTAD:

- Es la facultad que nos permite hacer o no hacer lo que queramos.

- Libre querer interno de querer hacer o no hacer alguna cosa.
- Aptitud para querer algo.

Requisitos de la Voluntad: (seria, manifiesta, sin vicios).

1.- Que sea seria: Es decir, emitida por persona capaz y con el propósito de crear un vínculo
jurídico:

2.- Que se manifieste o exteriorice: Puede manifestarse en forma expresa o tácita, también a
veces por el silencio. Se puede manifestar personalmente o representado (ver Art. 1448).
 El silencio como manifestación de voluntad: Por sí solo jamás constituye manifestación
de voluntada, sí puede constituirlo el silencio circunstanciado, esto es el silencio acompañado de
determinadas circunstancias.
Por tanto el silencio solo constituirá manifestación de voluntad cuando:
- La ley le dé ese valor. Ej. 2125.
- Las partes lo hayan convenido.
- Los jueces atendidas las circunstancias le den ese valor.

Desacuerdo entre la Voluntad y la Declaración:

Si la voluntad real o interna coincide con la declarada, no hay problema, éste surge
cuando existe desacuerdo entre la voluntad real y la declarada. 2 Teorías:
 Teoría de la Voluntad Real: El ordenamiento jurídico protege el querer interno del
sujeto. Nuestro Código Civil se inclina, en general, por esta Teoría. Ejemplo: Art. 1560;
 Teoría de la Voluntad Declarada: Es esta voluntad la que determina la formación de
los contratos y da seguridad jurídica.

Formación y Perfeccionamiento de los Actos Jurídicos:

 Actos Jurídicos Unilaterales:

- No Recepticios: Se perfeccionan al momento en que la voluntad se declara o
manifiesta en la forma prescrita por la ley;
- Recepticios: Se perfeccionan cuando llegan a conocimiento de la persona a la que
están dirigidos.

31
 Contratos: Ver Art. 1443.
Reales: Se perfeccionan por la tradición o entrega de la cosa;
Solemnes: Cuando se cumplen las formalidades prescritas para su constitución;
Consensuales: Cuando se perfecciona por el sólo consentimiento de las partes.

Perfeccionamiento de los contratos consensuales (Formación del Consentimiento):

El Consentimiento es el acuerdo de dos o más voluntades sobre un mismo objeto

jurídico.
El consentimiento basta para la formación de los actos jurídicos consensuales. Se haya
integrado por dos actos sucesivos y copulativos  La Oferta y la Aceptación.

1) La Oferta: Acto jurídico unilateral por el cual una persona propone a otra la
celebración de un acto jurídico con las cláusulas que propone. Puede ser expresa o
tácita, verbal o escrita, y hechas a personas determinadas o indeterminadas.
Requisitos:
o Seria: Que exista la finalidad, por parte de quien la hace, de crear un vínculo
jurídico;
o Completa: El acto jurídico que se propone debe contener todos los elementos que la
individualicen el contrato, de modo que baste sólo su aceptación para que el acto
quede perfecto.
o Hecha a Persona Determinada: Ello por cuanto las ofertas hechas a personas
indeterminadas no obligan a los oferentes respecto de eventuales interesados.
o Lícita: El contrato debe ser lícito, en sí mismo como en los elementos que lo
complementan;
o Efectuada por Persona Capaz: Se requiere de capacidad de disposición de la cosa
en el tiempo en que esté vigente;
o Voluntaria: Que sea formulada en forma libre.

2) La Aceptación: Acto jurídico unilateral por el cual el destinatario de la oferta presta su

aceptación, en forma expresa o tácita, a ésta.
Requisitos:
o Debe ser Pura y Simple: La aceptación condicional constituye una nueva oferta;
o Debe ser Oportuna: Dentro de plazo legal o voluntario. Si no se ha señalado plazo,
se distingue:
 Entre Presentes  Oferta Verbal: Debe darse inmediatamente;

 Entre Ausentes  Oferta Escrita: Hay que subdistinguir:

 Si el destinatario y el oferente se encuentran en el mismo lugar: A más
tardar dentro de las 24 horas;

32
  Si se encuentran en lugares distintos: LA aceptación debe prestarse a
vuelta de correos.

Terminación de la Oferta:

1) Caducidad: Pérdida sobreviviente de todo valor legal de la oferta por muerte,

incapacidad o quiebra del proponente. Estas causas deben verificarse antes de la
aceptación.
2) Cumplimiento del plazo: La oferta se tiene por no hecha.

Efecto:
En ambos casos, el proponente está obligado a dar aviso al destinatario, so pena de
responder por los perjuicios originados a quien acepta extemporáneamente.

3) Retractación: Revocación de la oferta por parte del proponente. Puede ser:

o Tempestiva: Antes de ser aceptada. El oferente puede limitar su libertad de
retractarse, obligándose a esperar respuesta o comprometiéndose a no
disponer del objeto materia del contrato mientras no se haya desechado la
oferta o dentro de un determinado plazo.
En resguardo de la buena fe, el proponente está obligado a indemnizar los
gastos que el destinatario hubiere realizado y los daños y perjuicios que
sufrió por la retractación tempestiva.
o Intempestiva: Aquella que se da después que el destinatario ha aceptado la
oferta. Esta retractación no produce efecto jurídico alguno, toda vez que el
contrato ha quedado perfecto.

Momento en que se entiende perfeccionado el consentimiento: Dada la contestación, si en

ella se aprobara pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y
produce todos sus efectos legales (Art. 101 Código de Comercio).

Teorías en cuanto a la perfección del consentimiento:

- Teoría de la Aceptación: El consentimiento se forma al momento de la aceptación,

aunque no sea conocida por el oferente (es la que sigue nuestra legislación).
- Teoría de la Expedición: El consentimiento se forma cuando el aceptante se
desprende de su manifestación de voluntad, esto es, enviando la carta al oferente, al
momento de expedirla.
- Teoría de la Información: El consentimiento se forma al momento en que el
oferente ha recibido la aceptación y ha tomado conocimiento de esta de forma real y
efectiva.

33
 - Teoría de la Recepción: El consentimiento se forma solo cuando la aceptación ha
llegado a su destino, no es necesario averiguar si ha llegado a ser conocida del
oferente, ya que si llega una carta se supone que será leída.

Lugar en que se perfecciona el consentimiento: Donde resida el aceptante.

VICIOS DE LA VOLUNTAD: Error, Fuerza y Dolo.

1. EL ERROR:
 Disconformidad del pensamiento con la realidad.
 Concepto Equivocado que se tiene de:
 Una Persona, cosa, acto o cualquier circunstancia material = Error de Hecho;

 De la Ley, en cuanto a su alcance, existencia, inteligencia o permanencia en vigor = Error de

Derecho.
o No vicia el consentimiento. Salvo en el pago de lo no debido (art. 2297);
o Sobre un punto de derecho constituye una presunción de mala fe que no
admite prueba en contrario (Art.706 inc final).

Clasificación de Error de Hecho:

 Error Esencial: Aquel que es de tal magnitud que la parte que incurre en él, no habría
concluido el acto jurídico si hubiere conocido el verdadero estado de las cosas (Art.
1453);
Clases:
 En la especie del acto o contrato que se ejecuta o celebra  Uno entiende donación y
la otra mutuo;
 En la identidad de la cosa especifica de que se tarta  Uno entiende vender A y el
otro comprar B
 En la causa de la obligación  Creyéndose autor de un daño se obliga a
indemnizarlo;
Sanción: Nulidad Absoluta. (Otros señalan inexistencia y otros nulidad relativa)

 Error Sustancial: Se incurre en este error cuando la sustancia o calidad esencial del
objeto sobre que versa el acto o contrato es diversa de la que se cree (Art. 1454, inc 1).
Clasificación:
 Sustancia: Materia de que se compone el objeto.
 Cualidades Esenciales: Las que dan al objeto una fisonomía propia que las distingue
de las demás.
Sanción: Nulidad Relativa.

34
  Error Accidental: Cualidades accidentales son aquellas que ordinariamente son
indiferentes para determinar la voluntad o el consentimiento, SALVO que esa
cualidad accidental sea el principal motivo que induce a contratar, y ese motivo es
conocido por la otra parte (Art. 1454, inc 2). Es una cualidad accesoria que se eleva a la
categoría de esencial.
Sanción: Nulidad Relativa.

 Error en la Persona: Por regla general no vicia el consentimiento, SALVO que se trate
de contratos intuito persona, es decir que la consideración de la persona sea la causa
principal del contrato (Art. 1455). Ejemplo: Mandato.
Son actos intuito persona: *Los actos de familia, *los actos patrimoniales a titulo
gratuito, *algunos actos patrimoniales a titulo oneroso (mandato), *los casos en que la ley
presume que son intuito persona (transacción).
Sanción: Nulidad Relativa. (Además indemnización de perjuicios).

Error Común: Aquel que es compartido por todos los habitantes de una localidad o por su
inmensa mayoría. No vicia el consentimiento, por lo tanto, el acto jurídico es válido por que
sus autores están imposibilitados de sustraerse de él.

Error en los Actos Jurídicos Unilaterales: Puede haber error en esta clase de actos. Ejemplo:
Art. 1058  La asignación que pareciere motivada por error de hecho, de manera que sea claro que sin
este error no hubiera tenido lugar, se tendrá por no escrita.
 La prueba del error incumbe al que lo alega.

2. EL DOLO:
Intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.

El dolo actúa en 3 ámbitos:

a. En la celebración de Actos y Contratos: Esto es en la formación del consentimiento. Aquí

consistiría en maquinaciones, trampas, mentiras u otros artificios ilícitos dirigidos por una
persona a otra con el objeto de inducirla a contratar y que sin esas maniobras no habría
contratado. Como vicio del consentimiento sus requisitos serían: Debe ser Principal y obra de
una de las partes para viciar el consentimiento. Sanción: Nulidad Relativa;
b. En la Ejecución de los Contratos: Esto es en el incumplimiento de una obligación
contractual. Aquí consistiría en procedimientos ilícitos del deudor para burlar al acreedor en el
cumplimiento de las obligaciones. Opera como agravante de la responsabilidad del deudor, no
es vicio del consentimiento;

35
c. Como elemento del delito Civil: no es vicio del consentimiento sino elemento de la
responsabilidad extracontractual. Aquí su definición coincidiría con la del artículo 44 inciso
final del Código Civil.

Clasificación:
 Principal: Aquel que determina a una persona a contratar;
 Incidental: No determina a contratar, pero si a concluir el acto en condiciones
distintas. Da lugar a la indemnización de perjuicios.
Reglas relativas al Dolo:
- El dolo no se presume, sino en los casos especialmente previstos por la ley. Ejemplo:
Ocultación de testamento del difunto.
- El que ha sufrido dolo puede pedir la rescisión como acción o excepción  Nadie
puede aprovecharse de su propio dolo;
- El perdón o renuncia anticipada del dolo no vale, adolece de objeto ilícito.
- Las maniobras artificiosas vician la voluntad en los actos jurídicos unilaterales
cuando son principales. Ejemplo: El que dolosamente impide testar.

3. LA FUERZA O VIOLENCIA:
Presión física o moral que se ejerce sobre una persona para determinarla a celebrar un acto
jurídico.

Clases:
- Física: Actos Materiales ejecutados contra la persona a quien se quiere obligar a
celebrar un acto jurídico.

- Moral: Amenazas a la persona que se pretende arrancar una declaración de

voluntad, de modo que ella misma o alguno de sus seres queridos sufrirá un mal
grave relacionado con su vida, honor, integridad o patrimonio.

Quien cede ante la presión conserva su voluntad, porque puede optar a hacer o no el acto, la
voluntad existe, pero, VICIADA.

Requisitos de la Fuerza para viciar el consentimiento;

- injusta: Que está constituida por una presión no aceptada por el derecho, o que no
existe ningún derecho subjetivo que le ampare;
- Grave: Lo será cuando es capaz de producir una impresión fuerte en una persona de
sano juicio tomando en cuenta su edad, sexo y condición. Se mira como fuerza de
este género todo acto que infunde un justo temor de verse expuesto ella, su consorte
o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave.

36
 - Determinante: La fuerza fue empleada con el sólo objeto de obtener el
consentimiento.

Efectos:
Produce Nulidad Relativa: La acción prescribe en 4 años desde que ha cesado la fuerza.

4. LA LESION:
Perjuicio que, al contratar, sufre una de las partes a causa de proporcionar a la otra ventajas
ostensiblemente mayores a las que ésta última le proporciona a ella. Constituye un vicio objetivo, ya
que para sancionarlo, basta con demostrar la desproporción de las prestaciones señaladas en la
ley.

Principales casos de lesión que vicia el Acto:

- Compraventa: No hay lugar a acción rescisoria por lesión enorme en las ventas de
bienes muebles, ni en las que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia.
 El vendedor sufre lesión enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la
mitad del justo precio de la cosa que vende;
 El Comprador sufre lesión enorme cuando el justo precio de la cosa que
compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella.
- Permuta: mismas reglas que en la compraventa.
- Partición de Bienes: Se concede al que ha sido perjudicado en más de la mitad de su
cuota.

Sanción: Nulidad Relativa o Reducción de la desproporción de las prestaciones.

Prescripción: La acción rescisoria prescribe en 4 años contados desde la fecha de

suscripción del contrato.

 CAPACIDAD:

Aptitud de una persona para adquirir derechos y ejercitarlos.

Clases:

Capacidad de Goce: Aptitud para adquirir, gozar y ser titular de un derecho. Ejemplo:
Dominio. Una persona puede tener capacidad de goce y no de ejercicio, es decir, existen
personas que tienen o poseen el goce de derechos civiles y no tienen su ejercicio.

37
Capacidad Legal o de Ejercicio: Aptitud de una persona para obligarse (a una prestación) por
sí misma sin el ministerio o autorización de otro. Toda persona es legalmente capaz, excepto
aquellas que la ley declara incapaces (Art. 1445, inc final).

Clases de Incapacidades de Ejercicio:

Incapacidad Absoluta: Referida a personas que física o mentalmente no pueden manifestar su

voluntad. Son Tales:
a. Demente: No necesita estar declarado en Interdicción;
b. Impúber: Varón menor de 14 y mujer menor de 12;
c. Sordos y sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
Consecuencias:
- No permiten celebrar ningún acto jurídico;
- Sólo pueden actuar por medio de sus representantes legales (son representantes
legales: el padre, la madre, el adoptante, el marido bajo cuya potestad vive, el tutor o
curador);
- Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales y no admiten caución.

Sanción:
Nulidad Absoluta (en estricto rigor hay inexistencia porque no hay voluntad) en los
actos o contratos que celebren.

Incapacidad Relativa: Permite celebrar actos jurídicos, los relativamente incapaces pueden
ejercitar sus derechos bajo determinadas circunstancias. La ley determina las formalidades
habilitantes a que deben sujetarse estas personas en la celebración de los actos. Estas
formalidades están establecidas en atención al estado o calidad de las personas.

a. Menor Adulto: Varón mayor de 14 y menor de 18 y mujer mayor de 12 y menor de 18.

 Sus actos tienen valor y producen efectos cuando han sido ejecutados con
autorización o ratificación del representante legal o cuando se refieran a su peculio
profesional o industrial.

b. Disipador declarado en Interdicción de Administrar lo Suyo: Disipador es el sujeto efectúa

repetidos actos de dilapidación demostrativos de una falta total de prudencia en el empleo de
sus bienes patrimoniales. Si no ha sido puesto en interdicción es plenamente capaz.
Sanción: Si el acto se celebra con omisión de las formalidades habilitantes adolece de
Nulidad Relativa.
 EL OBJETO:

38
 El objeto del acto o contrato es el conjunto de derechos que él crea, modifica o
extingue (y el objeto de la obligación es la prestación, por tanto, aquello que se tarta de dar
hacer o no hacer).
Ahora, esos derechos y obligaciones necesariamente han de aplicarse a una cosa
o hecho, necesariamente han de tener una finalidad material (una prestación)  1460: Toda
declaración de voluntad debe tener por objeto una o más cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El
mero uso de la cosa o su tenencia pueden ser objeto de la declaración.
Es el objeto de los derechos y obligaciones el que realmente importa y el que
constituye un requisito de existencia del acto jurídico. El objeto del acto mismo no puede serlo,
porque él jamás puede faltar (derechos y obligaciones)  Son estos los que pueden carecer de
objeto a que aplicarse y en tal caso no podrían subsistir y consecuencialmente el acto sería nulo
(inexistente).

 Requisitos del Objeto que recae sobre una Cosa:

1. REAL: Cuando la cosa existe actualmente o se espera que exista.

2. COMERCIABLE: Susceptible de propiedad o posesión privada.
Excepcionalmente no lo son:
o Por su naturaleza misma  El mar, el aire;
o Por su Uso Público  calles, puentes, plazas;
o Por ser de orden público  monopolio estatal.

3. DETERMINADO O DETERMINABLE: Debe estar determinado en cuanto a un

género limitado, debe ir acompañado de una fijación de cantidad, aunque ella
puede ser incierta, en la medida que se fijen datos para determinarla  objeto
determinable.

 Requisitos del Objeto que recae sobre un Hecho:

1. DETERMINADO;
2. FISICAMENTE POSIBLE: Es físicamente imposible el contrario a las leyes de la
naturaleza. Debe ser absoluta.
3. MORALMENTE POSIBLE: Es moralmente imposible el prohibido por las leyes o
contrario a las buenas costumbres o al orden público.

OBJETO ILÍCITO: Contrario a la ley, al orden público y a las buenas costumbres.

Casos de Objeto Ilícito contemplados en el Código Civil:

 Actos Contrarios al Derecho Público chileno: El derecho público chileno es el conjunto de
normas que rigen la organización de la sociedad política, la organización y atribuciones de los

39
poderes del Estado. Ejemplo: La promesa de someterse en Chile a una jurisdicción no
reconocidas en las leyes chilenas. Nula por vicio de objeto.
 Pactos sobre sucesión futura: Pactos de renuncia, de institución de heredero y de
disposición de sucesión futura. Excepción: 1204  Pacto de no disponer de la cuarta de
mejoras (ver Art. 1463).
 Enajenaciones en las que hay objeto ilícito (Art. 1464): La doctrina y la jurisprudencia
señalan que la enajenación en este Art. Está referida en sentido amplio.

Enajenación en sentido amplio: Transferencia de todo o parte de un derecho y también la

constitución de cualquier derecho real limitativo del dominio.

Enajenación en sentido restringido: Transferencia de todo o parte de un derecho.

Análisis del Art. 1464 del Código Civil:

Nº 1: De las cosas que no están en el comercio: Cosas no susceptibles de propiedad privada.

Se plantea que existe contradicción con otra norma del Código Civil que señala que para que
las cosas puedan ser objeto de una declaración de voluntad es necesario que ellas sean comerciables. Con
todo, sea que se estime que carece de objeto o que adolezca de objeto ilícito la sanción es la
misma, la nulidad absoluta;
Nº 2: De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona:
Inalienabilidad absoluta  cosas que la ley no permite que puedan transferirse a otras
personas; Inalienabilidad Relativa  Sólo se permite a sujetos que reúnan los requisitos que
ella señala.
Nº 3: De las cosas embargadas por decreto Judicial a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello: La palabra embargo está tomada en sentido amplio  todas
aquellas medidas judiciales que paralizan la libertad de disposición del propietario o poseedor. Embargo
y Precautorias.
Nº 4: De especies cuya propiedad se litiga sin permiso del juez que conoce de la causa: Las
especies litigiosas son los muebles e inmuebles cuyo dominio discuten en juicio las parte. Para
que se entiendan prohibidas de enajenar se requiere que el tribunal haya decretado la
prohibición respecto de ellas y que se cumplan las medidas de publicidad respecto de ellas.

 También hay objeto ilícito en las deudas contraídas en juegos de azar, en la venta de
libros, laminas, pinturas y estatuas obscenas, cuya circulación es prohibida por la autoridad,
y en la celebración de actos y contratos prohibidos por la ley (Art. 1466).
 La condonación del dolo futuro (Art. 1465).

40
Tesis de Velasco: Parte de la distinción entre normas prohibitivas e imperativas, señala que el
artículo 1464 en sus N° 1 y 2 es una norma prohibitiva y en sus N° 3 y 4 es imperativa.
El artículo 1810 del Código Civil señala que pueden venderse todas las cosas corporales
o incorporales cuya enajenación no esté prohibida por la ley. En consecuencia, siendo los
números 3 y 4 del 1464 normas imperativas podrían venderse ya que su enajenación no está
prohibida.

 LA CAUSA:

Motivo que induce al acto o contrato.

¿Qué entiende el Código Civil por causa? La doctrina está dividida

Causa Eficiente: Elemento generador del efecto, es el que da origen a algo que antes no
existía, lo que concretado a las obligaciones es la fuente de donde emanan. Esta Teoría
confunde la causa con la fuente de las obligaciones. Seria la fuente jurídica de la cual emana la
obligación, es el antecedente del acto.

Causa Ocasional (Subjetiva): Móvil o razón que impulsa a celebrar un acto jurídico. Este
móvil es estrictamente personal y psicológico, por lo tanto, una misma especie de acto o
contrato puede tener infinitas causas. Ejemplo: La causa ocasional para el vendedor de una
cosa es la de pagar una deuda por lo que necesita el dinero. Sería el fin remoto, variable,
personalísimo y sicológico que lleva a un sujeto a celebrar el acto jurídico.

Causa Final (Objetiva o Clásica): Es el fin que determina a la voluntad a obrar y que siempre
es posible encontrar en la estructura misma del Acto Jurídico, y que siempre es la misma para
todos los actos pertenecientes a una misma especie. Sería el fin próximo e inmediato e invariable
que la parte se propone alcanzar con la celebración del acto o contrato.

 Contratos Onerosos Bilaterales: La causa que induce a una de las partes a contratar es la
obligación que contraerá la otra. Así, las obligaciones serán recíprocamente objeto del contrato
para una parte y causa del mismo para la otra.
 Contratos Gratuitos: La causa es tan solo la mera liberalidad o beneficio;
 Contratos Reales: La causa de la obligación del deudor es la entrega de la cosa por parte del
acreedor.

¿Que es lo que debe tener causa? 2 posiciones:

El Acto o Contrato:

41
Se considera que la obligación en cuanto consecuencia del acto tiene la misma causa que el
acto.
 Se desprende del tenor literal del número 4 del 1445 del Código Civil: Para que una persona
se obligue con otra por un acto o declaración de voluntad es necesario: N° 4: Que tenga una
causa lícita;
 1467 inciso 2: Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato;

La Obligación:
 Art. 1467 inc. 1: No puede haber una obligación sin una causa real y lícita;
 Se fundamenta en el 1445 N°4: Para que una persona se obligue con otra por un acto o
declaración de voluntad es necesario: N° 4: Que tenga una causa lícita;

Otros: Hay que distinguir entre la causa del acto y la causa de la obligación:
 CAUSA DEL ACTO: Es el motivo que induce al acto o contrato. La palabra motivo, según
el uso general, es la causa o razón que induce a algo y la razón son los móviles psicológicos
individuales y subjetivos que inducen al sujeto a contratar  CAUSA OCASIONAL.

 CAUSA DE LA OBLIGACION: La interpretación que corresponde dar a la causa de la

obligación es la que sustenta la Teoría Clásica. CAUSA FINAL.
Requisitos de la Causa en el Código Civil chileno:
- Es el motivo que induce al acto o contrato;
- No es necesario expresar la causa y aunque no se exprese se subentiende;
- No puede haber una obligación sin una causa real y lícita.

1) Real: Que efectivamente exista un interés que mueva a las partes a contratar;
No es real cuando
 No existe: Ni en el mundo objetivo ni en el subjetivo;
 Es Falsa: Cuando no corresponde a la verdad objetiva. Ejemplo: Se paga un
legado sin saber que fue revocado por testamento posterior.

2) Lícita: Que no sea contraria a la ley, las buenas costumbres o al orden público.

 Corresponde probar la ilicitud de la causa a quien la alega.

*El artículo 1467, inciso final da ejemplos de causa ilícita y falta de causa.

 LAS FORMALIDADES:

Forma: Modo de cómo se presenta al exterior determinados actos jurídicos;

42
Formalidades: Son las formas que deben revestir los Actos Jurídicos que son exigidos por la
ley para la existencia o validez de ellos, su prueba u otro efecto.

Clases de Formalidades:

1. Solemnidades: Formas en que debe manifestarse la voluntad y que son exigidos por ley
como elemento constitutivo del acto jurídico.
 Su cumplimiento es la única forma de probar su existencia  1701: La falta de
instrumento público no puede suplirse por otra prueba en los actos o contratos en que se
requiere esa solemnidad, y se mirarán como no ejecutados o no celebrados.
 Su omisión acarrea Nulidad Absoluta  El acto sería inexistente.

2. Formalidades Habilitantes: Requisitos que la ley, velando por los intereses de los
incapaces, exige para la validez o eficacia de ciertos actos jurídicos que los afectan.
Tienden a integrar la voluntad de aquellos o el poder de sus representantes legales, y
consecuentemente, a remover la incapacidad o la falta de poder.
Especies de Formalidades Habilitantes:
a. Autorización: Es el permiso del representante legal o la autorización judicial
que se da al incapaz para que celebre un acto o contrato;
b. Asistencia: Concurrencia del representante legal al acto que el incapaz celebra;
c. Homologación: Aprobación por la autoridad judicial de actos concluidos por otros
sujetos, previo control de su legitimidad. Ejemplo: Art. 1342  Partición de bienes
en que tenga interés un incapaz.
Sanción por la Omisión de Formalidades Habilitantes: Nulidad Relativa  en
consideración a la calidad de las partes que lo ejecutan o celebran.

3. Formalidades de Prueba: Formas que sirven de prueba de la realización de actos

jurídicos. Ejemplo: Los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una
cosa cuyo valor sea superior a 2 UTM deben constar por escrito, de lo contrario la ley no
permite probarlos por testigos.

4. Medidas de Publicidad: Se clasifican en:

a. De simple Noticia: Tienen como función llevar a conocimiento de terceros las
relaciones jurídicas que puedan tener interés en conocer.
Sanción: Indemnización al que sufrió el perjuicio.
b. Substanciales: Tienen por objeto precaver e informar a terceros interesados. Estos
terceros son los que están o estarán en las relaciones jurídicas como partes, ya sea
por su propia voluntad o de la ley.
Sanción: Inoponibilidad.

43
 5. Formalidades Fiscales: Tiene por objeto asegurar la percepción de impuestos establecidos con
ocasión de actos jurídicos o de procedimientos, estampillas, timbres que acrediten pagos.
Ejemplo: Ley de timbres y estampillas.
Sanción: Por regla general, Multa.

INEFICACIA DE LOS ACTOS JURIDICOS:

En sentido Amplio: el Acto jurídico es ineficaz cuando no genera sus efectos propios o deja de
producirlos por cualquier causa, sea intrínseca o extrínseca al acto jurídico. Si es por causa
intrínseca al acto jurídico se habla de invalidez del acto jurídico  inexistencia y nulidad.

En sentido Estricto: Supone un acto jurídico existente y válido, y por tanto, susceptible de
ARGUMENTOS ARGUMENTOS A ejecución, pero que no produce sus efectos por
EN CONTRA FAVOR causa de un hecho posterior y ajeno al acto jurídico.
Hipótesis: Suspensión, resolución, revocación,
La Nulidad La falta de un caducidad e inoponibilidad.
Absoluta elemento de la
engloba todos esencia de un acto
los requisitos jurídico no produce
que se exigen, efecto alguno o LA INEXISTENCIA JURIDICA: Sanción que tienen
tanto para la degenera en otro los actos jurídicos celebrados con omisión de un requisito
validez como distinto. El Código no de existencia y por la Falta de elementos Esenciales.
para la dice que haya
existencia. nulidad. Efectos:
En los actos de El Código Civil no - El acto no produce efecto alguno;
los incapaces señala que el acto - No necesita ser declarada;
absolutos no jurídico sea nulo si - El acto no puede sanearse por transcurso
existe voluntad, falta alguno de los del tiempo o ratificación de las partes;
sin embargo, el requisitos para su - Puede ser alegado por cualquiera;
Código lo existencia, sino a los - Deriva de la falta de un requisito de
sanciona con exigidos para su existencia;
Nulidad validez. - Su constatación aprovecharía a todo el
Absoluta, mundo.
aunque sea un
acto inexistente. ¿Reconoce el Código Civil la Teoría de la
El Código Civil En los casos que la ley inexistencia?
emplea la emplea esos términos
fórmula “No no los califica de nulo,
produce efecto porque lo que no LA NULIDAD:
alguno” para existe no cabe en
referirse a la dicha calificación. 44
Nulidad Ejemplo: Art. 1701
Absoluta.
 1. Absoluta: Sanción legal impuesta a los actos jurídicos celebrados con omisión de un requisito
exigido en consideración a su naturaleza o especie del acto o contrato.

2. Relativa: Sanción legal impuesta a los actos jurídicos celebrados con omisión de un requisito
exigido en consideración a la calidad o estado de las partes que lo ejecutan o celebran.
Características comunes:
- Ambas deben ser declaradas judicialmente;
- Son de derecho estricto, requieren texto expreso de ley;
- Declarada judicialmente producen los mismos efectos.
Nulidad Absoluta: Está establecida en interés de la moral y de la ley.
Causales:
 Falta de voluntad o consentimiento; Incapacidad Absoluta;
 Falta de objeto; Objeto Ilícito;
 Falta de Causa; Causa Ilícita;
 Omisión de las formalidades que la ley prescribe para el valor de ciertos actos o
contratos, en atención a la naturaleza de ellos.

Legitimados:
- Todo el que tenga un interés pecuniario en ella, excepto el que ha ejecutado o
celebrado el acto, sabiendo o debiendo saber, el vicio que lo invalida;
- Pueda pedirla el Ministerio Judicial, en internes de la moral o la ley.
- El juez que conoce de la causa en que se hace valer el acto o contrato nulo.

Características:
- Puede y debe ser declarada por el juez, aún sin petición de parte, cuando aparezca
de manifiesto en el acto o contrato;
- No opera de pleno derecho, por lo tanto, el acto produce sus efectos hasta que la
nulidad sea declarada;
- No puede sanearse por ratificación de las partes, ello implicaría validar un acto
jurídico que no lo es;
- La acción para solicitar la nulidad absoluta es irrenunciable.

Prescripción:
10 años desde que se celebró el acto o contrato. (El 2514 señala que el plazo de prescripción
extintiva se cuenta desde que la obligación se ha hecho exigible)

Nulidad Relativa: Establecida en el interés de ciertas y determinadas perso

Causales:

45
  Actos celebrados por incapaces relativos con omisión de formalidades
habilitantes;
 Error, fuerza y dolo (lesión).
 Omisión de formalidades exigidas en consideración al estado o calidad de
quienes ejecutan o celebren el acto.
Legitimados:
- Aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes, o sus herederos o
cesionarios.

Características:
- Sólo puede ser declarada por el juez a petición de parte;
- Puede sanearse por transcurso del tiempo, el plazo para pedir la rescisión dura 4
años, si durante este plazo no se demanda, el acto queda válido;
- Puede sanearse por voluntad de las partes, ello importa la ratificación del acto
viciado y la renuncia a la acción rescisoria  La ratificación debe provenir de quien
tiene derecho a demandar la rescisión;  Si la confirmación es de un acto solemne,
debe hacerse con las mismas formalidades;

Nulidad de los Actos de los Incapaces:

- Si un incapaz se hace pasar por capaz aseverando que es capaz, podrá este incapaz
pedir la nulidad, la ley estima que la contraparte ha sido negligente al cerciorarse
del verdadero estado del incapaz;
- Si ha habido dolo del incapaz no puede éste, sus herederos o cesionarios pedir la
nulidad.

Prescripción:
La acción de rescisión prescribe en 4 años, y se computa de la siguiente manera:
- Violencia: desde que esta haya cesado;
- Error y Dolo: Desde el día de celebración del acto o contrato;
- Incapacidad Legal: Desde el día en que ésta haya cesado.

 Efectos de la declaración de Nulidad:

La nulidad produce sus efectos en virtud de sentencia judicial pasada en autoridad de

cosa juzgada.

 Efectos en relación con las partes: La nulidad judicialmente declarada produce

efectos sólo en relación a las partes en cuyo favor se ha decretado. Sin embargo, hay
que distinguir:

46
 1. Si el contrato no ha sido cumplido: No cabe su ejecución , porque los derechos y
obligaciones desaparecen, opera como Modo de extinguir las obligaciones;

2. Si el contrato ha sido cumplido: La nulidad produce el efecto de de que las partes sean
restituidas al mismo estado al que se hallarían si no hubiesen contratado. Las partes
tiene derecho a pedirse recíprocamente todo lo que entregaron en virtud del contrato.

Excepciones a la restitución al estado anterior:

i. Poseedor de Buena Fe: No está obligado a restituir los frutos mientras está de buena
fe. Deja de estarlo a la contestación de la demanda;
ii. Se prohíbe repetir lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilícita a
sabiendas;
iii. Al declararse nulo un contrato celebrado con un incapaz, el que contrató con ella no
puede pedir restitución o reembolso de lo que gastó o pagó en virtud del contrato,
sino en cuanto probare que el incapaz se ha hecho más rico.

 Efectos en relación a terceros: La nulidad judicialmente declarada da acción

reivindicatoria contra terceros poseedores (estén de buena o mala fe), en virtud del
efecto retroactivo de la nulidad. No hay lugar a la acción reivindicatoria cuando el
tercero haya adquirido el dominio por prescripción.

Acciones a que da origen la Nulidad:

Da una acción personal  acción de Nulidad y una acción real  acción
Reivindicatoria. En consecuencia, la demanda debe contener dos peticiones, nulidad del acto
jurídico y reivindicación.

INEFICACIA EN SENTIDO ESTRICTO: Supone la existencia de un acto jurídico válido y

existente y que llega a ser improductivo por una circunstancia externa del acto mismo.
1. Revocación: Opera en los actos jurídicos unilaterales. Es un acto unilateral mediante el
cual el autor de un acto lo deja sin efecto, lo hace ineficaz. Ejemplo: Testamento.
2. Resolución: Extinción del derecho o la relación jurídica y consecuente extinción de los
efectos del acto, como consecuencia del cumplimiento de la condición resolutoria.
3. Resciliación: Acuerdo de las partes de un acto jurídico bilateral con el objeto de
privarlo de efectos.
4. Caducidad: Posterior al nacimiento válido de un acto jurídico, y sin que medie ninguna
modalidad que afecte la adquisición o ejercicio del derecho, desaparece un elemento
esencial para que produzca efectos, sin culpa y sin que medie acción o intervención de
ninguna de las partes. Ejemplo: Testamento privilegiado marítimo, caduca sin
necesidad de revocación si el testador sobrevive al peligro.
5. Inoponibilidad: Sanción legal que consiste en el impedimento de hacer valer, frente a
ciertos terceros, un derecho de un acto jurídico válido o de uno nulo, revocado o

47
resuelto. Dichos terceros están facultados a oponerse a los efectos de dichos actos que
los perjudican.

Clases:

 Inoponibilidad de un acto jurídico válido:

De Forma: Incumplimiento de ciertas formalidades para que los efectos de un acto

jurídico puedan hacerse valer frente a terceros.
- Inoponibilidad por omisión de formalidades de publicidad destinadas al
conocimiento de terceros respecto de un acto. Ejemplo: LA cesión de un crédito
personal no produce efectos contra el deudor ni contra terceros mientras no ha sido
notificada por el cesionario al deudor o aceptada por éste;
- Inoponibilidad por falta de fecha cierta. Los instrumentos privados cuya fecha sea
susceptible de ser alterada por las partes no hace fe contra terceros en cuanto a la
exactitud de ella, mientras no se produzca un hecho que de certeza de su data 
protocolizar el documento.

De Fondo: Se agrupan en:

- Inoponibilidad por Falta de Concurrencia o Consentimiento: Un acto jurídico no
puede hacerse valer en contra de las personas que no han concurrido como partes.
Ejemplo: Venta de cosa ajena;
- Por clandestinidad;
- Por Fraude;
- Por lesión: De derechos adquiridos y de asignaciones forzosas.

 Inoponibilidad de un derecho nacido de la Nulidad, Revocación o Resolución de

un acto jurídico: Existen casos excepcionales en que la nulidad de un acto jurídico no
puede hacerse valer contra terceros, los cuales tiene el derecho de que respecto de ellos
el acto jurídico se mire como perfectamente válido.
- Contrato de donación  el Código Civil señala que salvo que concurran ciertos
presupuestos expresamente señalados, la resolución y la resolución son inoponibles
contra los terceros poseedores de los bienes donados.
- La nulidad del contrato de sociedad no perjudica las acciones que corresponden a
terceros de buena fe contra todos y cada uno de los socios por las operaciones de la
sociedad de hecho.

48
 Diferencias Nulidad Absoluta Nulidad Relativa
Causales  Falta de  Vicios del
objeto. consentimient
 Objeto ilícito. o.
 Falta de causa.  Lesión, en los Inexistencia Nulidad
 Causa ilícita. casos Deriva de la falta Deriva de la falta
 Falta de señalados en de un requisito de de un requisito de
consentimient la ley. existencia. validez.
o.  Omisión de No necesita ser Debe ser
 Incapacidad formalidades declarada por el declarada por el
absoluta. habilitantes. juez. juez.
 Omisión de No puede sanearse Se sanea por el
solemnidades. por el lapso de lapso de tiempo (4
Personas que  Juez que Aquellos en tiempo. N.R – 10 N.A).
pueden conoce de la cuyo beneficio No puede El acto nulo de
invocar la causa si la han ratificarse. nulidad relativa
nulidad. aparece de establecido las puede ratificarse.
manifiesto en leyes (excepto Puede ser pedida Solo puede
el acto o el incapaz que por cualquiera. alegarse por
contrato ha inducido ciertas personas
(puede y debe con dolo al (arts. 1683 y 1684
declararla). acto). del C.C).
 Ministerio Sus herederos. La constatación de Su declaración
Público en Sus inexistencia solo aprovecha a
interés de la cesionarios. aprovecharía a las personas en
moral y la ley. todo el mundo. cuyo favor fue
 Cualquiera declarada.
que tenga El acto nunca El acto produce
interés en produce efectos. efectos mientras la
ella, excepto nulidad no se
el que ejecutó declare.
el acto DERECHO CIVIL II
sabiendo o
debiendo I. COSAS Y BIENES:
saber el vicio
 Cosa: Todo aquello que existe sin ser
que lo
persona y que pueda percibirse por los
invalidaba.
sentidos, o bien, concebirse mediante la
Confirmación. No admite Admite
imaginación.
(ratificación) confirmación. confirmación
Expresa – Acto - Doctrinariamente, se entiende
unilateral por cosa a todo aquello que
irrevocable: a) que teniendo existencia corporal o
emane de la parte incorporal, tiene utilidad para
que puede el hombre.
alegarla; b) que el
confirmante sea
capaz; c) con las
49
formalidades
 Criterio para determinar si una cosa reviste el carácter de bien.
No todas las cosas son bienes, tampoco lo son las cosas útiles al hombre, sino que son
Bienes aquellas cosas que prestando utilidad al hombre son susceptibles de apropiación. Por
ello, las cosas comunes a todos los hombres (aire, alta mar), si bien son útiles al hombre, no
son bienes, pues no son susceptibles de apropiación (Art.585 CC).

II. CLASIFICACIÓN DE LOS BIENES:

1.- Cosas Corporales e Incorporales (Art. 565 Código Civil):

a. Corporales: Son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como
una casa o un libro.
b. Incorporales: Las que consisten en meros derechos, como los créditos y las servidumbres
activas.

 Importancia de esta Clasificación:

- Hay modos de adquirir que sólo son aplicables a Bienes Corporales (ocupación,
accesión);
- Existen reglas distintas para los modos de adquirir, según se trate de bienes
corporales o incorporales. Ej. En materia de prescripción.

2.- Cosas Muebles o Inmuebles:

“Las Cosas Corporales se dividen en Muebles e Inmuebles” (Art. 566)
Según si ellas pueden transportarse de un lugar a otro sin cambiar su naturaleza, la Ley
ha hecho extensiva esta distinción a las cosas incorporales (Art. 580).

 Importancia de esta Clasificación:

a. En cuanto a la enajenación, existen más solemnidades en los inmuebles, además,
más protección cuando se trata de inmuebles de incapaces y en la administración de
Bienes ajenos.
b. En cuanto a la prescripción: Muebles  2 años; Inmuebles  5 años.
c. En cuanto a los contratos de garantía  Los Inmuebles son susceptibles de hipoteca;
 Los Muebles de Prenda.

 Cosas Corporales Inmuebles:

- Inmuebles por Naturaleza: Aquellos que no pueden trasladarse de un lugar a otro, sin que se
altere su sustancia. (568) Ej. Las Tierras, minas, predios y Fundos.

- Inmuebles por Adherencia o Incorporación: Aquellos que adhieren permanentemente a los

que NO pueden trasladarse de un lugar a otros. Están inmovilizados y la ley los reputa
inmuebles. (568 y 569) Ej. Toda construcción, un árbol.

50
 - Inmuebles por Destinación: Aquellas cosas muebles que la ley reputa inmuebles por una
ficción, como consecuencia de estar destinados permanentemente al uso, cultivo o beneficio de
un inmueble. (570). El fundamento de esta ficción es impedir el menoscabo económico de
un inmueble.

 La diferencia entre estas dos últimas clasificaciones es que las primeras pierden su propia
individualidad y se convierten en parte constitutiva del inmueble, no así las destinadas, que
simplemente se anexan al inmueble y continúan conservando su individualidad.

 Cosas Corporales Muebles:

- Muebles por Naturaleza: Aquellas que se pueden trasladar de un lugar a otro sin detrimento
de su substancia.(567) Se dividen en:
 Semovientes: Pueden trasladarse por sí mismas (animales);
 Inanimadas: Su traslado es hecho por una fuerza externa.
- Muebles por Anticipación: Aquellas cosas inmuebles por naturaleza, adherencia o
destinación que, para el efecto de constituir un derecho sobre ellas a otra persona distinta que el
dueño, se reputan muebles, aún antes de su separación del inmueble. (571)
Ej. Por Naturaleza  Piedras, Arena.
Por Adherencia  Escombros de una demolición.
Por Destinación  Animales en beneficio del inmueble.

 Cosas Incorporales:
Las cosas incorporales se dividen en derechos y acciones que pueden ser reales o
personales, muebles e inmuebles. (576)

- Derechos Reales:

Es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Sus facultades se
ejercen de manera inmediata y directa en una cosa y, por lo tanto, la persona a cuyo poder se
encuentra sometida, de una manera más o menos completa puede actuar en su derecho en la
cosa ante todos los demás sujetos jurídicos. Otorga las facultades de persecución y preferencia.
Son: El Dominio, el Derecho Real de Herencia, el Usufructo, el Uso o Habitación, las
Servidumbres Activas, la Prenda, la Hipoteca, además el censo en cuanto persiga la finca
acensuada, la concesión minera y el derecho de aprovechamiento de aguas.

Clasificación:
- Considerando la facultad que confieren los distintos derechos reales, ellos se pueden clasificar en:
- Derechos Reales de Goce: Aquellos que permiten a su titular usar la cosa
directamente en su beneficio. Ellos son Dominio, Usufructo, Uso y Servidumbre.

51
 - Derechos Reales de Garantía: Permiten el uso de la cosa indirectamente en
consideración al valor de cambio de la cosa y su finalidad es asegurar el
cumplimiento de una obligación principal, propia o ajena. Prenda e Hipoteca.

-Según el Dominio:

- El Derecho de Dominio y los Derechos similares a éste: Contienen la facultad de uso y goce
directos de la cosa. Además del dominio, encontramos la copropiedad y el Derecho Real de
Herencia.
- Derechos Limitativos de Dominio o Sobre Cosa Ajena: Conceden la facultad de utilización
indirecta de la cosa (servidumbres, usufructo, uso o habitación, propiedad fiduciaria).

Los particulares NO PUEDEN CREAR DERECHOS REALES, sólo existen los establecidos
por el legislador.

- Derechos Personales o Créditos:

Aquellos que sólo pueden reclamarse de ciertas personas, que por un hecho suyo o la
sola disposición de la Ley han contraído las obligaciones correlativas. Como el que tiene el
prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos.
De estos derechos nacen las acciones reales. (578).

* Paralelo entre los Derechos reales y los Derechos personales:

 En cuanto al objeto: El derecho personal recae sobre la prestación, y esta recae a su vez
en un comportamiento humano que debe realizar el deudor, y se traduce en dar, hacer,
o no hacer. El objeto del derecho real recae sobre una cosa (corporal o incorporal).

 En cuanto a la relación jurídica que originan, los sujetos y el ejercicio de tales

derechos: El derecho personal está basado en una relación jurídico-obligacional, donde
existe un sujeto activo que es el acreedor y que va a ser titular del derecho personal, y un
sujeto pasivo determinado que será el deudor. En los derechos reales, la relación jurídica
que origina, se caracteriza porque el sujeto activo será el titular de dicho derecho real,
pero el sujeto pasivo es uno universal. Por lo anterior, los derechos personales, son
derechos patrimoniales de ejercicio relativo, esto es solo cierto sujeto es sujeto pasivo, el
que ha contraído la obligación correlativa, contra este se dirigirá el acreedor, contra este
sujeto perfectamente determinado. En cambio, los derechos reales son derechos
patrimoniales de ejercicio absoluto, esto es, todos los demás estamos obligados a respetar
el derecho del titular.

52
 En cuanto a las acciones que generan: De los derechos reales, nacen las acciones reales.
De los derechos personales nacen las acciones personales.

 En cuanto a ciertas ventajas: Se dice que los derechos reales, ofrecen mayores ventajas
que los derechos personales: tales serían *el derecho de persecución y *el derecho de
preferencia. El titular de un derecho real, puede reclamar su derecho en contra de quien
detente la cosa sobre la que recae.

 En cuanto a su adquisición y extinción: Ya se ha dicho que el derecho personal o crédito

se encuentra íntimamente ligado a una obligación; son las dos caras de una misma
moneda. De esta suerte, el nacimiento y la extinción de los derechos personales, estarán
subordinados al nacimiento y extinción de las obligaciones. Las fuentes de las obligaciones
son aquellos hechos o actos jurídicos que las generan, vale decir, son la causa que
originan las obligaciones (y los derechos personales). El art. 1437 enumera las fuentes
de las obligaciones: los contratos, los cuasicontratos. Los delitos, los cuasidelitos y la ley. Los
modos de extinguir las obligaciones, son aquellos hechos o actos jurídicos que ponen fin a
una obligación civil, y consecuencialmente al correlativo de esta: el derecho personal.
Son modos de extinguir las obligaciones, los mencionados en el art. 1567: la resciliación o
mutuo discenso, el pago, la novación, la transacción, la remisión, la compensación, la confusión,
la perdida de la cosa que se debe, la nulidad, la resolución y la prescripción extintiva. A esta
enumeración se debe agregar: el plazo extintivo, al muerte (en los contratos intuito
personae), y la dación en pago.
En relación a los derechos reales, ya se dijo que no existen más derechos reales
que aquellos que señale la Ley, ni tampoco se adquieren tales derechos, sino conforme lo
expresa la misma Ley. El medio jurídico a través del cual se adquieren los derechos reales,
son los modos de adquirir el dominio y los demás derechos reales. Estos se pueden definir como
“aquellos hechos o actos jurídicos, aptos para generar en el patrimonio de su titular el
nacimiento de tales derechos reales”. En Chile a diferencia del sistema francés, no cabe la
adquisición de los derechos reales -principalmente el dominio- por la celebración de un
contrato (titulo), como sí ocurre con los derechos personales. En el caso de la adquisición
de derechos reales, es indispensable además del titulo, que se verifique posteriormente la
adquisición a través de un modo de adquirir el dominio. El art. 588, enumera los modos de
adquirir el dominio y demás derechos reales: *la ocupación, *la accesión, *la tradición, *la
sucesión por causa de muerte, *la prescripción adquisitiva. Cabe agregar * La ley, la cual es
también un modo de adquirir el dominio, como en el caso de la expropiación. No existe en
nuestro sistema, una enumeración general de las causales de pérdida de los derechos
reales, que abarque a todos ellos como ocurre con los modos de extinguir las obligaciones
(derechos personales). De esta suerte la ley al regular cada uno, entrega normas sobre su
extinción. Respecto del dominio y del derecho real de herencia, se extinguirán para su titular,
cuando otro sujeto adquiera tal derecho, o por destrucción de la cosa sobre que recae.
Respecto de los demás derechos reales, existen normas particulares.

53
  En cuanto a su numeración y taxatividad: Los derechos reales, se encuentran
enumerados y establecidos taxativamente en la Ley. Solo la Ley puede crear
derechos reales (numerus clausus): son derechos reales *el de dominio, *el de herencia,
*los de usufructo, *uso o habitación, *los de servidumbres activas, *el de prenda * y *el de
hipoteca. A esta enumeración del art. 577, es preciso agregar *el derecho real de censo,*
la concesión minera, y * el derecho de aprovechamiento de aguas. En cambio, los derechos
personales tienen como una de sus fuentes los contratos, y con ellos (y en virtud del
principio de la autonomía de la voluntad) las partes pueden crear tantos derechos
personales, a cuanto pueda su imaginación alcanzar (numerus apertus).

 Derechos Muebles e Inmuebles (580):

Los Derechos personales o reales pueden ser muebles o inmuebles, según sea la cosa en la que han de
ejercerse o que se debe.

Los hechos que se deben se reputan muebles.

3.- Cosas Específicas y Genéricas:

 Cosa Específica o Cuerpo Cierto: Está determinada por sus caracteres propios, que la
distinguen de todas las demás de su mismo género o especie.
 Genéricas: Determinada sólo por los caracteres comunes a todos los individuos de su género o
especie, nunca llega a establecerse su individualidad.

4.- Consumibles y No Consumibles:

 Destrucción Natural: Importa el desaparecimiento físico de la cosa o la alteración de su substancia.
Ej. Uso de los alimentos.
 Destrucción Civil: Enajenación del objeto. Ej. Primer Uso de las Monedas.
Su importancia radica en que aquellos actos que sólo autorizan el USO y GOCE de una
cosa y NO su disposición, NO pueden recaer sobre Bienes consumibles. Ej. El
Arrendamiento, El Comodato.

5. Cosas Fungibles y No Fungibles:

 Fungibles: Las que pertenecen a un mismo género y se encuentran en el mismo estado por lo que
tienen igual poder liberatorio. Descansa en la noción de equivalencia, de reciprocidad entre una y
otra cosa, y no en la destrucción de la cosa, sea natural o civilmente.
 No Fungibles: Son las que por su individualidad no pueden ser reemplazadas por una equivalente.
No hay equivalencia en las cosas no fungibles y, por lo tanto, no puede haber reemplazo por
otro del mismo género o calidad.

54
Relación entre Cosa Genérica y Cosa Fungible: La clasificación de cosas genéricas se atribuye
NO a las que pertenecen a un mismo género, sino que a las que son determinadas por los
caracteres comunes a todos los individuos de su especie o género. La fungibilidad tiene una
función liberatoria.

Relación entre fungibilidad y consumibilidad: Por regla general, son al mismo tiempo ambas,
pero no forzosamente. Hay cosas consumibles y no fungibles. Ej. La última botella de vino de
una cosecha.
 La doctrina señala que en nuestro Código Civil, Bello hace una relación género-especie, las
cosas fungibles son el género, las consumibles la especie.

6.- Bienes Principales y Bienes Accesorios:

 Bienes Principales: Aquellos que tienen existencia independiente, sin necesidad de otros.
 Bienes Accesorios: Aquellos que están subordinados a otros sin los cuales no pueden subsistir.
Esta clasificación se aplica a los bienes corporales e incorporales, así, por ejemplo, la
servidumbre es accesoria del derecho de dominio sobre el predio en que la servidumbre se
ejerce.

7.- Bienes Divisibles e Indivisibles:

 En cuanto a los bienes divisibles, jurídicamente existen los siguientes conceptos de
divisibilidad:
- Materialmente Divisibles: Aquellos Bienes que pueden fraccionarse sin que se destruyan en
su estado normal, ni pierden notoriamente su valor al considerarse las partes en su conjunto.
- Intelectualmente Divisibles: Las cosas que pueden fraccionarse en partes ideales,
imaginarias, aunque no puedan serlo materialmente. Desde este punto de vista todos los
bienes corporales e incorporales, son divisibles.
Los derechos personales son divisibles o indivisibles siguiendo la divisibilidad o
indivisibilidad de la obligación que es su contrapartida.
Hay ciertos derechos que no pueden dividirse intelectualmente, por disposición del
legislador, tal es el caso del derecho de servidumbre (Art.826 y 827 CC).

8.- Bienes Singulares y Universales: (Arts.1317, 951, 788 y 2504)

 Bienes Singulares: Aquellos que en sí mismos constituyen una sola unidad natural o artificial y
pueden ser simples o complejos:
- Simples: Aquellos que en sí mismos son de una indivisión de carácter unitario, por
ejemplo: un caballo.
- Complejos o Compuestos: Formados por la unión física de diversas cosas de carácter
singular, por ejemplo: un edificio.

55
 Bienes Universales: Agrupación de Bienes Singulares que no tienen entre sí una conexión física,
pero que forman un todo funcional y están relacionados por un vínculo determinado. Se dividen en
- Universalidades de Hecho: Conjunto de Bienes Muebles que no obstante conservar su
individualidad, forman un todo al estar unidos por un vínculo de igual destino,
generalmente económico. Categorías:
- Colecciones: Son Universalidades de Hecho que se caracterizan por tener una
composición homogénea, por lo que los elementos que la componen son de igual
naturaleza. Ej. Una Biblioteca.
- Explotaciones: Lo que constituye los lazos de unión entre todos estos bienes son
las relaciones existentes entre ellos, que hace que configuren un medio en su
conjunto para obtener un fin determinado. Ej. Un Establecimiento de Comercio.
 Las Universalidades de Hecho son siempre activas.
- Universalidades de Derecho: Conjunto de Bienes y relaciones jurídicas activas y
pasivas consideradas jurídicamente como formando un todo indivisible.
Elementos de la universalidad jurídica son:
1.- Que sobre una masa patrimonial se hayan constituido relaciones jurídicas.
2.- Que dichas relaciones se regulen de un modo distinto al común.
3.- Que de esta regulación se deduzca que la ley considera el conjunto como si fuera un
ente distinto de cada uno de los bienes que individualmente lo componen.

9.- Bienes Presentes y Futuros:

- Bienes Presentes: Los que al momento de CELEBRARSE una relación jurídica tienen una
existencia real.
- Bienes Futuros: Los que a la época de celebración no existen y tan sólo se espera que existan.
 En la compraventa se establecen normas distintas cuando recaen sobre bienes presentes o
futuros (Art.1813).

10.- Bienes Comerciables e Incomerciables:

- Bienes Comerciables: Aquellos que pueden ser objeto de relaciones jurídicas privadas. Sobre
ellos puede recaer un Derecho Real o constituirse un derecho personal. A estos bienes
se refiere el Art.1461, cuando señala que las cosas deben ser comerciables para ser
objeto de un acuerdo o manifestación de voluntad.
- Bienes Incomerciables: No pueden ser objeto de relaciones jurídicas por los particulares. No
puede existir a su respecto un Derecho real ni Personal.

56
 Bienes Incomerciables en Razón de su Naturaleza  Cosas Comunes a todos los hombres.
Bienes Incomerciables en Razón de su Destino  Bienes Nacionales de Uso Público.
 Relación entre cosas inalienables e Incomerciables:
 Inalienable  Cuando no puede ser enajenada
 Incomerciables  Cuando no puede formar parte de un patrimonio privado.
La relación radica en que las cosas Incomerciables son inalienables como consecuencia
de la imposibilidad de ingresar a un patrimonio privado.
 Bienes que están en el comercio pero que no pueden enajenarse  Bienes de Tráfico
Prohibido: son de este tipo, en general, las cosas sobre las cuales existe una prohibición de
enajenación, la que puede ser de carácter absoluto o relativo.

11.- Cosas Fructíferas:

Cosa capaz de generar frutos y/o productos.
- Productos: Son las cosas que derivan de otras, sin periodicidad y con detrimento de su
sustancia. Vg. Los Metales de una mina, las piedras de una cantera.

- Frutos: Son las cosas que produce otra, en forma periódica y sin detrimento de su
sustancia. Se clasifican en:
 Naturales: Los que da la naturaleza, ayudado o no de la industria humana.

 Civiles: Utilidad que se obtiene de una cosa como equivalente del uso y goce que se da
de ella a un tercero. Son las pensiones, precios o cánones de arrendamiento o censo, y
los intereses de capital exigibles a impuestos o fondo perdido (Art. 647, inc. 1º).

 Estado en que pueden encontrarse los frutos naturales:

- Pendientes: Mientras que adhieren todavía a la cosa que los produce, como las
plantas que están arraigadas al suelo;
- Percibidos: Los que han sido separados de la cosa productiva, como las maderas
cortadas;
- Consumidos: Cuando se han consumido (destruido o gastado) verdaderamente o
se han enajenado.

 Estado en que pueden hallarse los Frutos Civiles.

- Pendientes: Mientras se deben;
- Percibidos: Desde que se cobran.

 Fruto devengado es el fruto al cual se ha adquirido derecho por cualquier título. Los frutos
se devengan día a día (Art.790).

57
III.- EL DERECHO REAL DE DOMINIO:

Art. 582 Código Civil: “El dominio (Que se llama también propiedad) es el derecho real
en una cosa corporal para gozar y disponer de ella arbitrariamente, no siendo contra ley o
contra derecho ajeno”.
Concepto: Es el Derecho que confiere al sujeto el Poder más amplio sobre una cosa, lo faculta
para apropiarse en forma exclusiva de todas las utilidades que el bien pueda proporcionar.
 Los demás derechos reales otorgan poderes limitados sobre la cosa.
 Al igual que todos los derechos subjetivos patrimoniales, la propiedad tiene como
fundamento la satisfacción de necesidades humanas de carácter económico.
 Se usan los términos dominio y propiedad como sinónimos, sin embargo, hay quienes les
dan significados diversos, reservando la expresión dominio para el derecho que recae sobre
las cosas materiales, y la voz propiedad se considera de carácter más amplio para
denominar todo género de derecho susceptible de apreciación pecuniaria. El primero es el
criterio seguido por el Código.

Especies de Propiedad:
a. Cuando el Objeto de esta son Cosas Corporales;
b. La que se tiene sobre los derechos, sean reales o personales;
c. Las que se tiene sobre la producción del talento o ingenio.
Características de la Propiedad o Dominio:
- Absoluto: Faculta a la persona para usar, gozar y disponer arbitrariamente de la cosa,
no siendo contra ley o derecho ajeno y sin que nadie pueda limitarle su ejercicio.
- Exclusivo y Excluyente: Supone un solo titular que va a ejercer las facultades que
confiere este derecho y dotado de la potestad suficiente como para impedir que terceros
se inmiscuyan, limiten o coarten el ejercicio de sus facultades. Esta exclusividad no
obsta a que conjuntamente con el derecho de propiedad puedan existir sobre la misma
cosa otros derechos reales con titulares distintos.
- Perpetuo: No está sujeto a limitación de tiempo, puede durar tanto como dure la cosa,
subsiste independientemente de su ejercicio, sin perjuicio que pueda perder este
derecho por prescripción.

58
Facultades Inherentes al Dominio: Se distingue entre facultades materiales y jurídicas.
a. Facultades Materiales: Las que se realizan mediante actos materiales que permiten el
aprovechamiento del objeto del derecho.
a.1. Facultad de Uso: Aplicar la cosa a todos los servicios que es capaz de proporcionar,
sin tocar sus productos ni realizar una utilización que importe su destrucción inmediata. Si
se llega hasta la apropiación de los productos, el uso se transforma en goce, si envuelve su
destrucción  consumo.
a.2. Facultad de Goce: Habilita para apropiarse de los frutos y productos que la cosa da.
En virtud de esta facultad el dueño de una cosa pasa a serlo de sus frutos o productos.
a.3 Facultad de Disposición:
Material o Abuso: Habilita al dueño para destruir materialmente la cosa, transformarla o
degradarla.
Jurídica: Es el Poder que tiene el sujeto de desprenderse del derecho que tiene sobre la
cosa, sea o no a favor de otra persona, sea por un acto entre vivos o por causa de muerte.
Son formas de disposición la renuncia, el abandono y la enajenación.
a.4 Posesión: El dominio y el Derecho real de herencia habilitan para poseer la cosa sobre
la que recaen.

Límites al dominio:
El legislador señala dos grandes limitaciones al derecho y al ejercicio de las facultades
que confiere el dominio, que son la ley y el derecho ajeno.
 La Ley: Son numerosas las limitaciones que se han impuesto al derecho de dominio, las
que persiguen diversas finalidades: seguridad, estática, bien público, etc. Entre las
limitaciones establecidas por la ley, una muy importante es la posibilidad de
expropiación de los bienes por causa de utilidad pública.
 El Derecho Ajeno: Al decir el legislador que puede el dueño disponer y gozar de sus
bienes arbitrariamente, no siendo contra derecho ajeno, en el fondo está señalando que
el titular del derecho de dominio puede ejercer su derecho siempre que ese ejercicio o
derecho no coarte los derechos de los demás. Este es uno de los aspectos de la llamada
teoría del abuso del derecho, de acuerdo con la cual, si una persona que es titular de un
derecho lo ejerce en forma abusiva causando daño o perjuicio a otra persona, esto
constituiría un delito o cuasidelito civil y, por lo tanto, originaría la obligación de
indemnizar perjuicios.
También se señalan como limites al derecho de propiedad: la teoría de abuso del
derecho y los derechos limitativos de dominio establecidos en el artículo 732 de Código Civil
(propiedad fiduciaria, usufructo, uso y habitación, servidumbre).

59
Clasificación de la Propiedad:

1. Según su Extensión:
a. Propiedad Plena: Aquella que autoriza a su titular para ejercer todas las facultades del
dominio;
b. Nuda o Mera Propiedad: Aquella en que el titular está despojado del as facultades de
usar y gozar de la cosa (582 inc. 2°);
c. Propiedad Absoluta: Aquella que no está sujeta a condición alguna en cuanto a su
término o duración;
d. Propiedad Fiduciaria: Aquella que está sujeta al gravamen de pasar a otra por el hecho
de verificarse una condición (733 inc. 1).

2. Según su Titular:
a. Propiedad Individual: Aquella en que su titular es una sola persona;
b. Copropiedad o Condominio: Aquella que tiene por titular a varias personas.

3. Según su Objeto:
a. Civil: Aquella que reglamenta el Código Civil;
b. Intelectual e Industrial: Aquella que está constituida por las producciones del talento o
del ingenio de sus autores, está reglamentada por leyes especiales.
c. Propiedad Minera: Forma especial de dominio que se refiere a los yacimientos mineros
y cuya constitución y organización reglamenta el Código de Minería.

MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO:

Concepto: Es el hecho o acto jurídico que produce efectivamente la adquisición del

dominio a favor de una persona. Esta es la diferencia con la adquisición del derecho personal,
que sólo requiere del título. Vg. Perfeccionado el contrato de compraventa nace para el
comprador el derecho de exigir del vendedor la tradición de la cosa.
 Titulo: Hecho o acto jurídico que sirve de antecedente para la adquisición del
dominio u otro derecho real.

1. Clasificación de los Modos de Adquirir:

a. Originarios y Derivativos:
 Originarios: Hacen adquirir la propiedad independientemente de un dominio
anterior.  Accesión, Ocupación, Prescripción Adquisitiva;
 Derivativos: Hacen adquirir el dominio fundado en un dominio precedente que
tenía otra persona. Tradición, Sucesión por Causa de Muerte.

60
 La importancia de esta clasificación radica en que nadie puede transferir más derechos
de los que tiene.

b. A Título Universal y a Título Singular:

 Universal: Aquellos en que se adquiere la universalidad de los bienes de una
persona o cuota de ellos.
 Singular: Los que permiten adquirir bienes determinados.

c. A título Gratuito y a Título Oneroso:

 Gratuito: Aquellos en que el adquirente no tiene que realizar ningún sacrificio
pecuniario.
 Onerosos: Aquellos en que el adquirente debe efectuar o sufrir un sacrificio
pecuniario para adquirir el dominio.
 Sólo se puede adquirir un Derecho Real por un solo Modo de Adquirir.
 Hay Modos que se aplican a todos los derechos reales y otros que se aplican sólo al
Dominio. Ej. La Ocupación.

El artículo 588 del Código Civil, señala como modos de adquirir a la ocupación, la
accesión, la tradición, la sucesión por causa de muerte y la prescripción. A estos modos de
adquirir debe agregarse la ley. Por ejemplo, se adquieren por ley el usufructo legal de los
bienes del hijo sujeto a patria potestad. La jurisprudencia ha establecido que en la
expropiación, la ley constituye título y modo de adquirir dicho bien.

.
1. LA OCUPACIÓN: Es un Modo de adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a
nadie, mediante la aprehensión material de ella, acompañada de la intención de adquirirlos y
cuya adquisición no esté prohibida por las leyes patrias ni el derecho Internacional.

2. LA ACCESIÓN: Es un modo de adquirir el dominio por el cual el dueño de una cosa pasa a
serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. Es de carácter originario, es un hecho
jurídico propiamente tal.

Clases de Accesión:
a. Accesión de Frutos o Discreta;
b. Accesión Propiamente tal
 De Inmueble a Inmueble;
 De Mueble a Inmueble;
 De Mueble a Mueble.

61
3. LA TRADICIÓN: (670 y sgtes.) Es un Modo de Adquirir las cosas y consiste en la entrega
que el dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intención de transferir
el dominio, y por otra la capacidad e intención de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a los otros derechos reales.

Características:
- Es un Acto Jurídico Bilateral, es una CONVENCIÓN, que se perfecciona por el
acuerdo de voluntades del tradente y del adquirente;
- Es un Modo de Extinguir las obligaciones, es un pago;
- Es un Modo de Adquirir el Dominio y demás Derechos Reales.

Entrega y Tradición:
 La entrega es el acto material por el que se traspasa una cosa de una persona a otra;
 Siempre que hay tradición hay entrega real o simbólica, pero no siempre hay
tradición, ya que muchas veces la entrega de una cosa sólo da al que la recibe la
mera tenencia de ella. V.gr. En el Comodato, arrendamiento, usufructo.
 La entrega sería el género y la tradición la especie.

Cosas que pueden Adquirirse por Tradición:

 Puede adquirirse por tradición el Dominio y todos los Derechos Reales y Personales;
 Pueden adquirirse por tradición las cosas corporales e incorporales, incluso las
Universalidades como la herencia.

Requisitos de la Tradición:

*Concurrencia de un Tradente y un adquirente capaz; *Consentimiento; *Existencia de un

título traslaticio; y *Entrega de la cosa.

a- Concurrencia de Tradente y adquirente:

 Tradente: La persona que por él o a su nombre entrega el Dominio de la cosa;

 Adquirente: La persona que, por la tradición, adquiere el dominio de la cosa recibida por él
o a su nombre.

Para transferir el Dominio, el Tradente debe ser dueño de la cosa o el Derecho que
transfiere, si el Tradente no es dueño de la cosa, la Tradición NO ES NULA, sino que NO
TRANSFIERE EL DOMINIO. El Adquirente por la tradición adquiere la posesión de la cosa,
porque la recibe con ánimo de señor y dueño y puede llegar a adquirirla por prescripción. Por
otro lado, si quien hizo la tradición no era dueño de la cosa y con posterioridad este Tradente
adquiere el dominio de la misma, se reputa que el Adquirente es dueño desde que se hizo la
tradición.

62
Respecto de la capacidad

 Alessandri: El Tradente debe tener capacidad de ejercicio y el Adquirente debe tener

capacidad de goce. Crítica  Tratándose de un acto jurídico, si no se tiene capacidad plena de
ejercicio, la tradición será nula.

 Somarriva: La capacidad que la ley requiere en el Adquirente es la capacidad de

administración y en el Tradente la de disposición (Plena capacidad de ejercicio).

b- Consentimiento de ambos:

El consentimiento en la tradición consiste en la intención compartida entre tradente y

adquirente de transferir el uno y adquirir el otro el derecho de que se trata, o sea, la intención
compartida en orden a que se produzca una traslación del derecho del adquirente al tradente.

El consentimiento debe recaer sobre la cosa objeto de tradición, sobre el título que le sirve
de causa y sobre la persona a quien se ejecuta la tradición.

En esta materia se deben ver 3 situaciones:

 Tradición por medio de representante: La ley autoriza expresamente la

representación a su respecto.

 Representación del tradente en la venta forzosa: Aquí también nos encontramos con
un tradente y un adquirente: el adquirente es el tercero que en la subasta se adjudicó
la cosa subastada, y el tradente es el deudor, representado legalmente por el juez.

 Vicios del consentimiento en la tradición. Siendo un acto jurídico bilateral a su

respecto deben concurrir los elementos o condiciones de todo acto jurídico, pudiendo
también ser afectada por los vicios de que un acto jurídico puede adolecer.

c- Existencia de un título traslaticio: Para que valga la tradición se requiere de un título

traslaticio de dominio. Es en la tradición en la que se presenta con mayor claridad la dualidad
título-modo.

Título Traslaticio de Dominio: Aquellos que por su naturaleza sirven para transferirlo. El
título traslaticio, no obstante su denominación, no opera la adquisición del dominio del actual
al nuevo titular, sino que la transferencia se va a producir por la tradición, este título debe ser
válido, esto es, que no debe adolecer de un vicio de nulidad, porque, si el título es nulo, su
nulidad impide que pueda operar la tradición, porque los defectos del título repercuten en la
tradición.

d- Entrega de la Cosa: Esto es, la materialización del acuerdo de las partes de transferir el
dominio del tradente al adquirente.

63
  Tradición de Cosas Corporales Muebles (Art. 684):

a. Entrega Real: Es la que se hace físicamente, sea traspasando materialmente la cosa al

adquirente, sea permitiendo el tradente al adquirente la: Aprehensión material de la cosa.

b. Entrega Ficta: Se hace por medio de una ficción, en la que determinados hechos o actos se
consideran entrega. Se entiende por fictas:

 Entrega por Longamanu: El tradente muestra la cosa al adquirente:

Mostrándosela.

 Entrega por Brevimanu: Cuando el mero tenedor de la cosa la retiene con ánimo
de señor porque celebró un acto traslaticio de dominio con el dueño de ella: Por la
venta, donación u otro título de enajenación conferido al que tiene la cosa mueble
como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro
título no translaticio de dominio;

 Constituto Posesorio: Cuando el dueño de la cosa celebra un contrato en que

retiene la mera tenencia de la cosa que pasa a ser de otra persona: Y
recíprocamente por el mero contrato en que el dueño se constituye usufructuario,
comodatario, arrendatario, etc.

 Entrega Simbólica: Tiene lugar cuando, en vez de la entrega de la cosa objeto de la

tradición se realizan alguno de los siguientes actos: Entregándole las llaves del
granero, almacén, cofre o lugar cualquiera en que esté guardada la cosa;
Encargándose el uno de poner la cosa a disposición del otro en el lugar convenido.

 Debe tenerse presente que la enumeración del 684 no es taxativa.

 El Artículo 685 reglamenta la tradición de los frutos pendientes u otras cosas que
forman parte de un predio.

 Tradición de los Derechos Reales sobre Cosas Corporales Inmuebles: Como principio
general se afirma que la tradición de los derechos reales inmuebles, se hace efectiva
mediante la inscripción del título en el Registro del Conservador de Bienes Raíces. La
excepción está dada por las Servidumbres, ya que, en este derecho Real sólo basta
Escritura Pública.

Fines de la Inscripción en el Régimen chileno:

Realización de la Tradición: La inscripción en el registro del Conservador es la única manera

de efectuar la tradición de los derechos reales, excepto el de servidumbre.

Publicidad de la Propiedad Raíz;

64
Prueba, Requisito y Garantía de la Posesión (924, 724, 728);

Para un sector de la Doctrina  Solemnidad de acto o contrato.

La inscripción en el Conservador no es prueba del dominio, sólo prueba de la posesión, ya que

el dominio se acredita por medio de la prescripción.

 Tradición del Derecho Real de Herencia: La herencia es una asignación a título

universal y, por tanto, los asignatarios de una herencia proindiviso no son dueños
singulares de cada uno de los bienes hereditarios sino de la universalidad o de una
cuota de ese patrimonio. De tal modo que si venden o ceden su derecho hereditario no
transfieren propiedad alguna particular, sino la cuota que les corresponda en dicha
universalidad. Por lo tanto, la tradición se efectúa de cualquier forma que exprese la
intención de transferirlo y de adquirirlo (no siendo necesaria la inscripción del título en
el Registro), y siempre que dicha manifestación conste en el título o acto en que se cede
el derecho de herencia, con lo que, se da certidumbre a la fecha de la tradición.

 Tradición de los Derechos Personales o Créditos: Si un individuo los CEDE a otro, la

tradición se verifica por la entrega del título hecha por el cedente al cesionario.  Puede
ser REAL, cuando el título consta por escrito;  SIMBÓLICA, cuando no consta por
escrito, permitiendo al cesionario tener el crédito por suyo. Para que la tradición de un
Derecho Personal produzca efectos contra el deudor y contra terceros debe ser
notificada por el cesionario al deudor o aceptada por éste. La Tradición de los Derechos
Personales  Créditos Nominativos (1901 a 1908).

Efectos de la Tradición:

o Si el tradente es dueño de la cosa que entrega, la tradición transfiere el dominio.

Al ser la tradición un Modo de Adquirir derivativo, el dominio que tenía el
tradente pasa al adquirente en las mismas condiciones y con los mismos
gravámenes. Así si la cosa estaba gravada con hipoteca, el adquirente la recibe
con hipoteca.

o Si el tradente no es dueño de la cosa que entrega, la tradición es valida, pero no

opera como modo de adquirir, porque el tradente no puede transferir un derecho
que no tiene, sino que coloca al adquirente en posesión de la cosa tradida,
incluso, adquiere posesión aún cuando el tradente haya sido sólo mero tenedor.
Por último es importante que el adquirente entre en posesión de la cosa, porque
teniendo posesión puede llegar a adquirir el dominio por prescripción (Arts. 682
y 683).

65
¿Cuándo puede exigirse la Tradición?

 La regla general es que los contratos sean puros y simples, por lo tanto, la tradición
puede pedirse inmediatamente después de celebrarse el contrato (681);

 Si para cumplir la obligación, que será precisamente la tradición, existe un plazo o

una condición suspensiva, no puede exigirse la tradición sino una vez cumplido el
plazo o la condición;

 No puede pedirse ni efectuarse la tradición si existe decreto judicial que retenga el

pago;

 Si la Tradición se hace bajo condición resolutoria, el adquirente se hace dueño de la

cosa desde el momento en que se le hace la tradición. Claro que el dominio puede
perderse si se cumple la condición.

LA POSESIÓN.

La posesión es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor o dueño, sea
que el dueño o el que se da por tal tenga la cosa por sí mismo, o por otra persona que la tenga
en lugar y a nombre de él.

El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no justifica serlo.

Esta es la concepción subjetiva de la posesión de Savigny, bastando el concepto del

Art.700 para comprender que el CC, para configurar la posesión no sólo atiende al aspecto
material, sino que también al aspecto subjetivo de un ánimo especial que debe tenerse para
que haya posesión, que es el ánimo de señor o dueño.

Podría pensarse que sólo las cosas corporales son susceptibles de posesión partiendo de
la misma definición del Art.700. Sin embargo, las cosas incorporales (derechos) también son
susceptibles de posesión (Art.715 CC). Por ello, es interesante la definición que da el autor
español José Clemente de Diego que permite completar la definición del Art.700: La posesión
es el ejercicio intencional en nombre propio de un derecho real aunque no se tenga realmente.

Así, una persona puede ser poseedora del derecho real de servidumbre en caso de que
realice los actos a los cuales faculta la servidumbre, sin que importe para estos efectos si es o
no titular. Esto es así porque hay posesión con o sin derecho

 La Posesión con derecho es la situación normal, porque todo el que tiene un derecho
real posee las facultades que éste confiere (poseedor y dueño);

66
  Posesión sin derecho es la que supone a una persona que posee y tiene la cosa bajo su
poder con ánimo de señor y dueño, pero que hay otra persona que es titular del derecho. Aquí
hay dos personas: una, que es el poseedor, y la otra, que es el titular del respectivo derecho.

Elementos constitutivos de la posesión Art.700

 Tenencia de una cosa (corpus);  Ánimo o intención de tenerla como señor o dueño o, en
su caso, como el titular del respectivo derecho (animus);  Una cosa determinada;

1.- Tenencia de la cosa o Corpus: Este es el aspecto material de la posesión y lo

constituye el poder físico o la potestad que sobre la cosa se tiene.

El corpus no supone necesariamente un contacto directo e inmediato entre la persona y

la cosa poseída, sino que este consiste en la manifestación de un poder de dominación, es la
posibilidad física de poder disponer de la cosa en forma directa e inmediata, con la exclusión
de la intervención de otras personas. El corpus consiste en obtener de la cosa la utilidad que
ella permite según el destino que naturalmente le corresponde, pudiendo el poseedor actuar
sobre la cosa en cualquier momento y pudiendo excluir la injerencia de extraños con respecto a
la cosa.

2.- Animus o intención de tener la cosa como señor o dueño o como titular del
respectivo derecho real: Este segundo elemento es de carácter psicológico, y consiste en la
intención del poseedor de actuar respecto de la cosa como si fuera su propietario, es decir, es
la intención de tener la cosa para sí mismo.

No siempre la tenencia material está unida con el animus, pues hay casos en que una
persona tiene el corpus pero reconoce dominio ajeno sobre la cosa, tal sucede, por ejemplo, en
la mera tenencia.

Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueño, sino en lugar o
a nombre del dueño. El acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el que
tiene el derecho de habitación, son meros tenedores de la cosa empeñada, secuestrada, o cuyo
usufructo, uso o habitación les pertenece. Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene
una cosa reconociendo dominio ajeno.

3.- Cosa determinada: Exige claramente este requisito el Art.700. Esto significa que la
cosa objeto de la posesión debe estar singularizada o individualizada como especie o cuerpo
cierto, por lo tanto, no hay posesión respecto de géneros.

Importancia de la Posesión:

1. Al poseedor se le presume dueño: Quien tiene la posesión de la cosa va a ser considerado

como dueño, y el peso de la prueba le va a corresponder al que impugne la calidad de

67
 propietario. Mediante la posesión se puede llegar a la prueba del dominio (Art.700 inc.2
CC).

2. El poseedor cuenta con acciones para su protección: Al poseedor se le confiere la acción

publiciana (Art. 894); además, el poseedor de un inmueble o un derecho real constituido
sobre éste tiene acción posesoria para su protección (Art.916), las acciones posesorias
tienen por objeto conservar o recuperar la posesión de los bienes raíces o derechos reales
constituidos en ellos.

3. La posesión puede conducir a la adquisición del dominio o de los derechos reales por
prescripción adquisitiva: Art.2492 CC.

4. El poseedor de buena fe hace suyos los frutos de la cosa fructuaria, aún cuando deba
devolver ésta a su verdadero dueño: Art.907 inc.3 CC.

Clases de Posesión:

I.- Posesión regular e irregular: Esta clasificación se hace atendiendo a la apariencia de

dominio que en ellas se presenta.

II.- Posesión útil y posesión viciosa: Se hace atendiendo a la forma en que se adquiere la
posesión.

III.- Posesión continua y posesión interrumpida: Según la forma de conservación de la

posesión.

I.- Posesión regular e irregular (Art.702 inc.1)

a. Posesión Regular: Es la que procede de justo título, que se adquiere de buena fe y

previa tradición, si el título es traslaticio de dominio.

b. La posesión irregular: Es aquella en que faltan uno o más de estos requisitos

(Art.702 y 708).

Cuando concurren los 3 requisitos estamos ante la posesión regular, hay una mayor
apariencia de dominio en el poseedor. El poseedor se presenta al exterior con mayor
apariencia de ser dueño de la cosa que en aquellos casos en que faltan uno o más de estos
requisitos.

El legislador reconoce mayores ventajas al poseedor regular que al irregular, pero,

ambas son posesiones y como tales concurren a la adquisición del derecho por prescripción,
con distintos plazos en una y otra. Así, la posesión regular conduce a la prescripción ordinaria,
cuyos plazos son de 2 años para muebles y 5 años para inmuebles. En tanto, la posesión
irregular lleva a prescripción extraordinaria en un plazo de 10 años.

68
 Por otro lado, tanto la posesión regular como la irregular, dan origen a la presunción de
dominio del Art.700 inc.2, disposición que no hace distinción al respecto.

 Requisitos de la posesión regular

 Justo Título;  Buena Fe;  Tradición cuando el título es traslaticio de dominio

a.- Justo título: El título es el hecho o acto jurídico que habilita para la adquisición de un derecho,
porque es la justificación de esa adquisición. El título por sí, no produce la adquisición del derecho,
sino que para que éste opere se necesita la concurrencia del modo de adquirir, el cual en caso
de no ser eficaz como tal, produce si una consecuencia, cual es la de colocar al adquirente en
posesión de la cosa. Para que ello suceda es necesario que el título sea apto para legitimar
posesión y que el modo sea válido. Los títulos que legitiman posesión son aquellos que
habilitan para adquirir el dominio u otro derecho real. Ellos son:

a) Los títulos constitutivos de dominio: ocupación, accesión y prescripción. Este último

merece un comentario, porque no es título que legitime la posesión, porque toda
prescripción supone necesariamente la posesión de la cosa, sin posesión no hay
prescripción.

a) Los títulos traslaticios de dominio: son aquellos que por su naturaleza sirven para
transferir el dominio. El título no transfiere el derecho, sino que sirve para transferirlo
desde que habilita a una de las partes para hacer la tradición.

b) Los títulos de transmisión: la sucesión por causa de muerte, este título legitima
posesión, porque por el solo hecho de deferirse la herencia el heredero adquiere la
posesión legal de ella.

Estos títulos constitutivos, traslaticios y de transmisión son títulos que legitiman

posesión, aunque no se adquiera el derecho por el respectivo modo de adquirir, el título es
suficiente para adquirir dicha posesión y, si el modo de adquirir no operó como tal, le otorgó
la posesión al adquirente.

Así como hay títulos que legitiman posesión, existen también títulos que no la legitiman
y son aquellos que no son aptos para poseer, tienen tal calidad:

o Los títulos declarativos de dominio u otro derecho real: Son los actos jurídicos y
sentencias judiciales que se limitan a declarar un derecho ya adquirido por otro
título distinto del que ahora se indica. La sentencia de adjudicación en juicio
divisorio, los actos legales de partición, las sentencias judiciales sobre derechos
litigiosos, los contratos de transacción sobre cosas disputadas.

o Los de títulos mera tenencia.

El título tiene que ser justo: Justo Título es todo hecho o acto jurídico que por su naturaleza y por su
carácter de verdadero y válido es apto para atribuir en abstracto el dominio. Este análisis de la aptitud

69
del título se hace en abstracto, esto es, considerando sólo el título en sí mismo, sin atender a
otras circunstancias ajenas al título, circunstancias que en el caso concreto pueden determinar
que no opere la adquisición del dominio no obstante que el título reúne todas las condiciones
necesarias para que la adquisición del dominio se produzca.

Así como hay justos títulos, existen también los títulos injustos, los cuales presentan la
característica de adolecer de vicios o defectos que impiden la transferencia del dominio, y que
dicen relación con la regularidad del acto en sí y no con la calidad de dueño que pueda o no
tener quien otorga el título.

No es justo título:

1. El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende;

2. El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de

otra sin serlo;

3. El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenación que debiendo ser

autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido; y

4. El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad

heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario
posterior, etc. Sin embargo, al heredero putativo que por decreto judicial se haya
dado la posesión efectiva, servir de justo título el decreto; como al legatario
putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido judicialmente
reconocido.

b.- Buena Fe: El Art.706 inc.1 CC nos indica qué debemos entender por buena fe en materia
posesoria, estos es, la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legítimos,
exentos de fraude y de todo otro vicio.

Prueba de la buena fe: El Art.707 establece que la buena fe se presume, excepto en los
casos en que la ley establece la presunción contraria. Esta es una presunción simplemente
legal. Pero, hay ciertos casos en que el propio legislador presume la mala fe, y ello sucede:

 Cuando se invoca un error de derecho (Art.706 inc. final);

 La existencia de un título de mera tenencia hace presumir la mala fe, no dando

lugar a la prescripción;

o También se presume la mala fe después que el poseedor ha contestado la demanda.

El Código Civil chileno establece en forma muy clara que para la existencia de la
posesión regular es suficiente que haya buena fe al momento de iniciarse la posesión, no

70
siendo necesario que posteriormente subsista. Por consiguiente, podría darse perfectamente el
caso de una persona que adquirió la posesión de buena fe y posteriormente la haya perdido.

c.- Tradición cuando el título es traslaticio de dominio: En caso de que se trate de un título
constitutivo no se requiere de tradición porque el título, como sucede con la ocupación y la
accesión, es a la vez modo de adquirir. En estos casos de títulos constitutivos va a ser
necesario sólo el justo título y la buena fe. La misma situación sucede en el título de
transmisión, el cual va a ser a la vez título y modo de adquirir; pero, en el caso del título
traslaticio de dominio, sucede que éste por sí mismo no produce la adquisición del derecho,
porque en el título traslaticio hay una clara separación entre el título y el modo de adquirir.

Posesión Irregular: (Art.708 CC) Es la que carece de uno o más de los requisitos señalados en
el Art.702. En cuanto a sus efectos, podemos señalar los siguientes:

a) Puede conducir a la adquisición del derecho por prescripción extraordinaria (10 años);

b) La presunción del Art.700 inc.2 opera tanto respecto del poseedor regular como del
irregular.

c) Los interdictos posesorios pueden ser hechos valer tanto por el poseedor regular como
por el irregular.

II.- Posesión viciosa

El legislador nos dice que son posesiones viciosas la violenta y la clandestina. Por
oposición, posesión útil es la que no adolece de los vicios de violencia y clandestinidad (Art. 709).

La posesión violenta es la que se adquiere por medio de la fuerza. (Art. 710)

En este aspecto el legislador atiende al momento de la adquisición de la posesión y si se

adquiere por fuerza se cataloga de violenta. Esta fuerza tiene que tener requisitos:

o Debe ser grave (Art.1456),

o No necesita ser una fuerza actual,

o Tampoco tiene importancia la persona que ejerce la fuerza y contra de quien se ejerce,
puede ser dueño o poseedor (Art.710, 711 y 712).

Posesión clandestina es aquella que se ejerce ocultándola de quien tiene derecho a

oponerse a ese ejercicio. (Art.713).

71
 Tanto la posesión violenta como la clandestina pueden referirse exclusivamente a los
bienes muebles o a los inmuebles no inscritos.

La posesión violenta y la clandestina no permiten ganar el derecho por prescripción

ordinaria, tampoco procede la prescripción extraordinaria, ya que a pesar de ser posesión
irregular, el Art. 2510 exige que no haya violencia ni clandestinidad para que opere la
prescripción extraordinaria. Estas posesiones viciosas no cuentan con la protección de las
acciones posesorias (Art. 918). Por excepción, el Art. 928 concede al poseedor violento o
clandestino la querella de restablecimiento o despojo violento en el caso de que otra persona lo
despoje a él violentamente de su posesión, la finalidad de ello es evitar los actos de violencia.

Si una persona adquiere una cosa de un poseedor violento o clandestino, dicha persona
podría tener la calidad de poseedor regular, y ser regular en el caso de que concurran los
requisitos del Art.702, ello porque la posesión es personal y exclusiva.

III.- Posesión continua y posesión interrumpida.

La posesión continua es aquella que no ha sido perdida, impedida ni desconocida por demanda
judicial.

Cuando hay pérdida o impedimento de la posesión se produce la interrupción natural

de la misma; si hay desconocimiento por demanda judicial, se produce la interrupción civil de
la posesión (Art. 2502).

La interrupción natural o civil de la posesión es a la vez interrupción natural o civil de

la prescripción adquisitiva del respectivo derecho.

 Accesión de Posesiones: Para que se produzca la accesión de posesiones es necesaria la

concurrencia de ciertos requisitos:

a. La existencia de un vínculo jurídico entre el actual poseedor y su antecesor:

Cuando no hay relación jurídica entre sucesor y antecesor que justifique la
posesión real o aparente, no se benefician con la accesión de posesiones.

b. El poseedor debe alegar una serie continua e ininterrumpida de sucesiones de

antecesores: Esto es, no puede escogerse las posesiones, entre ellos debe haber
continuidad.

c. Las posesiones que se agregan deben serlo con todas sus calidades y vicios.

d. Si se trata de la posesión inscrita de un inmueble la agregación de las

posesiones sólo puede efectuarse hasta el título inscrito anterior a aquel contra
el cual se prescribe.

72
Adquisición, conservación y pérdida de la posesión:

 Reglas comunes a la posesión de muebles e inmuebles: Ellas dicen relación con la

capacidad y la posibilidad de adquirirla por medio de representantes y con la
adquisición de la posesión por medio del derecho de herencia.

a.- Capacidad para adquirir la posesión: Requiriéndose tan sólo aprehensión de una cosa
unida a la voluntad de hacerla suya, las reglas de capacidad en esta materia son menos
exigentes que las generales. Respecto de los muebles ella se señala en el punto pertinente,
respecto de los inmuebles, no existiendo norma particular deben aplicarse las reglas generales,
respecto de los incapaces.

b.- Adquisición de la posesión por medio de representantes: Puede ser adquirida por
representación legal o voluntaria, aplicándose en todo la reglas de la representación (Art.720).

c.- Adquisición de la posesión del derecho de herencia: La posesión legal del derecho de
herencia la adquiere el heredero de pleno derecho al momento de deferirse la herencia, aun
cuando el heredero lo ignore y sea incapaz (Art.722), en la adquisición del derecho de
herencia (cosa incorporal) no entra a jugar ni el corpus ni el animus. Esta posesión legal de la
herencia tiene importancia porque:

 Faculta al heredero para hacer acto de tal, para tomar posesión material de los bienes
hereditarios.

 Confiere derecho al heredero a las acciones posesorias, lo cual le permite la protección de

las cosas que posee, pero somete al heredero a las acciones que terceros pudieran intentar en
su contra (Art.719).

 Esta posesión legal importa porque permite al poseedor llegar a adquirir el derecho por
prescripción.

 Reglas aplicables sólo a la posesión de bienes muebles: Dicen relación con la

adquisición, conservación y pérdida de la posesión.

a.- Reglas sobre la adquisición de la posesión de bienes muebles: Se adquiere desde el

momento en que concurre la voluntad de poseer y la aprehensión material o física de la cosa
(corpus y animus). En cuanto a la adquisición de la posesión hay una situación especial
respecto de los incapaces, ya que los sordos y sordomudos que no pueden darse a entender
claramente y los relativamente incapaces pueden adquirir por sí mismos la posesión de bienes
muebles, siempre que concurra apoderamiento e intención, pero no pueden ejecutar actos
jurídicos en virtud de esa posesión sino por intermedio de sus representantes legales.

73
b.- Reglas sobre la conservación de la posesión de los bienes muebles: La posesión se
conserva mientras subsista el animus, aun cuando momentáneamente la persona careciera o
no tuviera el corpus, lo que se requiere es la conservación de la voluntad de mantener la
posesión, y ella subsiste mientras no se manifieste o aparezca una voluntad contraria a ella,
que puede ser del poseedor que abandona la cosa, o por un tercero que deja a otro entrar a
poseer.

c.- Reglas sobre pérdida de la posesión de los bienes muebles: Se produce la pérdida cuando
el poseedor pierde el corpus y el animus, como por ejemplo:

a.- Cuando el poseedor enajena la cosa haciéndose la correspondiente tradición (Art.684 y 726
CC).

b.- Cuando el poseedor ha perdido el corpus, conservando el animus, siempre que el tercero
que tiene el corpus tenga a su vez ánimo de señor y dueño (Art.726 CC).

c.- En el caso que el poseedor conserva el corpus pero pierde el animus; es la situación que
sucede en el llamado constituto posesorio.

 Reglas aplicables a la posesión de los bienes inmuebles o teoría de la posesión

inscrita.

 a.- Normas referentes a la adquisición de la posesión de los inmuebles: Para poder

establecer en qué forma se adquiere la posesión de los inmuebles hay que hacer algunas
distinciones:

1.- En primer término, hay que atender a la naturaleza del título, distinguiendo si:

a.- El título es constitutivo de dominio (accesión, ocupación) o si se trata de la sucesión por

causa de muerte, no se requiere la inscripción para adquirir la posesión.

b.- El título es traslaticio de dominio, se plantea el problema con la inscripción en el Registro

Conservatorio de Bienes Raíces, por lo tanto, hay que distinguir:

Adquisición de la posesión regular de un inmueble: La doctrina está de acuerdo en que

para adquirir la posesión regular de un inmueble se requiere de la inscripción, sin
distinguir si el inmueble está inscrito o no, ello por cuanto la posesión regular exige la
tradición cuando el título es traslaticio de dominio y si se requiere tradición, la única forma
de hacerla, tratándose de un inmueble, es mediante la inscripción; si no hay inscripción no
hay tradición y, en consecuencia, no hay posesión regular. Es decir, la inscripción es
requisito de la posesión regular de los inmuebles. En el caso de un inmueble no inscrito
también es necesaria su inscripción para la adquisición de su posesión regular cuando el
título es traslaticio de dominio y, esta inscripción, debe practicarse conforme a las reglas
de la primera inscripción.

74
 Adquisición de la posesión irregular de un inmueble: Aquí, hay que hacer una distinción
entre Inmuebles inscritos y no inscritos:

- Adquisición de la posesión irregular de un inmueble inscrito: Requiere Inscripción:

El Art.724 exige inscripción para adquirir la posesión de un inmueble inscrito, no

distinguiendo si la posesión es regular o irregular.

El Art.728 dispone que mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la cosa a que
se refiere el título inscrito, no adquiere la posesión de ella, ni pone fin a la posesión
existente.

El Art.730 engloba dos situaciones distintas, una contemplada en el inc.1 en la cual no exige
la inscripción para adquirir la posesión de inmuebles inscritos; y otra, en el inc.2 en la cual
se refiere a los inmuebles no inscritos, exigiendo siempre competente inscripción para
extinguir la posesión del antiguo poseedor y la adquisición de ella por el nuevo poseedor.

- Adquisición de la posesión irregular de un inmueble no inscrito: En este caso, hay una larga
discusión sobre si es o no necesaria la inscripción para la adquisición de la posesión.
Algunos sostienen que para la adquisición de la posesión irregular de un predio no inscrito
es necesaria la inscripción también; en cambio, otros dicen que para la adquisición de la
posesión irregular de un inmueble no inscrito basta el apoderamiento material, no siendo
necesaria una nueva inscripción.

Don Humberto Trucco y Tomás Ramírez Frías afirman que la posesión irregular de un
inmueble no inscrito sólo puede adquirirse por medio de la inscripción, dan los siguientes
argumentos:

- El Art.724, que exige la inscripción para la adquisición de toda posesión de inmuebles, sin
distinguir entre inmuebles inscritos y no inscritos.

- Los Art.726 y 729 que, aparentemente habilitan o autorizan para la adquisición de toda
posesión de inmuebles por simple apoderamiento, se están refiriendo al caso en que no hay
título traslaticio de dominio y lo que se está viendo es la adquisición de la posesión irregular
cuando hay título traslaticio de dominio;

Otro sector de la doctrina, principalmente don José Clemente Fabres, Leopoldo Urrutia
y Manuel Somarriva, sostienen la posición contraria, esto es, que puede adquirirse la posesión
irregular de un predio no inscrito por simple apoderamiento, no siendo indispensable la
inscripción. Dan las siguientes razones:

- La posesión irregular, por definición del Art.708, es aquella a la cual le falta alguno de los
requisitos que el Art.702 señala para la posesión regular y entre esos requisitos está la
tradición si el título es traslaticio de dominio; luego, si falta uno de los requisitos del Art.702, la
posesión es irregular y tal es la situación en que nos encontramos.

75
- Indican que en el Art.729 los inmuebles no inscritos están asimilados en cuanto a la
adquisición y pérdida de la posesión a los bienes muebles. Es decir, el Art.729 reconoce que
alguna especie de posesión puede adquirirse por simple apoderamiento respecto de inmuebles
no inscritos y, esa posesión, necesariamente tiene que ser la posesión irregular, ya que el
Art.724 exige en forma perentoria de la inscripción para la adquisición de la posesión regular
de un inmueble inscrito o no inscrito. Indican que si el Art.729 dice que hay posesión en los
casos de apoderamiento violento o clandestino, es lógico concluir que también la hay si existe
título traslaticio de dominio y un apoderamiento sin violencia o clandestinidad.

- El Art.730 inc.1 no exige inscripción para adquirir la posesión en un predio no inscrito

cuando hay usurpación, en cambio, el inc.2 se refiere a predios inscritos y exige esa
inscripción.

b.- Normas referentes a la conservación de la posesión de los inmuebles:

La inscripción es en realidad también una garantía de la conservación de la posesión

para el poseedor; ello porque el poseedor va a conservar su posesión mientras la inscripción
no se cancele (Art.728 inc.1). En segundo lugar, porque mientras subsista la inscripción con
plena vigencia, se conservará la posesión aún cuando un tercero ocupe materialmente el
inmueble (Art.728 inc.2). Si alguien se apodera materialmente del inmueble, subsistiendo la
posesión a nombre del poseedor, quien ocupa seria un poseedor precario frente al cual puede
intentarse la acción de precario (Art.2195), teniendo asimismo las acciones posesorias.

En el hecho, la posesión debe estar configurada por el corpus, más el animus y la

inscripción, cuando se trata del inmueble (Art.724 y 728); pero estos artículos, tiene que ser
necesariamente complementados con lo dispuesto en el Art.700 que da una muy clara
definición de la posesión y de sus elementos; por eso se rechaza la posesión en que sólo existe
la mera inscripción.

c.- Normas referentes a la pérdida de la posesión de los inmuebles:

La posesión inscrita cesa, termina o se pierde cuando la inscripción se cancela. La inscripción

se cancela por voluntad de las partes, decreto judicial o por una nueva inscripción.

Cancelación por la voluntad de las partes: Quienes han otorgado el título que se
inscribió en el respectivo Registro Conservatorio, de común acuerdo, dejan sin efecto el
contrato o título que originó la inscripción, subinscribiendo la resciliación al margen de la
inscripción que se cancela. (Cancelación Material).

Cancelación por decreto judicial: En este caso, la cancelación se produce en virtud de

una sentencia judicial firme o ejecutoriada que dispone la cancelación de la inscripción. La
sentencia puede haber recaído en un juicio en que se haya discutido la validez o nulidad de la
inscripción y que ha acogido la nulidad de la misma, o bien, puede ser una sentencia
pronunciada en un juicio en que se haya intentado la acción reivindicatoria en el cual se haya

76
acogido dicha acción. Esta sentencia que ordena la cancelación de la inscripción tiene también
que subinscribirse al margen la inscripción que se cancela. (Cancelación Material).

Cancelación por una nueva inscripción: Debe tratarse de una nueva inscripción en que
el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro. En este caso, estamos ante la cancelación
virtual, la que se produce en virtud de una nueva inscripción en que el poseedor inscrito
transfiere un derecho a otra.

Prueba de la Posesión

Hay que distinguir entre la prueba de la posesión de los muebles y de los inmuebles:

o Prueba de la posesión de los bienes muebles: Se acredita probando corpus y

animus, lo cual se hará probando los hechos que lo configuran o componen. El
legislador establece en el Art.719 CC tres presunciones legales:

- Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesión ha continuado

hasta el momento en que se alega.

- Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume igualmente la continuación del

mismo orden de cosas.

- Si alguien prueba haber poseído anteriormente, y posee actualmente, se presume la posesión

en el tiempo intermedio.

o Prueba de la posesión en los bienes inmuebles: En lo que dice relación con la

prueba de la posesión de los bienes inmuebles hay que distinguir:

a) Prueba de la posesión de inmuebles inscritos: Se prueba por la respectiva inscripción y no

por hechos materiales de apoderamiento. Para que proceda esta prueba, la inscripción debe
reunir dos requisitos:

o  Debe subsistir, es decir, no debe haber sido cancelada;

o  La inscripción debe haber durado un año completo.

Concurriendo estos dos requisitos la inscripción prueba la posesión en forma tal que es
inadmisible toda prueba de posesión material con que se pretenda desvirtuar la posesión
inscrita. En el caso que se oponga a una inscripción otra inscripción, el juez tendrá que
resolver a cuál de las dos inscripciones atribuye la posesión.

Prueba de la posesión de inmuebles no inscritos: La posesión de inmuebles no inscritos o de

aquellos cuya inscripción es ineficaz o en que la inscripción ha durado menos de un año
completo, se prueba acreditando corpus y animus respecto del inmueble.

77
4. LA PRESCRIPCIÓN.

Art. 2492 CC: La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las
acciones y derechos ajenos, por haberse poseído las cosas o no haberse ejercido dichas
acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos
legales.

Una acción o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripción.

La definición misma permite apreciar el distinto rol que se asigna a cada una de las
formas de prescripción.

 La prescripción adquisitiva hará adquirir el dominio de una cosa por el hecho de haberse
poseído dicha cosa durante un cierto lapso de tiempo, existiendo inactividad del titular del
derecho que prescribe por el mismo lapso.

 La prescripción extintiva produce la extinción de la acción de una persona por haberse

mantenido el titular en la inactividad por un cierto lapso. Por ello es que el legislador, al
referirse a los modos de adquirir, señala a la prescripción, como también lo hace al referirse a
los modos de extinguir obligaciones.

Elementos de la prescripción adquisitiva :

a) Inactividad del titular,

b) Transcurso del tiempo y

c) Posesión de la cosa por una persona distinta del dueño.

El efecto de esta prescripción es extinguir en el titular el derecho y hacerlo adquisitivo

por el prescribiente.

Reglas comunes a ambas clases de prescripción:

1.- La prescripción debe ser alegada: quien quiera aprovecharse de la prescripción debe
alegarla; esto significa que el juez no puede declararla de oficio. Esta disposición se funda en
que el tiempo por sí solo no produce la prescripción, sino que es necesario que además
concurran la posesión y la inactividad del titular, o la inactividad del titular y la existencia de
la obligación.

2.- La prescripción puede renunciarse: La renuncia supone dos elementos:

a) Que la prescripción está cumplida;

78
 b) Capacidad de enajenar en el prescribiente, porque la renuncia de la prescripción priva
de la adquisición de un derecho y ello se asemeja a la enajenación.

La renuncia de la prescripción puede ser Expresa o Tácita.

El efecto de la renuncia es que el prescribiente no adquiere el derecho, el cual permanece

íntegramente en el patrimonio del titular, no operando el modo de adquirir o extinguir en su
caso.

3.- La prescripción corre por igual y con los mismos plazos a favor y contra toda clase de
personas.

Prescripción Adquisitiva o Usucapión:

Es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por haberse poseído las cosas
durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los demás requisitos legales (Art.2492).

Mediante esta prescripción no sólo se adquiere el dominio sino que también se pueden
adquirir otros derechos reales, salvo los que la ley expresamente exceptúa (servidumbres
discontinuas o continuas inaparentes Art.882, 2498 y 2513).

Como modo de adquirir, la prescripción tiene un carácter originario. Desde otro punto
de vista, es un modo a título gratuito y por acto entre vivos.

Requisitos de la prescripción adquisitiva: Cosa susceptible de adquirir por prescripción,

posesión útil y continua y transcurso del tiempo.

1.- Cosa susceptible de adquisición por prescripción: Pueden adquirirse por prescripción
todas las cosas comerciables y que puedan ser objeto de dominio y demás derechos reales
(Art.2498 CC). Por lo tanto, quedan excluidos los derechos personales que jamás se adquieren
por prescripción, sólo pueden extinguirse por la prescripción extintiva. Tampoco se pueden
adquirir por prescripción las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes; también
se excluyen las cosas incomerciables.

2.- Posesión útil y continua: La posesión de la cosa corporal mueble o inmueble cuyo dominio
se va a adquirir por prescripción es un elemento fundamental de la prescripción adquisitiva.
Para que opere la prescripción la posesión tiene que reunir las características de útil y
continua; así, las posesiones violentas y clandestinas no sirven para prescribir (Art.2507 y 2510
N°2).

Interrupción de la prescripción: La interrupción de la prescripción es una situación

impeditiva de ella, obsta a que haya prescripción porque la posesión debe ser continua. Por
ello, se señala que la interrupción de la prescripción perjudica al prescribiente y beneficia al

79
titular. Interrupción de posesión es a la vez interrupción de prescripción. La interrupción de la
prescripción puede ser de dos clases:

Interrupción natural de la prescripción: Es todo hecho material, sea de la naturaleza o del

hombre, que hace perder la posesión de la cosa. De acuerdo al Art. 2502 la interrupción es
natural en los siguientes casos:

 Cuando sin haber pasado la posesión a otras manos se ha hecho imposible el ejercicio de
actos posesorios, como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada.

 Cuando se ha perdido la posesión por haber entrado en ella otra persona: Se deja de poseer
una cosa cuando otro se apodera de ella con ánimo de hacerla suya, salvo los casos
expresamente exceptuados por la ley. A este respecto, tratándose de inmuebles inscritos, los
actos de apoderamiento material no constituyen interrupción de la prescripción.

El efecto que produce es que se pierde el tiempo anterior a la interrupción a menos que
el poseedor recupere legalmente la posesión, pues en tal caso se entiende que no hay
interrupción.

Interrupción civil de la prescripción: Es todo recurso judicial intentado por el que se pretende
verdadero dueño de la cosa, contra el poseedor.

El efecto de la interrupción civil de la prescripción es el de hacer perder todo tiempo de

prescripción corrido con anterioridad a la interrupción, de tal manera que si la posesión
empezara nuevamente, se iniciaría también un nuevo plazo distinto e independiente del que
corría con anterioridad y todo el tiempo de posesión anterior no tendría eficacia.

El legislador contempla 3 casos en que no obstante existir una demanda judicial del
titular, el ejercicio de esta acción fundada en el derecho de dominio no produce la interrupción
civil de la prescripción:

 Si la notificación de la demanda no ha sido hecha en forma legal;

 Si ha operado desistimiento o abandono del procedimiento;

 Si el demandado obtuvo sentencia de absolución.

En estos tres casos se entenderá no haber sido interrumpida la prescripción por la

demanda.

Se ha entendido que al emplear el término recurso judicial se refiere a una acción que el
dueño interpone contra el poseedor, debiendo esta acción estar necesariamente fundada en el
derecho de dominio; no puede, por lo tanto, tener una causa distinta del derecho de dominio.

Aun cuando la ley no lo dice expresamente, la jurisprudencia uniformemente sostiene

que la interrupción se produce al notificarse legalmente la demanda.

Quienes pueden alegar la interrupción de la prescripción

80
 La interrupción natural puede ser alegada por todo aquel que tenga interés en ello,
porque se funda en hechos materiales de carácter objetivo y plenamente susceptibles de
prueba.

La interrupción civil sólo puede alegarse por el titular o dueño que ha intentado la
demanda judicial, ello porque esta forma de interrupción se basa en la relación procesal de
carácter relativo y, por lo tanto, sólo concierne a las partes litigantes (Art.2503 n.2).

3.- Tiempo de posesión para que opere la prescripción: Es necesario que el poseedor haya
poseído la cosa por un cierto lapso de tiempo que indica la ley y que el dueño esté inactivo por
el mismo plazo. Este plazo es breve para la posesión regular y más largo para la posesión
irregular.

Prescripción adquisitiva ordinaria: Ella requiere de posesión continua y regular de 2 años

para los muebles y de 5 años para los inmuebles. (Art.2508)

Este plazo comienza a correr en el momento en que se inicia la posesión y corre hasta
cumplirse su curso legal.

 Suspensión de la prescripción ordinaria: Beneficio por el cual ciertas personas que son
dueños o titulares del derecho que va a extinguirse por prescripción se ven favorecidos porque
no corre en su contra la prescripción, sino que detiene su curso mientras dichas personas
estuvieran en algunas de las situaciones del Art.2509. El efecto es impedir que ella continúe o
comience a correr; de modo que, si había corrido algún plazo antes de la suspensión, dicho
plazo se va a computar después, una vez que la causal de suspensión termine.

Hay una distinción notoria entre la interrupción y la suspensión de la prescripción,

porque en la interrupción el efecto es hacer perder todo el tiempo que había transcurrido antes
de la interrupción. En cambio, cuando hay suspensión de la prescripción el curso del plazo de
prescripción se detiene mientras subsista la causal que originó la suspensión, o bien no
empieza a correr y terminado el motivo que dio lugar a la suspensión el plazo continua
corriendo o comienza a correr.

Esta suspensión de la prescripción opera en favor de ciertas personas a que se refiere el

Art.2509: La prescripción ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse: en ese caso, cesando la
causa de la suspensión, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno hubo.
Se suspende la prescripción ordinaria, en favor de las personas siguientes:
1. Los menores; los dementes; los sordomudos; y todos los que estén bajo potestad
paterna, o bajo tutela o curaduría;
2. La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure ésta;
3. La herencia yacente.

81
 No se suspende la prescripción en favor de la mujer separada judicialmente de su
marido, ni de la sujeta al régimen de separación de bienes, respecto de aquellos que
administra.
La prescripción se suspende siempre entre cónyuges.

Cuando opera la suspensión en la prescripción ordinaria ella no puede durar más de 10

años, porque cumplido dicho lapso de tiempo el poseedor puede alegar la prescripción
extraordinaria respecto de la cual no hay suspensión conforme al Art.2511.

 Prescripción adquisitiva extraordinaria: Ella requiere de posesión irregular durante

10 años, trátese de bienes muebles o inmuebles.

 En relación con la posesión, ella debe ser irregular (Art.708), no requiriéndose título de
dominio u otro requisito.

 En relación con el mero tenedor, este no se transforma en poseedor por el mero transcurso
del tiempo, por lo tanto respecto de él no opera la prescripción. Si el mero tenedor por un
acto suyo desconoce el dominio ajeno y se transforma en poseedor podrá prescribir,
siempre que su posesión no sea violenta ni clandestina y que el que se pretende dueño no
pueda probar que en los últimos 10 años se haya reconocido, expresa o tácitamente, su
dominio por el que alega la prescripción.

 En relación con la prescripción adquisitiva extraordinaria ella se puede interrumpir natural

o civilmente y no se suspende en favor de nadie, salvo en el caso de los cónyuges.

Prescripción contra título inscrito: No tendrá lugar la prescripción adquisitiva de bienes

raíces, o de derechos reales constituidos en éstos, sino en virtud de otro título inscrito; ni
empezará a correr sino desde la inscripción del segundo. La interpretación del Art.2505
ha originado problemas:

o La primera duda es si este artículo se aplica a ambas clases de prescripción o sólo a la

prescripción adquisitiva ordinaria.

o La segunda duda es si se puede adquirir por prescripción un predio inscrito sin título
de posesión y sólo con la posesión material.

Hay autores que estiman que el Art.2505 sólo es aplicable a la prescripción adquisitiva
ordinaria, de tal manera que por prescripción adquisitiva extraordinaria podría adquirirse un
predio inscrito sin necesidad de inscripción y teniendo sólo la posesión material; en apoyo de
su posición dan los siguientes argumentos:

a) Del mensaje del CC se concluye con mediana claridad que la idea es que los derechos se
consoliden una vez extinguido el plazo de prescripción extraordinaria.

82
b) El Art.2510 no exige título alguno para la prescripción extraordinaria y como ella sólo
requiere de posesión irregular no seria necesaria la inscripción siempre que haya posesión
material. Este artículo tampoco exige tradición y como ésta, tratándose de un inmueble
(especialmente inscrito), es la inscripción puede omitirse cuando se trata de la posesión
irregular, operando así el Art.2510.

c) En caso contrario, jamás tendría aplicación la prescripción extraordinaria contra título

inscrito sin nueva inscripción, protegiéndose de esta manera al poseedor ficto que tiene sólo
una inscripción a su favor en contra de aquel que realmente tiene la posesión material del
inmueble, que lo explota y lo hace producir.

Sin embargo, otros sostienen que el Art.2505 se refiere a ambas clases de prescripción,
de modo que por la prescripción adquisitiva extraordinaria no puede adquirirse el dominio
de un predio inscrito, sino mediante la competente inscripción de un nuevo título, no siendo
suficiente por lo tanto que el prescribiente tenga posesión material de la cosa durante 10 años.
Los argumentos de quienes sostienen esta posición son los siguientes:

 El Art.2505 no distingue entre ambas formas de prescripción y, por lo tanto, debe aplicarse a
las dos, siempre que se esté prescribiendo contra un poseedor que tenga título inscrito.

 El Art.2505 está ubicado antes de la norma que distingue entre prescripción ordinaria y
extraordinaria, con lo cual se estaría indicando que es una regla común a ambos tipos de
prescripción.

 Al existir oposición entre el Art.2505, que exige título inscrito al prescribiente, y el Art.2510,
que no exige título alguno y por lo tanto tampoco exige inscripción, debe recurrirse a la
norma del Art.13 CC, debiendo prevalecer el Art.2505 por ser una norma especial para los
predios inscritos, en tanto que el Art.2510 es una norma de general aplicación, ya que abarca
todos los bienes sin especificación.

 Dentro del elemento lógico de interpretación deben concordar, para que exista la debida
correspondencia y armonía, el Art.2505 con los Art.724, 728 y 730, porque para prescribir
hay que poseer y si se trata de un inmueble inscrito nadie puede adquirir su posesión, ni
aun irregular, sino por este medio (inscripción), inscripción que cancela la del poseedor
anterior (Art.728 y 730).

 No es efectivo que jamás operaría la prescripción adquisitiva extraordinaria contra título

inscrito, de aceptarse la opinión anterior, porque tendría aplicación cuando existe posesión
irregular por falta de justo título o buena fe, pero no podría tener lugar tratándose de la
falta de inscripción que motivase la posesión irregular.

 En cuanto a la crítica de la posición contraria en orden a que se dejaría sin protección al

poseedor material frente al ficto o simbólico, ella no es efectiva porque conforme al Art.730
inc.2 si el poseedor material ha practicado la competente inscripción va a tener la posesión
regular o irregular según el caso y va a poder ganar el dominio por prescripción.

83
Efectos de la prescripción adquisitiva

Su efecto fundamental es producir la adquisición del derecho de dominio. Declarada

ella judicialmente se entiende adquirido el derecho en la misma época en que se iniciara la
posesión. Por consiguiente, la misma sentencia es declarativa y retrotrae sus efectos al
comienzo de la prescripción; por ello, los frutos percibidos durante el plazo de prescripción
pertenecen al prescribiente aún cuando está de mala fe; se consolidan los gravámenes
constituidos por el prescribiente y caducan los del anterior propietario.

La sentencia que declara la prescripción adquisitiva debe inscribirse en el registro de

propiedad del Conservador de Bienes Raíces respectivo, como un requisito de oponibilidad
frente a terceros (Art.2513 CC).

Prescripción adquisitiva de otros derechos reales.

Los derechos reales distintos del dominio se adquieren por prescripción de acuerdo a las
mismas reglas del derecho de dominio (Art.2512), salvo las excepciones siguientes:

1. - El derecho real de herencia se adquiere por la prescripción extraordinaria de 10 años

(Art.2512 n.1), adquiriéndose por prescripción ordinaria de 5 años cuando el heredero
aparente tiene auto de posesión efectiva en su favor (Art.1269 y 704 inc. final).

2. - El derecho de censo se adquiere por prescripción extraordinaria de 10 años.

3. - El derecho de servidumbre cuando la servidumbre es continua y aparente, se adquiere por

prescripción única de 5 años, sin entrar a distinguir si es regular o irregular (Art.2512 y 882).

ACCIONES PROTECTORAS:

 LA ACCION REIVINDICATORIA:

La reivindicación o acción de dominio es la que tiene el dueño de una cosa singular, de que no
está en posesión, para que el poseedor de ella sea condenado a restituírsela (Art. 889).

Por lo tanto, la acción reivindicatoria es la que tiene el dueño no poseedor contra el

poseedor no dueño. Igualmente, tiene acción reivindicatoria el titular de cualquier otro
derecho real (excepto el derecho real de herencia) cuando ha perdido la posesión de su
derecho.

El derecho real de herencia está protegido por la acción de petición de herencia

84
 Por medio de la acción reivindicatoria se obtiene que se declare el dominio del dueño y
se ordene restituirle la cosa a éste. Para que proceda esta acción deben concurrir los siguientes
requisitos:

1.- Dueño que no esta en posesión (reivindicante privado de su posesión).

2.- Un poseedor de la cosa.

3.- Cosa reivindicable.

1.- Dueño que no está en posesión: Puede ejercerla sea que tenga la plena o nuda propiedad,
absoluta o fiduciaria de la cosa (Art. 890). Le corresponde al dueño probar su dominio, porque
debe destruir la presunción del Art.700 que ampara al poseedor. La forma en que va a probar
el dominio va a ser distinta según el modo de adquirir que operó:

a) Si el modo es originario: Bastará con acreditar que han concurrido sus elementos (los que
configuran el modo de adquirir) para acreditar el dominio.

b) Si el modo es derivativo: El dueño va a tener que recurrir a la prescripción como prueba del
dominio y causa de pedir de su acción reivindicatoria. En este caso, quien ejerce la acción
reivindicatoria, con la prescripción va a justificar su dominio frente a la sola posesión del
demandado, siempre que éste no oponga la prescripción adquisitiva del dominio.

El dueño, para poder intentar la acción reivindicatoria, debe haber perdido la posesión,
o sea, debe estar desposeído.

 Tratándose de muebles, esta pérdida de posesión se produce por el apoderamiento

material de la cosa por parte de un tercero.

Cuando se trata de inmuebles inscritos la pérdida de la posesión puede producirse por la

pérdida de la posesión inscrita solamente, conservándose la posesión material; por pérdida de
la posesión material, conservándose la posesión inscrita; y por pérdida tanto de la posesión
inscrita como de la posesión material.

El hecho de poder ejercerse la acción reivindicatoria no significa que el dueño esté

privado de las acciones posesorias, las cuales también pudieran ejercerse; pero acontece que
estas acciones posesorias tienen un breve plazo de prescripción (un año contado desde la
perturbación); por ello, el titular podría estar imposibilitado de ejercitarlas, debiendo recurrir a
las acciones reivindicatorias.

2.- Un poseedor de la cosa: Es el sujeto pasivo en contra de quien se ejerce la acción

reivindicatoria, es el actual poseedor de la cosa y, en algunos casos, aquel que dejó de poseer
(Art. 895).

85
 Por regla general la acción reivindicatoria se ejerce contra el actual poseedor, es decir, aquel
que posee al momento de la demanda. Por excepción se permite ejercer esta acción contra el
mero tenedor que retiene indebidamente la cosa.

 Si el poseedor hubiere fallecido, la acción reivindicatoria se ejerce en contra de los herederos

coposeedores, o bien, contra alguno de ellos; pero, en este último caso, podrá intentarse la
acción solamente por la parte o cuota de la cosa común que éste posea, o sobre la parte
material que le haya sido adjudicada.

 La acción reivindicatoria se puede dirigir excepcionalmente contra el ex poseedor. En esta

materia deben verse dos situaciones: la del ex poseedor de buena fe y la del ex poseedor de
mala fe:

Situación del ex poseedor de buena fe: Para determinar si procede acción reivindicatoria en
su contra hay que distinguir:

 Si perdió posesión fortuitamente no hay acción reivindicatoria en su contra. Si perdió la

posesión por su culpa no procede la acción reivindicatoria y sólo hay lugar a la indemnización
de perjuicios por el hecho ilícito (Art.2314 y 2319).

Si perdió la cosa por haberla enajenado y en razón de dicha enajenación se ha hecho
difícil o imposible su persecución para el reivindicador, hay que distinguir si enajenó de
buena o mala fe:

- Si enajenó de buena fe: se produce una subrogación real y el reivindicador puede pedir la
restitución del precio que percibió de la persona a quien le enajenó, y si lo recibe, estará
ratificando tácitamente la enajenación que hasta ese momento le era inoponible;

- Si enajenó de mala fe: el reivindicador puede intentar la acción reivindicatoria para la

indemnización de todo perjuicio.

Situación del ex poseedor de mala fe: Para determinar si hay o no acción reivindicatoria en
su contra, también hay que distinguir si perdió la cosa fortuitamente o por hecho o culpa suya:

- Si la perdió fortuitamente no hay acción reivindicatoria en su contra, quedando sólo sujeto

a responder de los frutos y deterioros, teniendo si derecho a las expensas invertidas en la
cosa durante el tiempo de posesión;

- Si perdió la cosa por hecho o culpa suya hay acción reivindicatoria en su contra como si
actualmente poseyese.

3.- Cosa reivindicable: Son las cosas corporales muebles e inmuebles y todos los derechos
reales, salvo el derecho real de herencia. El único requisito para que proceda la acción
reivindicatoria es que se trate de una cosa singular o determinada, porque en caso contrario no
seria posible poseer (Arts. 890 a 892).

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Prestaciones Mutuas: Una vez resuelto el litigio surgen determinadas obligaciones entre el
reivindicador y el poseedor vencido, en caso de haberse acogido la acción
reivindicatoria. Estas obligaciones reciben el nombre de prestaciones mutuas.

 Prestaciones del poseedor en favor del reivindicador:

a) Restitución de la cosa: Debe restituirla en el plazo señalado por el juez. Se comprenden los
bienes inmuebles por adherencia y por destinación, las llaves del edificio y títulos que
conciernen al bien inmueble si se hayan en manos del poseedor;

b) Debe indemnizar por los deterioros de la cosa: El poseedor de mala fe responde por los
deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa; no responde del caso fortuito, a
menos que se haya constituido en mora. El poseedor de buena fe, mientras ésta subsista, no
es responsable de los deterioros que por su hecho o culpa haya sufrido la cosa, salvo que se
hubiera responsabilizado de dichos deterioros.

c) Debe proceder a la restitución de los frutos: La extensión de esta prestación también es

variable según si el poseedor está de buena o mala fe. En materia de frutos la buena o mala fe
del poseedor se refiere al tiempo de percepción de ellos.

El poseedor de mala fe: Es obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la cosa,
sumados aquellos que el dueño de la cosa hubiera podido percibir con mediana inteligencia
y actividad teniendo la cosa en su poder. Si no existen frutos deberá pagar el valor que
tenían o hubieran tenido al tiempo de su percepción.

El poseedor de buena fe: No es obligado a la restitución de los frutos percibidos antes de la

contestación de la demanda; en cuanto a los percibidos con posterioridad, se sujeta a las
mismas reglas que el poseedor de mala fe.

Esta restitución se refiere a los frutos líquidos, porque la ley dispone que debe abonarse
al que hace la restitución de frutos los gastos ordinarios que ha invertido en producirlos.

d) Debe restituir los gastos del pleito, conservación y custodia.

 Prestaciones del reivindicador en favor del poseedor:

a) El abono de los gastos ordinarios que ha invertido el poseedor en la producción de los

frutos.

b) El abono de las expensas y mejoras que el poseedor ha hecho de la cosa. En general, se

denominan expensas o mejoras los gastos hechos en una cosa y ellos pueden ser de 3 clases:

87
Expensas necesarias: son aquellas que aseguran la conservación de la cosa, de tal manera que
si ellas no se realizan se produce el deterioro o menoscabo de la misma. Estas expensas
pueden ser:

 Ordinarias: son los gastos más o menos periódicos que exige el uso natural de la cosa y que
son indispensables para su conservación y cultivo.

 Extraordinarias: son los gastos que deben realizarse por una sola vez o transcurridos largos
intervalos de tiempo y que dicen relación con la conservación o la manutención de la cosa.

El poseedor de buena fe tiene derecho a que se le abonen las expensas necesarias

invertidas en la conservación de la cosa, porque también el reivindicador hubiera tenido que
incurrir en ellas.

Expensas útiles: son las que aumentan el valor real de la cosa. Para establecer las normas de la
restitución de estas expensas hay que distinguir entre el poseedor de buena fe y el de mala fe
(la fe se califica al momento en que se hicieron las mejoras):

1) El poseedor de buena fe tiene derecho a que se le paguen las expensas útiles que
hubiere realizado en la cosa antes de la contestación de la demanda;

2) En cuanto a las obras hechas después de contestada la demanda, no tendrá

derecho a que se le abonen las expensas útiles, pero podrá llevarse los materiales de
dichas mejoras, siempre que pueda separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada
y que el propietario rehúse pagarle el precio que tendrían dichos materiales después
de separado (Art.910).

Expensas voluptuarias: Se hacen para la comodidad u ornato de la cosa. En este caso no se

hace distinción entre el poseedor de buena fe y el de mala fe para efecto de su reembolso (Art.
910)

El poseedor que ha sido vencido en el juicio debe restituir la cosa reivindicada, pero
también tiene derecho a que se le paguen las mejoras necesarias y útiles, y para asegurar el
reembolso de las expensas la ley le confiere al poseedor un derecho legal de retención, es decir,
puede retener la cosa en su poder mientras el reivindicador no le pague o asegure el pago de
las mejoras a cuyo reembolso tiene derecho (Art.914).

 ACCION PUBLICIANA:

Es la misma acción reivindicatoria pero concedida al poseedor regular que ha perdido

la posesión cuando se hallaba en el caso de poder ganar el dominio de la cosa por prescripción
(Art.894). Esta acción publiciana no puede ejercerse contra el dueño ni contra el poseedor de
igual o mejor derecho (Art.894 inc.2).

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 Este artículo 894 plantea la duda con respecto a la expresión que se hallaba en caso de
ganarla por prescripción.

 Algunos estiman que estaría en esta situación el poseedor que enteró el plazo de
prescripción y que no tiene aún sentencia declarativa de la prescripción en su favor,
señalándose que no puede tratarse del poseedor que tiene plazo de prescripción
pendiente;

 Otros estiman que se trata del poseedor regular a quien le ha corrido todo o parte
del plazo de prescripción, porque tanto en uno u otro caso estaría en posibilidad de
adquirir la cosa por prescripción y, si bien la pérdida de la posesión es una interrupción
natural, si se recupera la posesión por medio de esta acción debe entenderse que no ha
habido interrupción, quedando habilitado el poseedor para ganar la cosa por
prescripción.

 ACCIONES POSESORIAS:

Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesión de bienes raíces o de
derechos reales constituidos en ellos (Art. 916).

Por regla general, estas acciones protegen la posesión de los bienes raíces y,
excepcionalmente, la mera tenencia de ellos, cuando se ha sido violentamente despojado de
ésta.

Las acciones que protegen al poseedor le permiten la conservación o recuperación de la

cosa, pero también le permiten mantener el curso de la prescripción adquisitiva, que puede
ser interrumpida por un despojo del cual el poseedor fue víctima.

Para que procedan las acciones posesorias es necesario:

1.- Posesión útil y continua de un año a lo menos.

2.- Una cosa susceptible de la acción posesoria o un derecho real susceptible de tal acción.

3.- Perturbación o despojo de la posesión.

4.- Que la acción posesoria no esté prescrita.

1.- Posesión útil y continua de un año a lo menos (918): No se distingue si la posesión debe
ser regular o irregular, por lo tanto ambas sirven; pero debe ser útil, de manera que no se
confiere la acción posesoria al poseedor clandestino ni al violento. Por excepción, la ley
concede al poseedor violento o clandestino la querella de restablecimiento en el caso en que
sea despojado violentamente de su posesión. Para completar el año el poseedor puede recurrir
a la accesión de posesiones. El dominio no interesa ni es cuestión que se debate (Art.923); las

89
inscripciones de dominio que puedan hacerse valer en el juicio sólo se consideran en cuanto
ellas acrediten posesión y servirán para probar si la posesión subsiste o se ha extinguido.

2.- Cosa susceptible de acción posesoria: Inmuebles y derechos reales constituidos en ellos. El
titular de derechos reales tiene acción posesoria incluso contra el dueño si éste pretende
perturbarle o privarle de la posesión; y si la posesión de alguno de estos derechos es
perturbada por un tercero, el dueño tiene la obligación de auxiliarle en el caso de requerirlo el
poseedor.

3.- Perturbación o despojo de la posesión: Para que proceda una acción posesoria es necesario
que el poseedor haya perdido la posesión, o bien, que ella haya sido perturbada. Si se pierde la
posesión se dispone de la querella de restitución; si se ha sido privado violentamente de ella,
se tiene la querella de restablecimiento o despojo violento; y si sólo ha sido perturbada la
posesión se tiene la querella de amparo.

Cualquiera que sea la acción posesoria, recae sobre el poseedor el peso de la prueba
de la posesión y del despojo o perturbación de ella.

4.- Que la acción posesoria no esté prescrita:

 La querella de amparo prescribe en un año, contado desde la perturbación;

 La querella de restitución prescribe en un año, contado desde el despojo;

 La querella de restablecimiento prescribe en 6 meses desde el despojo violento.

Estos plazos corren contra toda persona y no se suspenden en favor de nadie por ser
una acción especial. El problema de estos plazos es que son demasiado cortos y prescrita la
acción el poseedor que ha perdido su posesión sólo podrá recurrir a la acción reivindicatoria.

LAS OBLIGACIONES

Introducción:
Uno de los atributos de la personalidad es el patrimonio, esto es el conjunto de derechos y
obligaciones susceptibles de apreciación pecuniaria, según la concepción clásica, debida a Aubry y
Rau, que es la que inspira al Código Civil chileno. Dentro del patrimonio existen derechos
reales y derechos personales (arts 577 y 578)
El artículo 578 da un concepto o definición de derecho personal mirado desde su
aspecto activo, es decir, desde el punto de vista del acreedor: es para él que existe un derecho
que solamente puede reclamar de una persona: el deudor. Pero también debe considerarse el
punto de vista contrario, esto es el del deudor: para éste el derecho personal no es sino una

90
deuda, no es otra cosa que una mera obligación. Algo de ello señala el artículo 578 al disponer
que el derecho personal sólo puede reclamarse del deudor, es decir de aquel que ha contraído
la obligación correlativa. El derecho personal es correlativo a una obligación, corresponde a
una obligación, no es otra cosa que la obligación mirada desde el otro ángulo.
El concepto de obligación propiamente tal es más amplio, comprende ambos aspectos,
el activo y el pasivo, el crédito y la deuda. Derecho personal y deuda, juntos, concebidos desde
ambos ángulos, y no separadamente, constituyen la obligación. Luego, una obligación tiene
acreedor y deudor, es derecho personal y es deuda, para una parte integra el activo de su
patrimonio, y para la otra el pasivo.

Concepto: El Código Civil chileno no da una definición de obligación. Pero diversas de sus
disposiciones dan elementos suficientes para establecer el concepto de que de ella tuvo el
legislador: "La obligación es un vínculo jurídico en virtud del cual una persona, denominada acreedor,
puede exigir de otra, llamada deudor, una prestación de dar, hacer o no hacer alguna cosa, garantizando
este último el cumplimiento con la totalidad de su patrimonio".
Otro concepto es: La obligación es un vinculo jurídico entre personas determinadas, en
virtud del cual, una se encuentra para con la otra en la necesidad de dar hacer o no hacer
alguna cosa.

Elementos de la obligación:
Se reconocen fundamentalmente tres elementos, sin cuya presencia no existiría la
obligación, *un vínculo jurídico, *una relación personal y *un objeto debido.

A. Un vínculo jurídico: La obligación liga al deudor con el acreedor, perdiendo el primero

parte de su libertad económica ya que compromete su patrimonio al cumplimiento de aquella.
El vínculo es jurídico, pues el ordenamiento jurídico otorga al acreedor medios para forzar al
deudor al cumplimiento (*cumplimiento forzado, *indemnización de perjuicios y *derechos
auxiliares).
Lo señalado precedentemente no ocurre en las obligaciones naturales, que no dan
derecho para exigir su cumplimiento, pero autorizan para retener lo dado o pagado en razón
de ellas, de ahí que se las considere como un intermedio entre la obligación y el deber moral.
Es necesario destacar dos caracteres del vínculo obligatorio:
I. Es Excepcional: Lo normal no es que dos personas están ligadas por vínculos jurídicos,
dado que el radio económico de acción de un individuo es por esencia limitado. Por ello
la obligación es excepcional y corresponde probarla al que alega su existencia, artículo
1698. Esto se justifica, porque quien afirma que otra persona le está obligada invoca
una situación de excepción en el Derecho y debe acreditarla.

91
II. Es Temporal: Tiene una duración limitada en el tiempo, se contrae para ser cumplida,
esto es para extinguirse. Hay en esto una clara diferencia con los derechos reales que,
por lo general, son permanentes y no transitorios; la obligación dura lo que tarda en ser
cumplida o en extinguirse por alguno de los otros modos que establece la ley, artículo
1567. Así como al acreedor corresponde probar la existencia de la obligación, al deudor
le toca acreditar su extinción, artículo 1698.

B. Una Relación Personal: El vínculo jurídico existe entre personas determinadas, es decir,
entre dos o más personas, artículo 578. Por ello es que la obligación es individual y relativa, en
otras palabras se requiere de la existencia de acreedor y deudor.
Los sujetos de la relación reciben los nombres de acreedor y deudor respectivamente.
Acreedor  Aquel en cuyo provecho se ha contraído la obligación. Para él ella forma
parte del activo de su patrimonio.
Deudor  Sujeto pasivo, para quien la obligación constituye una carga en su
patrimonio.
De acuerdo al artículo 545 tanto el acreedor como el deudor pueden ser personas
jurídicas.
Acreedor y deudor forman el llamado elemento subjetivo de la obligación. El acreedor es
titular del derecho de crédito y el deudor es el titular correlativo del vínculo jurídico
obligatorio.

C. Objeto debido: El objeto de la obligación es una prestación que puede consistir en dar,
hacer o no hacer. La prestación es el “elemento objetivo de la obligación”. Es el interés que tiene
en la obligación el acreedor y correlativamente lo que el deudor se ha obligado para con el
primero.
La prestación puede ser dar, hacer o no hacer, por ello se habla de prestación positiva u
obligación positiva, si el objeto es dar o hacer, y prestación negativa u obligación negativa, si el
objeto es no hacer.

FUENTES DE LAS OBLIGACIONES:

Fuente de la obligación es el hecho jurídico que le da nacimiento, que origina o genera la

obligación.
Fuentes de las obligaciones que señala la doctrina clásica:

92
a) El contrato: Es la más frecuente de las fuentes de las obligaciones.
Se ha señalado que el artículo 1438 define mal el contrato, porque además de confundir
el contrato con la convención, no da un concepto de aquel, sino que nos señala cual es el objeto
de la obligación, indica en que puede consistir la prestación que forma el objeto del contrato.
Clásicamente se dice que el contrato es un acuerdo de voluntades cuyo objeto es crear
derechos y obligaciones.
Nuestra legislación sigue la tradición romana. El contrato produce solamente
obligaciones, crea derechos personales o créditos. No transfiere el dominio: este se desplaza
por un acto posterior e independiente del contrato: la tradición.
El contratante que promete dar una cosa, no la enajena, sino que se obliga a enajenarla.
Aquel a quien se dirige la promesa es acreedor, tiene el derecho a reclamar que se le transfiera
el dominio y sólo la tradición de la cosa, el pago de su crédito, le convierte en propietario.
El sistema adoptado por el Código francés es diverso, en él el sólo contrato,
independientemente de la tradición, basta para transferir el dominio.

b) El cuasicontrato: (Es un hecho voluntario, lícito, no convencional que genera derechos y

obligaciones). La expresión cuasicontrato sugiere la idea de una institución semejante al
contrato, que casi lo es, y que no difiere de él sino por caracteres accesorios o secundarios. Sin
embargo, sus diferencias son fundamentales. El contrato nace del acuerdo de voluntades de
dos o más partes; el concurso de voluntades es de la esencia del contrato. El cuasicontrato, en
cambio, excluye la idea de un concierto de voluntades.
En el cuasicontrato las obligaciones resultantes tienen muy diverso origen; no resultan
de la voluntad del autor del hecho. Planiol ha criticado la concepción tradicional del
cuasicontrato, porque éste no es un hecho voluntario. Si en él interviene la voluntad, ella no
genera la obligación. A menudo en el cuasicontrato surge una obligación para una persona
que, de ningún modo, ha expresado su voluntad.
En el cuasicontrato de agencia oficiosa, el agente se obliga y podrá decirse que su acto
voluntario le acarrea la obligación, pero también puede resultar obligado el dueño del negocio
a cumplir los compromisos contraídos por el agente y a reembolsarle las expensas útiles y
necesarias a éste (Art. 2290).
Más evidente es la situación en el pago de lo no debido. El que recibe el pago de buena
fe no tiene intención de restituir lo que se le ha pagado; con mayor razón carece de voluntad
de restituir el que recibe de mala fe. Por lo que toca al que paga se excluye la idea de voluntad
porque es esencial que el pago de haya verificado por error.

c) Los hechos ilícitos: Las obligaciones nacen también a consecuencias de un delito o

cuasidelito, y en tal caso ella consiste en la necesidad en que se encuentra colocado el autor del

93
hecho ilícito a reparar los daños causados, sin perjuicio de las sanciones de carácter penal que
pudieran corresponderle. Caracterizan al delito y cuasidelito civil las circunstancias de ser
hechos ilícitos y de causar daño. La ilicitud del hecho los diferencia de cuasicontrato.
Si el hecho es ilícito y cometido con la intención de dañar constituye un delito, en tanto si se
cometió sin la intención de dañar, importa un cuasidelito.
La distinción entre delito y cuasidelito no tiene mayor importancia en materia civil,
porque las consecuencias de ambos son idénticas: la reparación del daño causado, y esta se
verifica considerando el monto del daño.

d) La ley: Se sostiene que la ley es, en última instancia, la causa de todas las obligaciones, a lo
menos mediata. Pero, en concepto del legislador, obligaciones legales son aquellas que tienen
en la ley su fuente única, directa e inmediata. De acuerdo al art. 578 son obligaciones legales
las que tienen como causa "la sola disposición de la ley”.
Las obligaciones legales tienen un carácter excepcional. Es necesario un texto expreso
de la ley que las establezca, así se desprende del artículo 2284 que dispone: " las que nacen de
la ley se expresan en ella".

La declaración unilateral de voluntad: Algunos autores sostienen que, además de las

señaladas, existe otra fuente de las obligaciones: la declaración unilateral de voluntad del
deudor. Según Siegel y sus seguidores, una persona puede por su sola voluntad obligarse, sin
necesidad de que su promesa sea aceptada por otro individuo.
Por declaración unilateral de voluntad se enten dería el acto jurídico unilateral que crea una
obligación. Lo importante de esta teoría es que una persona, por su mera voluntad crearía un
derecho en otra -el acreedor- sin la concurrencia de la voluntad de éste. Se convertiría a
alguien en acreedor sin consultarle. Se vulneraría aquel principio en virtud del cual nadie
puede adquirir derechos en contra de su voluntad.
La teoría en análisis presenta dos aspectos o corrientes:
- Aquellos que sostienen que la única fuente de las obligaciones es la declaración unilateral
de voluntad. Aun en los casos que pudiera señalarse que hay bilateralidad, como sucede
en los contratos, no se trataría sino de una conjunción sucesiva de voluntades (Worms,
Siegel).
- Otros estiman que la voluntad unilateral es una entre las diversas fuentes y que se admite
en ciertos y determinados casos: oferta de contrato, artículos 99 y siguientes del Código de
Comercio; promesa de recompensa, artículo 632 , estipulación en favor de otro, artículo 1449. -

El Código Civil chileno acoge la doctrina clásica:

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 Siguiendo la doctrina predominante en su época y al Código de Napoleón, el Código
Civil chileno acepta como fuentes de las obligaciones: *los contratos, *los cuasicontratos, *los
delitos, *los cuasidelitos y *la ley, artículos 1437 y 2284.

CLASIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES:

 OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES: 1470.

o Obligación civil: son aquellas que dan derecho a exigir su cumplimiento.

o Obligación natural: son aquellas que no confieren derecho para exigir su
cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en
razón de ellas.
Esta definición destaca la característica fundamental de la obligación natural que, a
diferencia de las obligaciones civiles, no otorga acción para exigir su cumplimiento, sino sólo
excepción para retener lo que se ha dado o pagado en razón de ellas.
En el artículo 1470 se mencionan dos clases de obligaciones naturales:

 Obligaciones Civiles nulas o rescindibles: Aquellas que debieron haber nacido como
civiles, pero que por algún defecto en su constitución u origen, fueron naturales.

1°) Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin
embargo incapaces de obligarse, según las leyes, como los menores adultos (Art. 1470 Nº 1).
Se trata de obligaciones que debieron haber nacido como civiles, pero que por un
defecto -la falta de capacidad de la persona que se obliga- nacen como naturales. No cualquier
incapaz queda en este caso, la disposición se refiere a aquellas que "teniendo suficiente juicio y
discernimiento" son sin embargo incapaces; es decir, se descartan las obligaciones contraídas
por los absolutamente incapaces, puesto que éstos no tienen "suficiente juicio y
discernimiento".
2°) Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que
produzcan efectos civiles (Art. 1470 Nº 3).
El número tercero del artículo 1470 se refiere a los "actos", se plantea, en relación con
ello, el problema de saber si se refiere sólo a los actos unilaterales o si comprende también los
bilaterales.

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 Según algunos, dice relación sólo con los actos jurídicos unilaterales, ello porque la ley
emplea la expresión "actos" refiriéndose a los unilaterales, puesto que cuando hace referencia
tanto a los unilaterales como a los bilaterales usa las palabras "actos y contratos".
Otros autores, en cambio, sostienen que no existe razón valedera para excluir los actos
bilaterales de esta disposición. Señalan que el Código Civil emplea en algunos casos la
expresión actos para referirse a los bilaterales. Así, Claro Solar cita el artículo 1386: la donación
es un contrato y sin embargo en dicha norma se la califica de acto.

 Obligaciones civiles degeneradas u obligaciones naturales nacidas como civiles:

1°) Obligaciones extinguidas por la prescripción (Art. 1470 N° 2).

La prescripción puede ser adquisitiva o extintiva. Cuando es extintiva, lo que en
realidad se extingue es la acción que emana de la obligación civil. La obligación que nació
como civil se transforma, por la prescripción, en natural.
El problema que se plantea es si se requiere o no que la prescripción haya sido
declarada por sentencia judicial para que la obligación se transforme en natural.
Algunos estiman que la sentencia judicial que declara la prescripción es imprescindible.
El artículo 1470 exige que se trate de obligaciones "extinguidas" por la prescripción. Pues bien,
la prescripción requiere ser alegada para producir sus efectos, ya que el juez no puede
declararla de oficio. Luego, el deudor ha debido alegar la prescripción y el juez pronunciarse
sobre ella para que se extinga la obligación civil y se transforme en natural.
Sin embargo, hay quienes sostienen la doctrina opuesta. Señalan que la ley no exige
sentencia judicial.
2°) Obligaciones no reconocidas en juicio por falta de pruebas (Art. 1470 N° 4).
Se trata de obligaciones que no pudieron ser establecidas en un litigio por no haber
pruebas que acreditaren su existencia. En este caso no estamos ante una obligación natural
propiamente tal. No ha existido defecto alguno ni en el nacimiento ni durante la vida de la
obligación civil. Pero al ejercitarse judicialmente la acción que de ella deriva, el acreedor no ha
podido obtener sentencia favorable, por no haber probado la obligación.

Otros casos de obligaciones naturales: En doctrina se aceptan otros casos de obligaciones

naturales, que no están consagrados en el artículo 1470, lo mismo sucede en otras
legislaciones, pero sólo en aquellas que no tienen una disposición similar al referido artículo.
Es por ello que para ver si en Chile hay otros casos de obligaciones naturales, fuera de los que
señala la norma citada, es necesario establecer, previamente, si ella es o no taxativa.

96
 Se señalan como casos de obligaciones naturales, fuera de las indicadas en el artículo
1470, los siguientes:
A. - Obligaciones provenientes de los esponsales, artículos 98 a 101;
B. - Pago de intereses no estipulados en el mutuo, artículo 2208;
C. - Pago hecho por un objeto o causa ilícita a sabiendas, arts. 1468 y 1687;
D. - Obligaciones que emanan del juego y de la apuesta, artículo 2260.

Efecto de las Obligaciones Naturales:

1) Excepción para retener lo dado o pagado por la obligación: este es el principal efecto en lo
que se refiere al acreedor. No todo pago produce el efecto de irrepetibilidad, sólo lo genera
aquel que reúne los siguientes requisitos:
a) Pago voluntario;
b) El pago debe hacerse por el que tiene la libre administración de sus bienes;
c) El pago debe efectuarse en conformidad a las reglas genera les: Debe cumplir con los
requisitos de todo pago de obligación.
2) Pueden ser caucionadas: Las cauciones constituidas por terceros para garantizar una
obligación natural son válidas. Valen las cláusulas penales, las que no son calificadas de
caución en el artículo 46, pero que tienen tal carácter por lo dispuesto en el artículo 1472.
Si el tercero que constituyó la caución paga, no tiene derecho a repetir en contra del
deudor principal, puesto que si el acreedor no podía hacerlo menos podrá hacerlo él.
3) Pueden ser novadas: Una obligación natural puede reemplazarse por una obligación civil o
viceversa. (Arts. 1628 a 1630).
4) No puede alegarse respecto de las obligaciones naturales la excepción de cosa juzgada: La
sentencia lo único que hace es establecer que se trata de una obligación natural y que no se
dispone de acción para cobrarla (Art. 1471).
5) Las obligaciones naturales no pueden compensarse: No producen acción, de manera que
nunca pueden exigirse, a menos de convertirse en civiles por el reconocimiento del deudor.
Esto porque la obligación civil no es actualmente exigible.

Extinción de la obligación natural: Se extinguen por los mismos medios de extinción que las
obligaciones civiles, aunque por su naturaleza especial, alguno de los medios aplicables a éstas

97
no tienen cabida respecto de aquellas. El artículo 1567 enumera los modos de extinguir
obligaciones, de éstos no tienen aplicación respecto de las obligaciones naturales La
compensación legal y la prescripción.

 OBLIGACIONES DE DAR, HACER O NO HACER:

Esta clasificación se hace atendiendo al objeto de la prestación.

o Obligación de Dar: Es aquella que tiene por objeto la entrega de una cosa mueble o
inmueble, con el fin de transferir la propiedad o constituir sobre la misma un derecho real.
Cuando la obligación de dar sirve para transferir el dominio o constituir otro derecho
real, es menester que al título que la origina siga un modo de adquirir. La obligación de dar en
este evento habrá sido solamente un título para adquirir el dominio.
También la obligación de dar sirve para constituir al acreedor en un mero tenedor de la
cosa o para restituir la cosa a su dueño. En estos casos el acreedor no se hace dueño de la cosa,
el deudor se limita a hacerle una entrega no traslaticia.
Obligación de dar y obligación de entregar: Puede concebirse la obligación de dar como
limitada a la transferencia del dominio u otro derecho real y la obligación de entregar como la
que tiene por objeto el simple traspaso material de la cosa, su tenencia. En el primer caso es
título traslaticio, en el segundo, título de mera tenencia. Cada vez que se entregue una cosa,
sea en dominio o mera tenencia habrá una obligación de dar.
Efectos:
1) Efectos para el deudor:
a. El que se obliga a dar una cosa, también tiene la obligación de conservarla hasta la entrega,
si se trata de una especie o cuerpo cierto;
b. Si el deudor se ha comprometido a entregar una misma cosa a dos o más personas por
obligaciones distintas corre el riesgo de la cosa por su cuenta hasta la entrega. Aquí no se
sigue la regla general en orden a que el riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se debe es de
cargo del acreedor.
2) Efectos para el acreedor:
a. Por regla general, le corresponden los frutos, cuando se trata de especie o cuerpo cierto,
desde que se perfecciona el contrato aunque no se haya hecho entrega de la cosa. Ello es
así porque le corresponde también el riesgo de ésta.
b. Puede exigir la entrega de la cosa.

* Las acciones que nacen de las obligaciones de dar pueden ser muebles o inmuebles según
lo sea la cosa en que recaen (art. 580).

98
 o Obligación de hacer: Son aquellas que tienen por objeto una prestación consistente en
desarrollar cualquier actividad, corporal o intelectual.
Su efecto principal consiste en que el deudor debe cumplir la obligación sin contravenir
el tenor de la obligación. Para garantizar esta ejecución el acreedor dispone de los derechos
que le confiere el artículo 1553.
* Las acciones que nacen de estas obligaciones son siempre muebles (art. 581).

o Obligaciones Negativas: Son las de no hacer. Toda obligación de no hacer una cosa se
resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo
hecho (Art. 1555).
 Las acciones que nacen de estas obligaciones son muebles (art. 581)  La abstención es
un hecho debido por el deudor.

 OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y DE GENERO:

o Obligación de Especie o Cuerpo Cierto:

Aquella en que se debe determinadamente un individuo de una clase o género determinado.
Efectos:
a. Cuando se trata de una obligación de dar, comprende además la de conservar la cosa hasta
su entrega y emplear en esta conservación el debido cuidado. Es lógico que la ley imponga
esta obligación al deudor, porque por el carácter de irremplazable de la especie o cuerpo
cierto, si ella se destruye, no podría cumplirse la obligación.
b. La obligación de especie o cuerpo cierto se extingue por la pérdida de la cosa debida.
c. El deudor de especie o cuerpo cierto ha de cumplir su obligación entregando precisamente
la cosa debida, sin poder sustituirla por otra. El acreedor puede consentir en que se le de
otra cosa a cambio de la que se le debía y en este caso se habrá efectuado una dación en pago.

o Obligación de Género:
Aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o género determinado.
 Se refieren a una determinada cantidad de cierto género.
Efectos:

99
a) El acreedor no puede exigir que la obligación se cumpla con una cosa especifica.
b) El deudor no puede ser obligado a entregar una especie determinada del género, él
cumple su obligación entregando cualquier individuo del género de calidad a lo menos
mediana (Art.1509).
 Las obligaciones de género pueden ser más o menos determinadas, según la amplitud del
género a que se refieran. Ejemplo: un automóvil Toyota Tercel o un automóvil Toyota
Tercel modelo 1993. En los dos casos de trata de géneros pero no de igual extensión.
 Es necesario que el género esté limitado, es decir no vale por falta de objeto la obligación
que se refiere a un género ilimitado. El género ilimitado, no permite la formación de la
obligación, porque comprendería individuos sin valor cierto; así la convención de entregar
un animal no tendría valor. Lo mismo ocurre con la cantidad que debe ser determinada o
determinable.
 Existe un aforismo que dice que el género no perece, en efecto, como el deudor puede
cumplir con cualquier especie del género convenido, de calidad a lo menos mediana,
ninguna importancia tiene el que la o las cosas con que pensaba cumplir el deudor
perezcan, si siempre quedan otras del mismo género para cumplir.
 Por último, en esta clase de obligaciones no existe el deber de conservación.
 La distinción de obligaciones de especie o cuerpo cierto y de género, es aplicable en
general a todas las obligaciones, cualquiera que sea la prestación sobre que verse. Sin
embargo, tiene especial aplicación cuando se trata de obligaciones de dar.

 OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE OBJETOS:

Lo normal es que la obligación tenga un sólo objeto debido, y el deudor cumple con él
la obligación, pero puede suceder que se deban varias cosas y la obligación tenga un objeto
plural. La pluralidad de objeto suele modificar los efectos normales de la obligación. Las
obligaciones con pluralidad de objeto pueden ser:
a. - Obligaciones de simple objeto múltiple,
b. - Obligaciones alternativas, y
c. - Obligaciones facultativas.

o Obligaciones de simple objeto múltiple: Son aquellas en que se deben copulativamente

varias cosas, de modo que el deudor se libera de su obligación entregándolas o ejecutándolas
todas.

100
 El acreedor tiene derecho para demandar todas las cosas; el deudor no puede pretender
que se le reciba en pago una sola de las cosas debidas y que se extinga la obligación. Estas
obligaciones no ofrecen características que las diferencien de las normales.

o Obligaciones Alternativas: Es aquella por la cual se deben varias cosas, de tal manera que
la ejecución de una de ellas, exonera de la ejecución de las otras (Art.1499).
Aquí, hay varias prestaciones debidas, pero al deudor le basta el cumplimiento de una
de ellas para extinguir la obligación, como si una persona se obliga para con otra a entregarle o un
automóvil o un inmueble o $ 4.000.000. Las tres cosas se deben, pero se paga con una sola de
ellas.
 Lo que caracteriza a estas obligaciones es el uso de la conjunción disyuntiva “O”.

Características:
1) La elección de la cosa con que se pagará es por regla general del deudor, pero puede
corresponderle al Acreedor.
2) Los objetos se deben bajo la condición de que sean elegidos para el pago. La obligación
alternativa misma no es condicional, pues no hay ningún hecho futuro e incierto que
suspenda su nacimiento o pueda producir su extinción, pero las cosas se deben todas ellas
bajo la condición de que el deudor o el acreedor, según a quién corresponda la decisión, las
elijan para el pago. Elegida una de ellas, es como si las demás nunca se hubieren debido.
3) La obligación será mueble o inmueble según sea el objeto que se determine para su pago.
4) El deudor debe pagar enteramente con una de las cosas debidas, para que el deudor quede
libre, debe pagar o ejecutar en su totalidad una de las cosas que alternativamente deba; y
no puede obligar al acreedor a que acepte parte de una y parte de otra.
5) No es indispensable que las cosas debidas sean equivalentes, la ley no lo exige.

o Obligaciones Facultativas: Aquella que tiene por objeto una cosa determinada, pero
concediéndose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa (Art.
1505).
Lo que distingue a la obligación facultativa es que hay un sólo objeto debido, y al
momento del cumplimiento el deudor puede liberarse de la obligación con el objeto debido o
con otro previamente determinado. En tal sentido la obligación es de objeto múltiple, pero
sólo para el deudor.
Efectos:
a. El acreedor no puede demandar sino la cosa debida;

101
 b. Si la cosa que se debe específicamente se destruye sin culpa del deudor: El acreedor no
tiene derecho a pedir cosa alguna, se extingue la obligación, aunque subsista la otra
cosa con que el deudor estaba facultado para pagar.
c. Si la pérdida es culpable: Hay indemnización de perjuicios, a menos que el deudor
pague con la otra cosa. Pero, el acreedor no puede demandar ésta, sino sólo
indemnización de perjuicios.
* En caso de duda sobre si la obligación es alternativa o facultativa, se tendrá por
alternativa.

 OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE SUJETOS:

o Obligaciones Simplemente Conjuntas o Mancomunadas:

Es aquella en que existen varios acreedores, o varios deudores o varios acreedores y deudores a la
vez, de manera que cada acreedor puede sólo exigir su cuota en el crédito y cada deudor está
obligado a su cuota en la deuda.
La obligación simplemente conjunta es la regla general en las obligaciones con
pluralidad de sujeto: A toda obligación con pluralidad de sujeto debe calificársela, en
principio, de mancomunada, salvo que expresamente se le haya negado tal calidad y dado
otra. En las obligaciones mancomunadas hay, en realidad, tantas obligaciones como
acreedores y deudores.
Externamente se observa una sola obligación, desde el punto de vista material hay un
sólo título, como sucede cuando en un mismo contrato varias personas se obligan para con
otra, pero jurídicamente hay tantas obligaciones como partes.

Características:
a) Debe haber varios acreedores o varios deudores;
b) Debe existir un sólo título;
c) Debe existir unidad de prestación, es decir, la cosa debida debe ser una misma para todos
los deudores;
d) La prestación debe ser divisible.

Efectos:
1) Cada deudor no está obligado sino al pago de su cuota o parte en la deuda y cada acreedor
no puede exigir sino el pago de su parte o cuota en el crédito.
2) Lo que se dice del pago es aplicable a los demás modos de extinguir las obligaciones;

102
3) La interrupción de la prescripción no aprovecha ni perjudica a los otros;
4) La constitución en mora de uno de los deudores no coloca en igual situación a los demás, y
a la inversa el requerimiento hecho por un acreedor al deudor no beneficia a los demás
acreedores.
5) La cuota del deudor insolvente no grava a los otros deudores.
Los efectos anteriores son una consecuencia de que en la obligación mancomunada haya en
realidad tantas obligaciones como acreedores y deudores.

o Obligaciones Solidarias:
Es aquella en que hay varios deudores o varios acreedores, y que tiene por objeto una prestación
que, a pesar de ser divisible, puede exigirse totalmente por cada uno de los acreedores o a cada uno de los
deudores, por disposición de la ley, de la voluntad de las partes o del contrato, en términos que el pago
efectuado a uno de aquellos o por uno de éstos extingue toda la obligación respecto de los demás (Art.
1511 inc 2 y 3).

Clasificación:
1) Activa: Cuando existe pluralidad de acreedores, y cada uno de ellos puede exigir el total de
la obligación al deudor;
2) Pasiva: Si hay varios deudores y un sólo acreedor que puede demandar a cualquiera de los
deudores el total de la deuda;
3) Mixta: Cuando a la vez concurren varios acreedores y pluralidad de deudores, de manera
que cualquiera de los primeros puede exigir a cualquiera de los segundos el total de la
obligación.

Requisitos Generales:
1) Pluralidad de sujetos: Concurrencia de Varios sujetos Activos o Pasivos.
2) Unidad de prestación: Para que exista es indispensable que la cosa debida sea una misma
para todos. Si se trata de cosas diferentes debidas por cada deudor o a cada acreedor, no se
estaría en presencia de una obligación, sino de varias obligaciones conexas, de sujeto sim-
ple. Para que haya solidaridad basta que cada deudor se obligue a la misma cosa, sin que la
ley exija que la cosa se deba de la misma manera. El que cada deudor deba la cosa de
distinta manera no obsta a la solidaridad, Es decir, si bien la cosa debida ha de ser una
misma para todos, uno puede deberla bajo condición, otros a plazo y otro pura y
simplemente, de manera que será menester que se cumpla el plazo o la condición para
poder exigir la cosa en su totalidad a los que así la deben. La cosa, pues, ha de ser una
misma, pero puede deberse de distintas maneras.

103
3) La prestación debe recaer en cosa divisible: La cosa debida debe ser divisible, si así no fuere la
obligación sería indivisible, sería la naturaleza de la cosa la que haría que cualquier deudor
tuviera que pagar toda la cosa, puesto que esta no admitiría otra forma de hacerlo. En la
solidaridad el que se deba pagar la totalidad de la cosa no depende de la naturaleza de esta
sino de la convención de las partes, de la ley o de la disposición del testamento. La
solidaridad es una modalidad introducida en obligaciones de objeto divisible.
4) Declaración expresa de la solidaridad: La solidaridad es una situación de excepción dentro de
las obligaciones con pluralidad de sujetos, y por consiguiente, debe establecerse en forma
expresa.

Fuentes de la solidaridad: *La ley, *el testamento o *la convención.

1) Solidaridad legal: La ley impone la solidaridad como sanción, solidaridad pasiva.
2) Solidaridad testamentaria: Es la voluntad del testador la que establece la solidaridad entre
sus sucesores, por ejemplo si deja un legado a Pedro y establece la obligación solidaria de
todos sus herederos para su pago. El legatario podrá demandar el total del legado a
cualquiera de ellos.
3) Solidaridad convencional: La convención es la fuente más común de la solidaridad, sobre
todo de la solidaridad pasiva, que constituye una excelente caución para el acreedor.
La solidaridad no se presume: La solidaridad debe declararse expresamente por las partes o
por el testador cuando no la establece la ley.
Para establecer la solidaridad no se requieren fórmulas sacramentales, no siendo
necesario por consiguiente el empleo de la expresión "solidaridad". Basta con que quede en
claro que el acreedor tiene el derecho de exigir toda la deuda a uno de los deudores o que uno
de los acreedores puede demandarla por entero al deudor.
Prueba de la solidaridad: Siendo la solidaridad una excepción y debiendo ser expresa, quién
sostenga la existencia de solidaridad en una obligación debe probarla.

Efectos de la Solidaridad Pasiva: Hay que distinguir entre los que se producen en
cuanto a la "obligación a la deuda", es decir los que se refieren a la relación entre acreedor y
deudores, y aquellos relativos a la "contribución a la deuda", es decir los que se originan entre
los codeudores.
No debe olvidarse el principio de que los deudores solidarios lo son del total sólo
respecto del acreedor, pero entre ellos la deuda se divide, de manera que en definitiva, cada
uno resulta obligado sólo según el interés que tenga en la obligación.

104
  Efectos en cuanto a la obligación a la deuda entre acreedores y deudores:

1.) El acreedor puede exigir el total de la deuda a cualquiera de los deudores, a su arbitrio:
Este es el efecto más importante de la solidaridad. El acreedor puede demandar a todos los
codeudores solidarios conjuntamente por una sola cuerda. Puede, también, demandar el total
a uno sólo de los deudores, a su arbitrio, sin que pueda oponérsele el beneficio de división, es
decir no se le puede exigir que divida la deuda en cuotas según el número de deudores. La
Corte Suprema ha establecido que el acreedor puede deducir acción contra todos los deudores
solidarios a la vez o simultáneamente contra cualquiera de ellos a su arbitrio.
2.) La sentencia pronunciada en contra de uno de los deudores solidarios produce cosa
juzgada respecto de los demás: Sin perjuicio de las excepciones personales que puede oponer
el deudor.
3.) El pago hecho por uno de los codeudores libera a los otros respecto del acreedor;
4.) Todo lo que extingue la deuda entre el acreedor y uno de los codeudores solidarios, la
extingue también respecto de los otros deudores: Novación; Compensación; Remisión;
Confusión;
 Pérdida de la cosa debida: si la especie o cuerpo cierto debida perece por caso fortuito se
extingue la obligación respecto de todos los codeudores.
Cuando la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores, la
obligación subsiste, pero varía de objeto: se debe al acreedor el precio de la especie y la
indemnización de perjuicios. Esta última sólo contra el culpable o moroso.

Mora de uno de los codeudores solidarios. La doctrina estima que colocado en mora uno de
los codeudores solidarios, todos los demás quedan en igual situación, siempre que la
obligación sea exigible para todos

La interrupción de la prescripción que opera en perjuicio de uno de los deudores perjudica a

los demás.

La prescripción renunciada por uno de los codeudores no perjudica a los demás;

En cuanto a la suspensión de la prescripción: Aquella que favorece al acreedor, perjudica a

todos los deudores.

105
Situación de la Prorroga de la competencia respecto de uno de los deudo res: La jurisprudencia
señala que el deudor que no ha intervenido en la prorroga no puede oponer la excepción de
incompetencia con posterioridad a aquella.

Excepciones que puede oponer el codeudor solidario demanda do al acreedor:

1. Excepciones Reales: Son aquellas que resultan de la naturaleza de la obligación, las

inherentes a la obligación misma, que no dicen relación con la persona del deudor. También
puede decirse que son aquellas que pueden ser invocadas por cualquiera de los deudores.
Pertenecen a esta clase de excepciones:
a) La Nulidad Absoluta: Es excepción real, porque las causales de nulidad absoluta afectan a
la obligación en si misma y no dice relación con la persona de los contratantes. Además,
tiene la calidad de excepción real porque puede alegarse por todo el que tenga interés en
ella, excepto los que han ejecutado el acto o celebrado el contrato sabiendo o debiendo
saber el vicio que lo invalidaba.
b) La Cosa Juzgada: La sentencia dictada contra uno de los codeudores produce cosa juzgada
respecto de los demás. En compensación la sentencia dictada en favor de uno de ellos
puede también ser alegada en su favor por los otros codeudores.
c) Modalidades que Afecten a Toda la Obligación: Es el caso en que todos los codeudores
se hayan obligado bajo condición o plazo. Sin embargo, no tiene el carácter de excepción
real la modalidad que sólo afecte a uno o más de los deudores pero no a todos.
d) Casi todos los modos de extinguir obligaciones: Con excepción de la compensación y la
remisión que tienen un carácter especial. Sin embargo, ciertos modos de extinción presen-
tan caracteres especiales, tales son:
- Prescripción: Si corre por igual para todos no hay problema y todos los deudores
pueden alegarla una vez cumplida.
- La condición resolutoria y el plazo extintivo: Pueden ser excepciones reales o
personales según afecten o no a todos los deudores.

2. Excepciones Personales: Son aquellas que pertenecen a alguno o algunos de los deudores
solidarios, pero no a todos. La excepción personal va unida a ciertas cualidades que dicen
relación con la persona de uno o algunos de los codeudores solidarios, y que por lo mismo no
pueden oponerse sino por aquel o éstos exclusivamente. Aquellos codeudores que no están
afectados por la causal que produce la excepción no están habilitados para oponerla. Son
excepciones personales:
a) La Transacción: Por ser un contrato intuito persona;

106
b) El Plazo Suspensivo: Cuando dice relación con alguno de los codeudores solidarios;
c) La condición suspensiva: En el mismo caso anterior;
d) Privilegios o Beneficios que la Ley otorga a Determinadas Personas: Como el beneficio de
competencia y la cesión de bienes, porque es un beneficio concedido a ciertos deudores;
e) Causales de extinción de las obligaciones que sólo afectan a alguno o algunos de los
codeudores solidarios: Como sucede con la nulidad relativa. En la solidaridad si el dolo o
la fuerza ha afectado a todos los codeudores es una excepción real.

3. Excepciones Mixtas: Son las que presentan algunos de los caracteres de las excepciones
reales y algunos de las personales. Estas excepciones aprovechan a todos los codeudores, pero
sólo pueden ser invocadas contra el acreedor en la parte del deudor a quién compete. Son
excepciones de esta clase la remisión parcial de la deuda y la compensación.
a) Remisión Parcial: Cualquiera de los deudores que sea demandado por el total de la deuda,
podrá oponer la remisión parcial hecha a uno de los deudores, pero sólo en la cuota de
éste.

b) Compensación: Un deudor solidario demandado no puede exigir que se compense su

deuda con el crédito que pertenece exclusivamente a otro deudor. Pero, si el codeudor a
quién pertenece el crédito en contra del acreedor, ya lo ha compensado con la obligación
solidaria, cualquiera de los codeudores podrá oponer la extinción de la obligación por
compensación al acreedor.

 Efectos en cuanto a la contribución a la deuda. (Relaciones Internas entre los

Codeudores).

Una vez extinguida la obligación por alguno de los codeudores se presenta el problema
de si aquel que pagó puede dirigirse en contra de los demás codeudores solidarios y exigirles
la devolución de su cuota en la deuda. En el sistema chileno no se confiere este dere cho en
forma absoluta, sólo procede cuando existe comunidad de intereses entre los deudores solidarios.
En ciertos casos, sólo uno de los deudores tiene interés en la deuda y los otros codeudores
solidarios han concurrido sin tener interés, como cuando lo hacen sólo para caucionar la
obligación.
Para examinar las distintas situaciones que pueden producirse es necesario distinguir entre la
extinción no onerosa de la obligación y la extinción onerosa de la obligación.

107
1. EXTINCIÓN NO ONEROSA DE LA OBLIGACIÓN: Es aquella que no ha significado
para el deudor un desembolso patrimonial, un sacrificio pecuniario. El deudor extingue la
obligación, pero para ello no ha necesitado disponer de parte alguna de sus bienes. Así sucede
con la prescripción y la remisión total de la deuda.
En estos casos extinguida la obligación desaparece la relación jurídica en si misma y
ningún recurso tiene el deudor que extinguió la obligación en contra de sus codeudores, no
puede hablarse, en esta situación, de relaciones internas entre deudores, pues nada hay que
arreglar entre ellos.

2. EXTINCIÓN ONEROSA DE LA OBLIGACIÓN: Es aquella que ha significado un

desembolso patrimonial para el deudor que extinguió la obligación. En este caso se plantea la
cuestión de las relaciones internas de los codeudores. Así acontece con el pago de la
obligación o con otros medios equivalentes al pago. En este caso es necesario distinguir si la
obligación interesaba o no a todos los codeudores
2.1.) La obligación interesaba a todos los codeudores: Es en este caso en que el problema de
las relaciones internas interesa especialmente. El deudor que pagó la obligación o la extinguió
por un medio equivalente al pago hizo un desembolso pecuniario, mientras los otros
codeudores no han visto disminuido su patrimonio, sino que éste ha aumentado, no cargan en
el pasivo con una obligación. En este evento la ley concede al deudor que pagó una “acción
subrogatoria”.
El codeudor que pagó queda subrogado en la acción del acreedor con todos sus
privilegios y seguridades, pero con una limitación no se subroga en la solidaridad. No se
subroga en la solidaridad porque si así ocurriera se produciría el llamado circuito de acciones
solidarias.
En virtud de esta subrogación, el deudor que pagó puede intentar en contra de los otros
codeudores la “acción subrogatoria”. Se trata de una subrogación legal, es decir opera por el
sólo ministerio de la ley, sin necesidad de convención de las partes.
Pero, además, podría intentar la “acción del mandato”, desde que conforme a la doctrina
aceptada por la mayoría, cada deudor es mandatario de los otros. Al pagar cumple con ese
mandato de manera que dispone de esta acción.
Por último, como la subrogación se efectúa en la acción del acreedor con sus privilegios
y seguridades, puede, llegado el caso, intentar las acciones que provienen de estas seguridades
y cauciones.
La acción del deudor que pagó se dirige en contra de cada deudor por su parte o cuota,
en forma mancomunada, es decir, la deuda se divide entre los deudores en partes iguales.
Excepciones:
1. Cuando las partes han convenido otra cosa: En uso de la autonomía de la voluntad,
pueden fijar, en el acto respectivo, la cuota en que se dividirá entre ellos la deuda.

108
2. Cuando no habiendo dicho nada sobre la divi sión de la deuda resulta que el interés que
cada uno tiene en el crédito no es igual: A uno de los deudores puede interesar más el
crédito que a otros, y en este evento la división se hará conforme a ese interés. Por ello el
deudor que pagó se dirige contra los demás deudores según la parte o cuota que tengan
éstos en la deuda, se sienta como regla general que ella se hace conforme al interés de cada
deudor. Si dicho interés es desigual, la división se hará en partes desiguales, en caso con-
trario se hará en cuotas iguales.
2.2.) La obligación no interesa a todos los deudores: Generalmente esta situación se produce
en aquellos casos en que la obligación solidaria ha sido convenida como caución, de manera
que ella no interesa a aquel que concurre sólo con el fin de asegurar el cumplimiento de la
obligación. Se distinguen varios casos en que pueden encontrarse estos codeudores en sus
relaciones internas:
a) Pagó el deudor a quien interesaba la obligación: Los que caucionaban la obligación no
están obligados en parte alguna, pues la obligación se cumplió por el único deudor
interesado.
b) Caso en que pagó alguno de los interesados: Si paga la obligación, queda subrogado
en las acciones del acreedor y podrá también hacer valer la acción del mandato en
contra de los demás deudores interesados, según sus cuotas, pero no podrá dirigirse en
contra de los deudores a quienes no interesaba la obligación. Estos se consideran como
fiadores, de manera que al extinguirse la obligación respecto del acreedor quedan
liberados.
c) Paga uno de los codeudores a quienes no interesaba la deuda: En tal caso la ley
considera al deudor que pagó como fiador. Dispone de la “acción personal de reembolso”
que se confiere al fiador que paga la deuda del deudor directo. En este caso se
mantiene la solidaridad.
 Corresponde probar la falta de interés al que así lo alega: Ello se concluye de
aplicar los principios generales de la prueba. Normalmente no es difícil probar que un
deudor no tiene interés en la obligación, porque cuando ello sucede es porque en el
contrato respectivo, él se ha obligado como fiador y codeudor solidario, palabras con
que en la práctica se deja ver que ha concurrido con el fin de caucionar, pero no como
deudor directamente interesado.

CUOTA DEL DEUDOR INSOLVENTE: La parte o cuota del codeudor insolvente se reparte
entre todos los otros a prorrata de las suyas, comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor haya
exonerado de la solidaridad (Art. 1522 inc. 3).
¿Qué sucede si una vez pagada la deuda por uno de los deudores, al dirigirse éste contra
los demás, uno de estos cae en la insolvencia?

109
 La cuota del deudor insolvente se reparte entre los demás codeudores, comprendidos
incluso aquellos a los que el acreedor perdonó la solidaridad. La cuota del deudor insolvente
afecta incluso al deudor a quien se exoneró de la solidaridad, porque cosa distinta es perdonar
la solidaridad que remitir la deuda.

Pago parcial hecho por uno de los codeudores: Si uno de los deudores paga sólo parte de la
obligación total, se subroga por esa parte en la acción del acreedor en contra de los demás
deudores, pero cediendo preferencia al acreedor por el resto de la obligación.

Extinción de la solidaridad: Una vez que se extingue la obligación se extingue la solidaridad,

que no es sino una modalidad de la misma. Cuando se habla de extinción de la solidaridad,
en realidad se está haciendo referencia a aquellos casos en que manteniéndose la obligación de
los deudores deja de existir la solidaridad.
Es decir, se extingue sólo la solidaridad y no la obligación. Tal cosa sucede cuando el
acreedor renuncia a la solidaridad y en caso de muerte de uno de los deudores.
o Renuncia de la solidaridad: La renuncia a la solidaridad puede ser expresa o tácita,
y también total o parcial.
-La renuncia es expresa cuando se hace en términos formales y explícitos, bastando
para cumplir con ello que la intención del acreedor de dividir la deuda aparezca claramente,
no siendo necesario el uso de fórmulas sacramentales.
-La renuncia tácita consiste en una conducta del acreedor que hace concluir que ha
renunciado a los derechos que le confiere la solidaridad. Hay renuncia tácita:
- Cuando el acreedor exige el pago de su cuota a un deudor, expresándolo así en su demanda,
sin hacer reserva general de sus derechos o especial de la solidaridad;
- Cuando el acreedor recibe de un deudor su cuota, y así lo expresa en el recibo que da, sin
hacer en él reserva general de sus derechos o especial de la solidaridad.
La renuncia puede ser también total o parcial.
Es total si el acreedor consiente en la división de la deuda respecto de todos los deudores.
Es parcial, si sólo dice relación con alguno o algunos de los deudores, pero no con los demás.

Efectos de la Renuncia: Cualquiera que sea la clase de renuncia que haya hecho el acreedor la
deuda no se extingue, ella sigue existiendo entre acreedor y deudores, pero los efectos varían
según la clase de renuncia que se haya hecho:
a) Si la renuncia es total, la obligación subsiste como mancomunada o simplemente conjunta.
El acreedor sólo podrá cobrar a cada deudor su cuota en la deuda.

110
b) Si la renuncia es parcial, el acreedor sólo podrá exigir al pago de su cuota al deudor a quien
liberó de la solidaridad, conservando acción solidaria contra los demás.
c) Cuando la solidaridad dice relación con una obligación que consiste en pensiones periódicas,
al renunciar a la solidaridad el acreedor sólo lo hace respecto de las pensiones devengadas,
es decir, de aquellas que tiene derecho a cobrar, pero la solidaridad subsiste en cuanto a las
pensiones futuras, pero si lo expresa en la renuncia puede extenderse a éstas.

o Muerte de uno de los codeudores solidarios que deja varios herederos (1523):
El codeudor fallecido dejó un sólo heredero: Si uno de los codeudores fallece y deja un solo
heredero, éste queda en lugar del deudor fallecido, de manera que el acreedor podrá cobrarle
el total de la deuda a ese heredero o a los demás deudores. La solidaridad subsiste.
El deudor fallecido tenía varios herederos: El acreedor podrá cobrar toda la deuda a los
deudores que viven, puesto que respecto de ellos no se ha producido cambio alguno en la obli-
gación. También puede dirigirse en contra de los herederos del deudor fallecido, y en tal
evento podrá cobrar TODA la deuda, pero a TODOS los herederos, demandándolos
conjuntamente. Puede dirigir su acción en contra de cada uno de los herederos, cada uno de
ellos responde de la parte de la deuda que corresponde a su porción hereditaria.
No Obstante que la solidaridad no pasa a los herederos del deudor fallecido, nada obsta
para que se pacte entre el acreedor y deudores que en caso de fallecer uno de ellos pase la
solidaridad a los herederos, de manera que el acreedor pueda cobrar el total a cualquiera.

Solidaridad Activa: Es aquella en que existiendo varios acreedores cada uno de ellos puede demandar
la totalidad de la deuda y el pago que el deudor haga a cualquiera de ellos extingue la obligación.
Es de mínima aplicación práctica, pues no tiene muchas ventajas al menos para los
acreedores y puede ser fuente de problemas entre ellos. Si algún interés puede tener es para el
deudor, quien podrá pagar la deuda a cualquiera de los acreedores y extinguirla respecto de
todos, sin tener que entenderse con cada uno de ellos. Los efectos prácticos para los
acreedores pueden obtenerse igual a través de un mandato, que permite las mismas ventajas y
elimina muchos riesgos. Algunos aspectos que es necesario considerar en relación con la
solidaridad activa son los siguientes:
Fuentes de la solidaridad: Teóricamente son las mismas que en el caso de la solidaridad
pasiva, en el hecho sólo lo son la convención y el testamento, pues no existen casos de
solidaridad activa legal.
Efectos de la solidaridad activa en las relaciones entre acreedores y deudores:
- Cada acreedor puede exigir el total de la obligación;
- El deudor puede pagar a cualquiera de los acreedores que elija, a menos que haya sido
demandado por uno de ellos, pues en tal caso debe pagarle a éste;

111
- El pago hecho por el deudor a uno de los acreedores extingue la deuda respecto de los
demás, y lo que se dice del pago se extiende a los otros modos de extinguir obligaciones;
- La sentencia dictada en juicio seguido entre el deudor y uno de los acreedores produce cosa
juzgada respecto de los demás;
- La interrupción de la prescripción hecha por uno de los acreedores, aprovecha a los demás; y
- Constituido el deudor en mora por uno de los acreedores, queda en mora respecto de los
demás.
Relaciones entre los Coacreedores: La regla es la misma que en la solidaridad pasiva: el
crédito se distribuye entre los acreedores en proporción al interés de cada uno de ellos en la
deuda.

 OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDAD

Modalidades son las cláusulas que las partes introducen al acto o contrato para modificar los
efectos normales de la obligación en cuanto a su existencia, exigibilidad o extinción. Son excepcionales
y no se presumen. Las principales modalidades que reglamenta la ley son: el PLAZO, la
CONDICIÓN y el MODO.

o Obligaciones a Plazo:
El hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extinción de un derecho.
El plazo debe ser acontecimiento futuro, pero a diferencia de la condición tiene que ser
cierto, esto es que ha de ocurrir fatalmente. No tiene carácter incierto, por lo cual mientras en
la condición por su naturaleza incierta está en juego la existencia misma de la obligación (su
nacimiento o extinción) con el plazo sólo está en juego la exigibilidad de la relación
obligatoria.
En principio, todos los negocios pueden sujetarse a plazo, pero fuera del campo de las
obligaciones y sólo por excepción, se prohíbe el plazo, como sucede con el matrimonio,
artículo 102.
Clasificación del plazo:
a) Plazo expreso y plazo tácito: Por regla general es expreso, sin embargo existe también el
plazo tácito, que la ley define como el indispensable para cumplirlo, hay ciertas obligaciones
en que aun cuando no se estipule un plazo lo requieren por razones de distancia, fabri-
cación, etc. , por ejemplo venta en Arica de mercaderías a un comerciante de Punta Arenas,
puestas en esta última ciudad.
b) Determinado e indeterminado: Es determinado cuando se sabe con precisión el día en que
ha de llegar. Es indeterminado si no puede establecerse el día en que ha de llegar, Ej: El
fallecimiento de una persona.

112
c) Convencional, legal y judicial: Plazo legal  El indicado por la ley, lo que sucede en
contadas ocasiones.
Plazo convencional es el establecido por las partes.
Plazo judicial es el fijado por el juez, quien puede hacerlo sólo en los casos en que la ley lo
faculta para ello (Art. 1494 inc 2).
d) Plazo fatal y plazo no fatal: Esta clasificación atiende a si el derecho caduca o no por el
transcurso del plazo, en caso de que caduque el plazo es fatal, si no se produce su caducidad
por el transcurso del plazo, esto es si subsiste después de transcurrido éste, es no fatal, el
plazo fatal no puede prorrogarse.
e) Plazo suspensivo y plazo extintivo: Es suspensivo cuando se difieren los efectos del acto o
contrato hasta el cumplimiento del plazo fijado. Es extintivo o resolutorio cuando los efectos
del acto o contrato quedan limitados por el transcurso del plazo. De este plazo depende la
extinción del derecho, es un modo de extinguir las obligaciones.

Efectos del Plazo: Hay que distinguir entre plazo suspensivo y plazo extintivo o resolutorio.
a.- Plazo Suspensivo: Este plazo no suspende la adquisición del derecho, el cual existe desde
que se perfecciona el contrato, lo único que sucede es que el ejercicio, la exigibilidad del
derecho se suspende. Como consecuencia de ello es que:
1. Lo que se pague antes del vencimiento del plazo no está sujeto a restitución.
2. El acreedor a plazo puede impetrar medidas conservativas.
3. El derecho y la obligación se transmiten.
4. El acreedor no puede demandar su cumplimiento, el deudor no está en mora mientras
este pendiente el plazo, no corre la prescripción ni opera la compensación.
Cumplido el plazo suspensivo el acreedor puede exigir el cumplimiento y por
consiguiente comienza a correr la prescripción y puede operar la compensación.
b.- Plazo Extintivo: Mientras se encuentra pendiente, el acto o contrato sujeto a plazo produce
todos sus efectos normales como si fuera puro y simple. Vencido el plazo se produce de ipso
jure la extinción del derecho y de la obligación.

Extinción del Plazo:

a) Por vencimiento del plazo: Es la llegada o cumplimiento del plazo. -
b) Renuncia: El plazo se establece en beneficio de una o ambas partes, por lo cual es
perfectamente renunciable. Corresponde el derecho a renunciar al plazo a aquel en cuyo
beneficio se encuentra establecido, siendo lo normal que lo esté en el del deudor, porque

113
habitualmente es el interesado en el plazo. En general, el deudor puede renunciar al plazo,
salvo las siguientes excepciones:
i. Cuando le estuviere expresamente prohibido, artículo 12;
ii. Cuando la renuncia cause un perjuicio al acreedor. En tal caso el plazo está
establecido en beneficio de ambas partes y de ahí que el deudor no puede por sí
sólo renunciar al plazo.
iii. Si el mutuo es con intereses el plazo beneficia a ambas partes, de ahí que no
puede ser renunciado sólo por el deudor; en cambio si no hay interés beneficia
sólo al deudor y por consiguiente éste puede renunciarlo.
Hay casos en que el plazo beneficia exclusivamente al acreedor, luego exclusivamente
éste puede renunciarlo.
En la ley 18010, artículo 10, se establece expresamente que el deudor de una operación
de crédito de dinero puede renunciar al plazo (anticipar el pago dice la ley), aun contra la
voluntad del acreedor.

Caducidad del Plazo: Esta consiste en la extinción anticipada del plazo en los casos previstos
por la convención o señalados por la ley. Tiene por objeto proteger al acreedor cuando su
crédito corre peligro por ciertas situaciones especialmente relacionadas con la solvencia del
deudor que hacen temer que de esperarse el término del plazo el acreedor no pueda cobrar
íntegro su crédito. Puede suceder por quiebra o notoria insolvencia del deudor y por Pérdida o
disminución de las cauciones (Art. 1496).

Caducidad convencional: Se produce en los casos expresamente previstos en el contrato, esto

es, el acreedor se reserva el derecho a exigir anticipadamente el cumplimiento de todo o parte
de la obligación en el evento de una condición. Es muy frecuente que se estipule que el no
pago oportuno de una cuota de varias haga exigible la totalidad de la obligación, esto es lo que
se mal denomina "cláusula de aceleración".

o Obligaciones Condicionales.
Es obligación condicional la que depende de una condición, esto es, de un acontecimiento futuro
que puede suceder o no (Art. 1473).
Pero, se acostumbra a definirla como el hecho futuro e incierto del cual depende el
nacimiento o la extinción de un derecho y su obligación correlativa.

114
Elementos de la Condición:
1) Hecho Futuro: Esto es, tiene que suceder en el porvenir. El acontecimiento presente o
pasado no vale como condición.
2) Acontecimiento Incierto: Esto es, el hecho puede ocurrir o no. Un acontecimiento de
realización cierta, aunque al momento en que se verificará no puede ser previsto constituye un
plazo y no una condición. Pero, aunque un acontecimiento futuro y cierto es plazo, puede
suceder que unido a otras circunstancias forme parte de una condición. Así la muerte de una
persona es plazo, pero la muerte en determinadas circunstancias o antes de cierta fecha es
condición.
La determinación del acontecimiento incierto no afecta el carácter de condición, basta
con que el hecho sea futuro e incierto, aunque sea determinado. Ejemplo: el día en que una
persona cumpla 30 años.

Clasificación de las Condiciones:

a. Condiciones positivas y negativas (Art. 1474 y 1475).
b. Condiciones posibles y condiciones imposibles:
En cuanto a la eficacia y validez de estas condiciones  Las física y moralmente
posibles lo son siempre, en tanto que respecto de las imposibles e ilícitas debe distinguirse si
son positivas o negativas, arts. 1476 y 1480.
Eficacia de las condiciones positivas imposibles o ilícitas: Se distingue:
Si la condición suspensiva es o se hace imposible se tendrá por fallida, a la misma regla
se sujetan las condiciones inductivas a un hecho ilegal o inmoral. Se las considera fallidas
porque no hay incertidumbre, es evidente que el hecho no puede ocurrir.
En la condición resolutoria la extinción del derecho y la obligación si depende de un
hecho física o moralmente imposible, como ello no puede suceder, no existe condi ción; es decir
el acto es puro y simple, no hay condición, pues no existe incertidumbre.

Eficacia de las condiciones negativas imposibles o ilícitas: Aquí no se atiende a si son

suspensivas o resolutorias, sino a la clase de imposibilidad, a si es física o moral
En la condición negativa físicamente imposible, la obligación es pura y simple. Si la condición
es negativa ilícita, ella vicia la obligación, es un caso especial de nulidad porque un elemento
accidental tiene fuerza por su ilicitud para viciar toda la obligación.

c. Condición Expresa y Condición Tácita: La regla general es la condición expresa, que necesita
de estipulación de las partes para existir, dado que las modalidades no se presumen. Por

115
excepción la condición es tácita cuando la ley la subentiende sin necesidad de que las partes
las establezcan, ejemplo art. 1489.

d. Condición Potestativa, Casual o Mixta: Atiende esta clasificación a la persona o al hecho de

que depende el cumplimiento de la condición:
1) Es condición potestativa la que depende de la voluntad del acreedor o de la del
deudor. Ejemplo 1: Depende la de voluntad del acreedor  Te doy mil si vas
mañana a Santiago; Ejemplo 2: Depende de la voluntad del deudor  Te doy mil si
voy mañana a Santiago. Estas condiciones se clasifican en simplemente potestativas
y meramente potestativas.
2) Es casual la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso. Ejemplos:
voluntad de un tercero  Te doy 1000 si el Mono viaja a Santiago; un acaso  Te
doy mil si mañana llueve.
3) Es mixta la condición que en parte depende de la voluntad del acreedor y en parte
de la voluntad de un tercero o de un acaso. Aun cuando el Código Civil no lo dice
también es mixta la que depende en parte de la voluntad del deudor y en parte de la
voluntad de un tercero o de un acaso.

La condición potestativa puede ser simplemente potestativa y condición meramente

potestativa:
 Son simplemente potestativas las que dependen de un hecho voluntario de cualquiera de
las partes.
 Mera o puramente potestativas son las que dependen de la sola voluntad de alguna de las
partes.
Las condiciones meramente potestativas que dependen de la sola voluntad del
acreedor son válidas, hay siempre obligación para el deudor. En cuanto a las condiciones
meramente potestativas que dependen de la sola voluntad del deudor hay que distinguir:
A. Si la condición es suspensiva, es nula la obligación;
B. Si la condición es resolutoria, es válida, porque en estas la obligación ha podido
formarse y producir todos sus efectos, ya que la condición resolutoria no afecta la
existencia de la obligación, sino únicamente su extinción.

 CONDICION SUSPENSIVA: Condición suspensiva es el hecho futuro e incierto del

cual depende el nacimiento de un derecho y de su obligación correlativa. Puede
encontrarse en cualquiera de estos tres estados:

116
*Pendiente: Mientras exista incertidumbre acerca de si el acontecimiento tendrá o no lugar, el
acreedor no tiene derecho ni el deudor obligación, como consecuencia de ello:
1) El acreedor no puede exigir el cumplimiento. Si el deudor efectúa el pago, éste
carece de causa y es repetible;
2) La obligación no es exigible, como consecuencia de ello: No puede ser novada; No
puede ser compensada; No comienza a correr el plazo de prescripción;
3) Se aplica el principio de que la cosa produce para su dueño, los frutos son para el
deudor y no para el acreedor.
4) Si bien no ha nacido el derecho y la obligación, el acto o contrato existe, y por
consiguiente deben cumplirse los requisitos de existencia y validez del acto o con-
trato, y la obligación condicional se rige por la ley vigente a la época de celebración
del contrato.
5) Si bien mientras está pendiente la condición el derecho no existe ni tampoco la
obligación, el acreedor tiene la legítima esperanza de llegar a ser titular de su
derecho. Este derecho en potencia otorga al acreedor las siguientes facultades:
- Puede impetrar medidas conservativas encaminadas a la conservación de la cosa
debida. El legislador no indica cuales son esas medidas conservativas, de modo
que ellas quedan entregadas al criterio del juez;
- Por regla general, tanto el derecho del acreedor como la obligación del deudor se
transmiten a sus herederos.

TEORÍA DE LOS RIESGOS: Es el caso de una obligación de dar, si la obligación fuera pura y
simple el riesgo es del acreedor, pero si ella es condicional existen las siguientes reglas:
a) Pérdida total por caso fortuito: El riesgo es del deudor, porque soporta la pérdida
sin recibir compensación.
b) Pérdida parcial por caso fortuito: Los riesgos son de cargo del acreedor, pues debe
recibir la cosa en el estado en que se encuentre sin derecho a rebaja del precio.
Como justa contrapartida hace suyos los aumentos o mejoras.
c) Si la pérdida de la especie se debe a culpa no se está en el campo de los riesgos, sino que se
trata de responsabilidad contractual, la cual pesa sobre el deudor.
*Cumplida: Desde el momento en que el hecho en que consiste la condición acaece, nacen el
derecho del acreedor y la obligación correlativa del deudor. Las consecuencias de ello son:
1) El acreedor puede exigir, incluso forzadamente el cumplimiento de la obligación;
2) Comienza a correr la prescripción; La obligación puede ser novada y compensada,
y
3) Los riesgos son de cargo del acreedor.

117
 Cumplida la condición suspensiva opera retroactivamente, esto es, que sus efectos no
sólo se proyectan hacia el futuro, sino hacia el pasado y se retrotraen a la época del acuerdo de
voluntades.

Forma en que debe ser cumplida la condición:

1. De acuerdo al Modo convenido.
2. Del modo que las partes han entendido.
3. Se rechaza el cumplimiento por equivalencia.
4. Cuando la condición es mixta, esto es en parte del acreedor y en parte de un
tercero, puede ocurrir que el deudor se valga de medios ilícitos para que la tercera
persona no coopera y la condición no se cumpla y así no pagar aquello a que se obligó.
En tal caso la ley considera la condición como cumplida.
Prueba del cumplimiento: Quien sostenga que la condición se cumplió debe probarlo siempre
que de ese hecho arranque un derecho contrario al que existe. Ejemplo: si la condición es
suspensiva, será el acreedor quien deba probar el cumplimiento, para exigir al deudor que
cumpla la obligación. Si es condición resolutoria, también deberá probar el acreedor quien
desea que el derecho del deudor quede sin efecto.
*Fallida: Esto ocurre cuando el hecho en que consiste la condición no tendrá lugar. Entonces
el contrato desaparece, como si nunca se hubiere celebrado y termina toda relación jurídica.
Caducidad de las condiciones: Es necesario determinar hasta cuando deberá esperarse
para saber si la condición está cumplida o fallida.
Para examinar el problema debe hacerse una distinción previa: hay condiciones
determinadas e indeterminadas. Así, la condición de cumplir 21 años tiene caracteres de
determinación suficientes de manera que para establecer cuando falla debe estarse a la vida de
la persona que debe cumplir dicha edad.
Pero, si la condición es indeterminada, cuando te cases, no es fácil saber en que momento
se tendrá la condición por fallida, y si ninguna limitación se pusiese en el tiempo debería estar
pendiente la condición hasta la muerte de la persona que debe contraer matrimonio. Por ello
interesa determinar cuando se tiene por fallida la condición, el Código Civil no da ninguna
regla expresa al respecto.

 CONDICION RESOLUTORIA: Es el hecho futuro e incierto del cual depende la extinción de

un derecho.
Características de la condición resolutoria:
1) El acto sujeto a condición resolutoria se considera puro y simple: Esta condición no afecta
el nacimiento del derecho sino su extinción. No hay obligación condicional, lo condicional es

118
la resolución. Por ello la condición resolutoria es un modo de extinguir las obligaciones. Como
el acto no es condicional el deudor puede hacer lo que quiere con la cosa, enajenarla en todo o
parte, hipotecarla, arrendarla, etc. Pero, si se enajena el adquirente adquiere un derecho
resoluble.
2) Puede establecerse la condición resolutoria en favor del acreedor, pudiendo este
renunciarla.

Clasificación de la condición resolutoria: condición resolutoria ordinaria, condición resolutoria

tácita y pacto comisorio. Cada una de estas formas de condición resolutoria presenta sus
propias características, lo que hace necesaria analizarlas en forma separada.

 CONDICIÓN RESOLUTORIA ORDINARIA: Es el acontecimiento futuro e incierto del

cual depende la extinción de un derecho, siempre que no sea el incumplimiento de una obligación
de las partes, pues en tal caso sería pacto comisorio, ejemplo, te doy $ 1000, pero si te
aumentan el sueldo me los devuelves.
Características:
1) Es un elemento accidental de los actos y contratos.
2) Se admite tanto en los actos unilaterales como en los bilaterales.
3) Nunca puede consistir en el incumplimiento de lo pactado.
4) Opera de pleno derecho. La sentencia judicial se limita a dejar constancia que se ha
cumplido la condición, es meramente declarativa.
5) Da origen a una acción de restitución, como consecuencia de operar de pleno derecho.
6) Cumplida la condición resolutoria ordinaria el derecho del propietario se extingue o
resuelve, y como opera con efecto retroactivo viene a considerarse el acto o contrato como
no celebrado. No ocurre así en los contratos de tracto sucesivo, pues si bien la resolución
se aplica a ellos ésta no opera retroactivamente sino hacia el futuro.

 CONDICIÓN RESOLUTORIA TÁCITA: En los contratos bilaterales va envuelta la

condición resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso
podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el cumplimiento del contrato, con
indemnización de perjuicios.
Características de la CRT:
1) Es un elemento de la naturaleza de los contratos;
2) Procede sólo en los contratos bilaterales;
3) Opera siempre por incumplimiento de lo pactado;

119
4) Necesita de resolución judicial, y
5) Puede pedirse indemnización de perjuicios, pero no en forma aislada. -

1) Es un elemento de la naturaleza de los contratos: Los efectos de la renuncia serán que si el

deudor no cumple el acreedor no podrá pedir la resolución del contrato, pero si podrá exigir el
cumplimiento.
2) Procede sólo en los contratos bilaterales: La mayoría de la doctrina nacional, basándose en
el texto de la ley, afirman que la condición resolutoria tácita sólo procede en los contratos
bilaterales. Es también la opinión de la jurisprudencia. Sin embargo, algunos afirman que
también procede en los contratos unilaterales
Claro Solar, que estima que la condición resolutoria tácita también procede en los
contratos unilaterales, sostiene que no es un problema de contratos unilaterales o bilaterales,
sino que la condición resolutoria tácita procede en los contratos onerosos.
3) Opera por incumplimiento de lo pactado:
La mayoría de la doctrina estima que puede pedirse la resolución del contrato por el
incumplimiento de cualquiera de las obligaciones contraídas, sea principal o accesoria. Se
fundan en que la ley no distingue.
Claro Solar opina que "lo pactado" se refiere al contrato en sí mismo. Procederá sólo si
trata de una obligación principal.
4) Necesita de resolución judicial;
5) Puede pedirse indemnización de perjuicios pero no aisladamente: Se puede solicitar el
cumplimiento o la resolución más indemnización de perjuicios, pero no puede solicitarse
solamente esta última.

Requisitos para que pueda pedirse la resolución en el caso del art. 1489:
Para que pueda pedirse la resolución es necesario que el contratante incumplidor esté
en mora y que el que pide la resolución haya cumplido o se allane a ello. Si el que pide la
resolución no ha cumplido o no se allana a hacerlo, el otro contratante puede oponer la
excepción del Art. 1552 (excepción de contrato no cumplido).

Consecuencias de que la condición resolutoria tácita opere por sentencia judicial:

 Es necesario intentar el juicio correspondiente y mientras no se declare la resolución el
contrato subsiste, el demandado podrá cumplir su obligación en cualquier estado del
juicio, antes de la citación para oír sentencia en primera instancia y de la vista de la causa
en segunda, Art. 310 C. P. C.

120
 Si el acreedor se niega a recibir el pago el deudor puede pagar por consignación.
 Pronunciada la resolución por el juez los efectos son los mismos que en la Condición
resolutoria ordinaria.

 EL PACTO COMISORIO: Es la estipulación que hacen las partes estableciendo que el

contrato se resolverá si una de ellas no cumple sus obligaciones. Es decir, consiste en estipular
expresamente la condición resolutoria tácita. El pacto comisorio procede en todos los
contratos, sean unilaterales o bilaterales, en virtud del principio de la autonomía de la
voluntad. Tiene importancia en los contratos unilaterales, pues se discute si procede en
ellos la condición resolutoria tácita.
El Código Civil lo define en el contrato de compraventa y en relación con el no pago
del precio por el comprador. Tratándose de otros contratos, como el de arrendamiento por
ejemplo, la Corte Suprema no ha usado esta denominación sino la de "condición resolutoria
expresada”.

El pacto comisorio se puede clasificar en:

a) Pacto Comisorio en el contrato de compraventa por incumplimiento de la obligación de
pagar el precio y
b) Pacto Comisorio en otros contratos y en el de compraventa por una obligación distinta de
la de pagar el precio.
Tanto en uno como en otro caso el pacto comisorio puede ser simple o calificado.

Pacto Comisorio en el contrato de compraventa por incumpli miento de la obligación de pagar

el precio:
a) Simple: Se estipula que si no se paga el precio se puede resolver el contrato de compraventa . Este
pacto comisorio produce los siguientes efectos:
- Los efectos son los mismos que los de la condición resolutoria tácita: el vendedor puede
elegir entre solicitar el cumplimiento o la resolución del contrato, y en ambos casos con
indemnización de perjuicios.
- La resolución debe pedirse, no opera de pleno derecho, y por lo tanto, puede cumplirse la
obligación hasta antes de la citación para oír sentencia en primera instancia y de la vista de
la causa en segunda instancia.

b) Calificado: También se le conoce con el nombre de Pacto Comisorio con cláusula de resolución ipso
facto. Al estipularse esta clase de pacto comisorio el acreedor ha querido asilarse en un medio

121
más eficaz que la condición resolutoria tácita. Por medio de la cláusula de resolución ipso
facto se pretende disminuir las probabilidades del deudor negligente para detener la
resolución mediante el pago. No opera de pleno derecho.
- El pago debe hacerse en el plazo de 24 horas de notificada la demanda.
- Debe realizarse íntegramente y de acuerdo a lo pactado.

Pacto comisorio en la compraventa por incumplimiento de una obligación distinta de la de

pagar el precio, y en otros contratos:
a) Simple: Sus efectos son los mismos que el que produce el pacto comisorio simple en el
contrato de compraventa por incumplimiento de la obligación de pagar el precio. -
b) Calificado: Se discute en doctrina cual es el efecto de este pacto comisorio:
Don Luis Claro Solar sostiene que no opera de pleno derecho, porque si operase de
pleno derecho el acreedor nunca podría pedir el cumplimiento.
- En la actualidad, la mayoría de la doctrina sostiene que este pacto comisorio opera de
pleno derecho, así lo estima también la jurisprudencia.
El problema se plantea con frecuencia en los contratos de arrendamiento, en los cuales
se conviene que el atraso en un periodo determinado de renta hará que el contrato termine
ipso facto. Por aplicación de los principios generales, dicha cláusula es válida y produce los
siguientes efectos:
1) El contrato se resuelve ipso facto, por el sólo hecho de incurrir el arrendatario en mora;
2) El arrendador no necesita iniciar un juicio para la terminación del contrato de
arrendamiento, porque esta se produjo de pleno derecho, luego sólo debe pedir la
restitución de la cosa arrendada.

Prescripción del Pacto Comisorio:

El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de cuatro
años, contados desde la fecha del contrato. Transcurridos estos cuatro años, prescribe
necesariamente, sea que se haya estipulado un plazo más largo o ninguno.

Acción Resolutoria: Es la que nace de la condición resolutoria tácita, del pacto comisorio simple y del
pacto comisorio calificado para pedir la resolución del contrato por incumplimiento de las obligaciones
contraídas.
La acción resolutoria deriva de la condición resolutoria en los casos en que ella requiere
de sentencia judicial para operar.

122
Características de la Acción Resolutoria:
1) Es una Acción Personal: Emana del incumplimiento de obligaciones contractuales; tiene
por objeto hacer efectivos derechos de crédito;
2) En la acción resolutoria hay una especie de acción alternativa, pues el contratante diligente
tiene una opción: o pide el cumplimiento o la resolución. Puede solicitar una cosa en
subsidio de la otra, pero no las dos conjuntamente.
3) Es Indivisible: esta indivisibilidad se manifiesta en dos aspectos:
I. Objetivamente, porque el acreedor no puede pedir en parte el cumplimiento y en
parte la resolución, o pide la totalidad de uno o de lo otro.
II. Porque siendo varios lo acreedores, todos ellos deben ponerse de acuerdo para
pedir el cumplimiento o la resolución, y siendo más de uno el deudor no podría
el acreedor exigir a uno el cumplimiento y a otro la resolución.
4) Puede ser mueble o inmueble: Art. 580.
5) Es Patrimonial: Por ello es transmisible y transferible.
6) Es Renunciable: Se faculta expresamente la renuncia de la condición resolutoria cuando ha
sido puesta en favor del acreedor.

Prescripción de la Acción Resolutoria. Hay que distinguir:

a) Aquella que emana del pacto comisorio en la compraventa por incumplimiento de la
obligación del comprador de pagar el precio, prescribe en el plazo fijado por las par-
tes, siempre que no pase de cuatro años, contados desde la fecha del contrato.
b) En los demás casos deben aplicarse las reglas generales.
 La resolución debe pedirse en juicio ordinario.
Efectos de la Resolución: Hay que distinguir los efectos entre las partes y los efectos respecto
de terceros:
1°) Efectos entre las partes: Opera con efecto retroactivo. Se produce la extinción de los efectos
del acto jurídico, esto es, la pérdida de los derechos adquiridos en virtud del acto o contrato.
Esta regla no es absoluta en materia de frutos. Ejemplo: En las asignaciones modales
con cláusula resolutoria; Donaciones entre vivos, y en la Compraventa resuelta por no pago
del precio.

2°) Efectos respecto de terceros: (Arts. 1490 y 1491)

123
 o Bienes Muebles: El art. 1490 reglamenta la situación de la transferencia de bienes
muebles hechas a terceros pendiente la condición resolutoria. Pero, dicha norma se
refiere, además, "a las cosas muebles a plazo y aquellas bajo condición suspensiva",
pero la regla debe reducirse a la condición resolutoria, no pudiendo alcanzar a los
otros casos que contempla:
Para aplicar el artículo 1490 deben concurrir los siguientes requisitos:
1) Que se haya celebrado un contrato bajo condición resolutoria sobre una cosa
mueble.
2) Que la cosa haya sido entregada al deudor condicional.
3) Que el deudor condicional haya enajenado la cosa mientras está pendiente la
condición, y
4) Que el tercero haya adquirido la cosa de mala fe.
Aquí la buena o mala fe dice relación con el desconocimiento o conocimiento de la
existencia de la condición resolutoria al momento de la adquisición de la cosa. No tiene
aplicación el art. 706 por referirse a otra materia.
 Si el tercero está de buena fe no hay derecho a reivindicar en su contra.
 Debe tenerse presente que el tercero debe conocer la condición, de manera que no basta
el conocimiento del contrato celebrado entre el acreedor y el deudor.
 Debe entenderse el concepto de cosa mueble en sentido amplio, comprendiendo tanto las
corporales como las incorporales.
 El concepto de enajenación a que se refiere el art. 1490 es el restringido, esto es, la
transferencia del dominio.
 Caso en que no puede reivindicarse: Si el vendedor no puede recuperar la cosa porque el
tercero está de buena fe o por otra causa, puede dirigir su acción contra el comprador para que
éste le pague la parte del precio adeudado más la indemnización de perjuicios, es decir puede
iniciar la “acción de cumplimiento”.
o Bienes Inmuebles: El Art. 1491 reglamenta la situación que se produce cuando un
tercero adquiere el dominio u otro derecho real sobre un inmueble afecto a
condición resolutoria.
En la expresión inmuebles que emplea el art. 1491 no se comprenden los inmuebles por
adherencia o destinación, pues éstos vuelven a su calidad de muebles si se separan
permanentemente o dejan de estar destinados al beneficio del inmueble y el Art. 1491 requiere
que sean inmuebles.
Requisitos:
1) Que se haya enajenado el inmueble;

124
2) Que la condición conste en el título respectivo, y
3) Que el título esté inscrito u otorgado por escritura pública.
No obstante que el artículo 1491 se refiere a la resolución lo que procede contra terceros
es la reivindicación y no la resolución, la cual se produce entre las partes.
La ley exige que "la condición conste en el título respectivo" con ello se quiere decir que la
condición debe estar de manifiesto en el título. Respecto de la condición resolutoria tácita si en
el título respectivo aparece o está patente la existencia de obligaciones pendientes, se estima,
en general, que hay constancia de la condición resolutoria tácita.
Exige, además, que la condición conste en el "título respectivo". Es decir en el título
existente entre el acreedor y el deudor condicional, y no que se haya dejado constancia de la
condición en el título que existe entre el deudor y el tercero.
Si reuniéndose los requisitos del caso, el Art. 1491 se presume la mala fe y lo único que
habría que probar sería el hecho que la condición constaba y que el título estaba inscrito.
En el caso del Art. 1491, la acción del acreedor puede alcanzar no sólo el dominio sino,
además, las hipotecas, censos y servidumbres. Puede aplicarse al usufructo, uso, habitación y
fideicomiso. No hay razón para interpretar esta norma en forma restrictiva.

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES.

Los efectos de las obligaciones son:

 El cumplimiento o prestación (pago);
 Los derechos conferidos al acreedor para el caso de incumplimiento (derecho de prenda
general e indemnización de perjuicios);
 Las facultades que se otorgan al acreedor para proteger su derecho (medidas
conservativas, acción oblicua o subrogatoria, beneficio de separación de patrimonios).
La doctrina tradicional limita los efectos a estas dos últimas categorías.
Los pactos deben ser cumplidos, por ello el deudor debe cumplir su obligación y si no
lo hace voluntariamente, la ley confiere al acreedor los medios necesarios para obtener su
cumplimiento forzado, además se le otorga otro derecho, en virtud del cual puede exigir que
se le indemnicen los perjuicios causados por el incumplimiento de la obligación o por el
retardo en su ejecución (Este es un derecho secundario).

 EJECUCIÓN FORZADA DE LA OBLIGACIÓN: (2465)

125
 El Derecho de Prenda General: Si el deudor no se allana voluntariamente a la ejecución de lo
convenido, el acreedor se verá obligado a recurrir a un cumplimiento forzado de la obligación
mediante los procedimientos que al efecto establece la ley.
El objeto de la ejecución forzada son los bienes del deudor. Pero no sólo ciertos y
determinados bienes, pues el deudor obliga, al contraer el vínculo, todo el activo de su
patrimonio, ello sin perjuicio de las cauciones reales que afecten ciertos bienes y por ciertas
obligaciones. El nombre de "prenda general" no es el más apropiado, pues la prenda tiene una
significación bien precisa, Art. 2384. Pero, en el caso en análisis la palabra "prenda" no se usa
en su sentido técnico y sólo sirve para expresar la idea de que todos los bienes del deudor
están afectados a la satisfacción de sus obligaciones.

Requisitos de la ejecución forzada:

1) Que se trate de una deuda líquida (determinada), arts. 438, 439 y 530 del Código de
Procedimiento Civil;
2) Que la deuda sea actualmente exigible, arts. 437 y 530 Código de Procedimiento Civil;
3) Que la acción conste de un título ejecutivo, entendiendo por tal aquel documento que da cuenta
de un derecho indubitable, al cual la ley atribuye la suficiencia necesaria para exigir el
cumplimiento forzado de la obligación en él contenida. La ley señala cuales son los títulos
ejecutivos en el Art. 434 del Código de Procedimiento Civil. Respecto de la ejecución
forzada cabe destacar que existen procedimientos distintos para las obligaciones de dar, de
hacer y no hacer, arts. 434 y siguientes del Código de Procedimiento Civil, 1553 del Código
Civil, 543 y 530 del de Procedimiento Civil, 1555 del Código Civil y 544 del de
Procedimiento Civil.

 INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS: (Responsabilidad contractual)

Sabemos que si el deudor no cumple voluntariamente su obligación, el acreedor

dispone de acciones que le permiten obtener la ejecución forzada de ella. Pero, el legislador
quiere, además, que si el deudor no cumple su obligación el acreedor quede indemne, quede
en situación semejante a aquella en que se habría encontrado si se hubiera cumplido la
obligación. Por ello, en el evento de incumplimiento confiere al acreedor un derecho
secundario que consiste en poder exigir que se le indemnicen los perjuicios que el
incumplimiento le ha causado. -

126
Concepto: La indemnización de perjuicios es el derecho que tiene el acreedor para que el deudor le
repare los daños ocasionados por el no cumplimiento efectivo y oportuno de las obligaciones nacidas del
contrato.
Ella se traduce en un deber de prestación, en una prestación en dinero que deberá pagar
el deudor al acreedor y que debe corresponder al beneficio que este último habría reportado si
se hubiese cumplido oportunamente la obligación.

Fundamento:
1) Si el deudor no cumple su obligación incurre en una contravención a un pacto que para las
partes tiene efectos parecidos a los de la ley, por ello la ley sanciona al deudor
imponiéndole una reparación.
2) El acreedor que ha tenido en vista un beneficio o que puede haber sufrido un perjuicio por
el incumplimiento debe obtener que se le repare el daño que ha sufrido, de modo que su
patrimonio permanezca indemne. De ahí que la indemnización viene a reemplazar al
cumplimiento efectivo o en especie de la obligación. Por ello se llama a esta indemnización
"cumplimiento por equivalencia". Si no se cumple voluntariamente la obligación, el acreedor
puede obtener su ejecución forzada y si ello no le fuere posible podrá obtener el
cumplimiento por equivalencia, mediante la indemnización de perjuicios.
3) La indemnización de perjuicios, según el criterio más aceptado, debe hacerse en dinero.
Significa entonces reemplazar el cumplimiento en especie por una obligación de pagar una
suma de dinero. Pero, cuando se trata de una cláusula penal en lugar de dinero, la
indemnización puede consistir en un hecho.

Naturaleza jurídica de la obligación de indemnizar perjuicios:

La obligación de indemnizar NO es una nueva obligación contractual, sino la misma
obligación anterior incumplida que ha cambiado de objeto, art. 1555 inc. 1.
Consecuencia de ello es que las garantías que aseguran la obligación primitiva
garantizan la indemnización de perjuicios, así como la nulidad de la obligación primitiva
afecta, por las mismas causales, a la indemnización de perjuicios.
Si la obligación de indemnizar tiene su fuente en el contrato, resulta que es la voluntad
de las partes la que la origina, así se explica el inciso final del art. 1558 que permite a las partes
alterar los efectos de la responsabilidad del deudor.

La indemnización de perjuicio no es accesoria: Algunos autores sostienen que la

indemnización de perjuicios es una obligación accesoria, ello es efectivo sólo en lo que dice
relación con la cláusula penal, art. 1535, pero no puede sostenerse lo mismo respecto de la

127
indemnización de perjuicios en general, pues ella no accede a la obligación principal, sino que
viene a reemplazar el cumplimiento en especie.
Pero, como la obligación no tiene por objeto la indemnización de perjuicios, puede
decirse que esta es secundaria, viene "en lugar de".

Clases de indemnización de perjuicios: 1556 inc. 1

La indemnización de perjuicios puede estar destinada a reemplazar el cumplimiento en
especie, si el deudor no ha cumplido en parte alguna su obligación o si sólo la ha cumplido en
parte. En este caso la indemnización de perjuicios se llama "compensatoria".
Pero, también puede suceder que el deudor haya cumplido la obligación tardíamente,
que el deudor haya incurrido "en mora" de cumplir. En este caso debe indemnizar los
perjuicios causados por el retardo, y entonces la indemnización se llama "moratoria".
Si la indemnización de perjuicios es compensato ria, subsiste la primitiva obligación,
pero con un objeto distinto, ya que la cosa en que el acreedor y el deudor convinieron es
reemplazada por la indemnización de perjuicios, ej. Art. 1672.
Cuando la indemnización de perjuicios es morato ria, ella no sustituye el objeto de la
obligación, sino que viene a reparar el daño causado por el retardo en el cumplimiento.

 Indemnización de perjuicios compensatoria: La indemnización compensatoria no se

acumula con el cumplimiento en especie de la obligación, desde que viene en
reemplazo de éste. Luego, el acreedor no puede pretender que se cumpla la obligación
convenida y que además se le pague indemnización de perjuicios compensatoria.
Aceptar dicha situación sería permitir un enriquecimiento sin causa para el acreedor,
pues obtendría dos veces el cumplimiento de una misma obligación, una vez en especia
y la otra por equivalencia.
La misma regla se aplica en caso de indemnización de perjuicios parcial, es decir para el
caso en que se haya cumplido sólo en parte la obligación. Hay por una parte cumpli miento en
especie parcial y por la otra cumplimiento por equivalencia parcial y ambos deben completar
el total.
No obstante, hay ciertos casos en que se puede producir la acumulación de la
indemnización de perjuicios compensatoria con el cumplimiento en especie. Tales son:
a) Cuando la ley lo autoriza. Ej. Contrato de transacción, art. 2463.
b) En la cláusula penal, en que las partes pueden convenir que se acumularán el
cumplimiento y la pena, art. 1537.

128
1) Obligaciones de hacer y de no hacer: Las obligaciones de hacer, permite que el acreedor
elija entre el cumplimiento forzado o la indemnización de perjuicios (Art. 1553); lo mismo
sucede en el Art. 1555 para las de no hacer.
2) Obligaciones de dar: El acreedor deberá pedir el cumplimiento de la obligación, y para el
caso que esto no se haga, la indemnización de perjuicios. De otro modo se haría alternativa
una obligación que no lo es, ya que las partes se obligaron al objeto primitivo, y no a éste o
a la indemnización de perjuicios. El acreedor puede pedir la indemnización de perjuicios
en subsidio del cumplimiento.

 Indemnización de perjuicios moratoria: Esta compensa los perjuicios causados por el

retardo en el cumplimiento de la obligación, y no dice relación con éste en sí mismo.
No constituye un reemplazo de la obligación, sino el resarcimiento del daño producido
por la demora, por ello la indemnización moratoria se acumula con el cumplimiento de la
obligación, sea éste en especie o por equivalencia.
Si el deudor cumple tardíamente su obligación, deberá, además, pagar los perjuicios
causados por el retardo; si no ha cumplido la obligación, sino que ha tenido que pagar
perjuicios compensatorios, esta indemnización se acumula con la moratoria, ya que ambas se
refieren a cosas distintas.
La indemnización de perjuicios no es motivo de lucro: La indemnización de perjuicios, sea
moratoria o compensatoria, persigue dejar indemne al acreedor, trata que éste no resulte
lesionado. Pero ello no significa que el acreedor pueda hacer de la indemnización motivo de
lucro, no puede obtener una ganancia a través de las indemnización de perjuicios.

Daño y perjuicio: No son lo mismo, Daño  Es el mal padecido por una persona o causado en
una cosa a consecuencia de una lesión directa que recae sobre ella. Perjuicio  Ganancia o
beneficio cierto y positivo que ha dejado de obtenerse.

Requisitos de la indemnización de perjuicios:

o Infracción de la obligación;
o Perjuicio causado al acreedor;
o Que se pueda imputar culpa o dolo al deudor, y
o Que el deudor haya sido constituido en mora.

1. Infracción de la obligación o incumplimiento: Esto es que el deudor no cumpla la

obligación en la forma convenida, sea que lisa y llanamente incurra en incumplimiento de ella

129
o que la cumpla parcial o tardíamente. El incumplimiento debe ser de una obligación que
proviene de un contrato.
Obligaciones que debe cumplir el deudor: En virtud del contrato el deudor debe
cumplir lo convenido, entendiéndose que esto comprende no sólo lo que se ha estipulado
expresamente, sino, además, todas aquellas otras obligaciones que por la ley o la costumbre
pertenecen al contrato. Además, el deudor debe cumplir lo pactado en forma oportuna, trátese
de obligaciones principales o accesorias.

El incumplimiento debe ser del deudor: El incumplimiento tiene que ser del deudor y debe
ser una acción u omisión voluntaria del mismo. Al señalarse que el incumplimiento debe ser
del deudor, se está señalando que si éste se produce por la actividad de un tercero, no se
puede imputar al deudor los perjuicios que de ello se deriven. Pero, en ciertos casos el
incumplimiento debido a actos de terceros puede ser imputable al deudor, y en tal evento éste
responderá de los perjuicios que ello origine.

2. Perjuicio causado al acreedor: Para que exista derecho a la indemnización de perjuicios el

incumplimiento de la obligación debe haber producido perjuicio al acreedor. La
jurisprudencia ha sostenido que para que proceda la indemnización de perjuicios es menester
la prueba de los perjuicios.
Nexo causal: No basta que el incumplimiento origine perjuicio para que haya lugar a
indemnización por parte del deudor. Es necesario, además, que exista una relación de causa a
efecto entre el incumplimiento y los perjuicios. Es decir, se requiere que estos últimos sean la
consecuencia de aquel.
Si no se da esta relación causal, es decir si los perjuicios no provienen del
incumplimiento, no hay lugar a la indemnización. La ley lo que pretende es que se
indemnicen aquellos perjuicios que, de haberse cumplido la obligación en la forma convenida,
no se habrían producido.
El Código Civil no ha dado ni ha podido dar reglas que sirvan para determinar la
existencia del nexo causal, porque la cuestión es circunstancial, depende de cada caso y queda
entregada su determinación a los jueces de la instancia.

Clases de perjuicios:

a. Perjuicios directos e indirectos: El perjuicio directo es aquel que es consecuencia lógica e

inmediata del incumplimiento del contrato. Perjuicio indirecto es aquel que resulta del
incumplimiento pero no tan directamente; el incumplimiento es la causa remota de estos
perjuicios. Ej. Un ganadero vende a Pablo algunas reses enfermas de un mal contagioso, el

130
cual se transmite a sus ganados y por ello mueren o se enferman sus bueyes lo que le impide
cultivar sus tierras. Estos últimos son perjuicios indirectos, ya que son causados remotamente
por el incumplimiento.

b. Perjuicios previstos e imprevistos: Los perjuicios directos son los que admiten esta
subclasificación, desde que un perjuicio indirecto por sus caracteres propios será un perjuicio
imprevisto.
El perjuicio es previsto cuando necesariamente debe producirse como una consecuencia
del incumplimiento. Ellos pueden ser supuestos por las partes al celebrar el contrato, ya que
se sabe que si el deudor no cumple su obligación se van a producir.
Perjuicios imprevistos son aquellos que se producen excepcionalmente y que no pudieron
suponerse al momento de celebrarse el contrato, art. 1558.

c. Perjuicios determinados e indeterminados: Perjuicio determinado es aquel que puede ser

establecido con exactitud, los otros son aquellos cuya cuantía es de difícil establecimiento.

Prueba de los perjuicios: Los perjuicios deben ser probados por el acreedor, Art. 1698.
El incumplimiento por sí solo no significa ni supone necesariamente la existencia de perjuicios,
por ello el acreedor debe probar su existencia. De no ser así la indemnización dejaría de ser
compensatoria y pasaría a ser una sanción penal. Constituyen excepción a la regla anterior los
artículos 1542 y 1559 N° 2

3. Imputabilidad, Dolo o Culpa del Deudor: Para que tenga lugar el cobro de perjuicios es
menester que la infracción sea imputable al deudor en grado de dolo o culpa. La obligación
que no se cumple no basta para dar lugar a indemnización de perjuicios, aunque éstos se haya
producido, ya que es necesario que sea una infracción voluntaria a la obligación.
Puede suceder que una obligación no se cumpla porque ha habido dolo de parte del
deudor, o culpa suya o porque se ha producido un caso fortuito.
Como los perjuicios que se indemnizan son los debidos a hecho o culpa del deudor, y
no los causados por hechos ajenos a su voluntad, el caso fortuito no da lugar a indemnización
de perjuicios.
Excepciones: No obstante que la regla general es que el deudor no es responsable si
interviene un caso fortuito en el incumplimiento de la obligación, hay algunas excepciones al
respecto:
a) Convención de las partes;

131
 b) Si el caso fortuito se debe a culpa del deudor: Para que el caso fortuito exima de
responsabilidad al deudor, o más bien para que haya caso fortuito, el deudor no
debe tener participación alguna en el hecho. Por eso si el acontecimiento se
produce por culpa del deudor, o si éste pudiendo evitar las consecuencias del caso
fortuito no lo hizo, no queda liberado de responsabilidad.
c) Si el caso fortuito ocurre durante la mora del deudor, siempre que no hubiere
ocurrido si la cosa se hubiere entregado oportunamente al acreedor.
d) Si la ley pone el caso fortuito de cargo del deudor.

Prueba del caso fortuito: El deudor que alega el caso fortuito debe probarlo. La ley
protege al acreedor con una presunción simplemente legal, según la cual el incumplimiento se
presume culpable.
*La culpa: Elemento de la responsabilidad contractual que hace imputable el incumplimiento
al deudor. Nos referiremos sólo a la culpa en materia contractual. Se define la culpa como la
falta de cuidado o diligencia que debe emplearse en el cumplimiento de una obligación o en la
ejecución de un hecho.

 Culpa Grave: Esta culpa es la que significa para el deudor el menor cuidado, puesto que
debe tener un cuidado mínimo, se le exige muy poca atención (Consiste en no manejar los
negocios con aquel cuidado que aún las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus
negocios propios). Es por esto que en materia civil esta culpa se equipara al dolo, ya que los
actos que realiza el deudor para responder por esta clase de culpa significan que ha
descuidado su obligación a tal punto que puede pensarse que ha querido dañar al acreedor.
Que la culpa grave se equipare al dolo, no significa que sean lo mismo. La equivalencia
se refiere sólo a sus efectos civiles, o sea a la igualdad de responsabilidad que en lo civil debe
afectar al que se vale de dolo y al que incurre en culpa grave.
El deudor responde de culpa grave en los contratos que por su naturaleza sólo son
útiles al acreedor. Ejemplo: Depósito. Ello, sin perjuicio de las estipulaciones expresas de las
partes.
 Culpa leve: Es la regla general. Consiste, esta especie de culpa, en no tener el cuidado
ordinario, normal que cualquier persona tiene en sus negocios propios (Consiste en la falta de
aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios). El
deudor responde de culpa leve en los contratos que se hacen en beneficio recíproco de las
partes.
 Culpa levísima: El deudor a quién corresponde responder de esta culpa es el que tiene
mayor responsabilidad, pues es al que se exige un mayor cuidado en la ejecución de la
obligación (Consiste en la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la

132
administración de sus negocios importantes). La ley le exige un cuidado esmerado, como el que
emplea un hombre juicioso en sus negocios importantes. Los deudores que responden de esta
clase de culpa son aquellos a quienes interesa exclusivamente la obligación.
Pactos sobre culpa: Las partes pueden convenir en hacer responsables al deudor de una culpa
distinta de aquella que por ley le corresponde. Por ello debe establecerse que la culpa de que
responde el deudor es en primer término la que las partes han determinado
Prueba de la culpa: En nuestra legislación se acepta el principio que el incumplimiento de una
obligación contractual se presume culpable, de forma que el acreedor no requiere probar la
culpa, sino que es el deudor a quién corresponde justificar que su incumplimiento no se debe a
culpa suya. Pero la regla que establece que la prueba de la obligación de pagar perjuicios
corresponde al acreedor, atenúa bastante dicha presunción. La cuestión no se presenta con
semejantes características tratándose de la culpa grave. En efecto, como ella se equipara al
dolo y éste debe probarse resultaría como conclusión que la culpa grave debe probarse.

*El Dolo: Para poder demandar perjuicios el dolo debe imputarse al deudor. No obstante ser
un concepto jurídico, el dolo debe deducirse de ciertos hechos del deudor. El juez deberá
apreciar ciertos hechos y calificarlos o no de dolo.
El dolo en materia contractual es un hecho que agrava la responsabilidad del deudor.
Cuando éste ha incumplido su obligación por culpa, sólo responde de las perjuicios directos
previstos, en tanto que si su incumplimiento es doloso su responsabilidad se extiende hasta los
perjuicios directos imprevistos. A diferencia de lo que sucede con la culpa el dolo no admite
graduaciones, es uno sólo.
El dolo debe ser "imputable" al deudor, lo que significa que se exige una prueba del
dolo. El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los
demás debe probarse.
El dolo no puede condonarse anticipadamente: Las partes no pueden convenir en pactos de
exoneración del dolo futuro. Ello no impide que el deudor pueda ser liberado por el acreedor
de la responsabilidad que le cabe por el dolo pasado, ello significa una renuncia a un derecho
privado que la ley admite.

Las partes pueden atenuar la responsabilidad del doloso: Las partes, sin que con ello vulneren
la ley, pueden atenuar los efectos del dolo haciendo responder al deudor sólo de los perjuicios
directos previstos y no de los imprevistos. También pueden las partes agravar la responsabi-
lidad del deudor doloso haciendo que responda de todo perjuicio.

Teoría de los riesgos: En relación con el elemento subjetivo de la responsabilidad contractual,

se plantea el problema de la teoría de los riesgos en las obligaciones que emanan de un

133
contrato bilateral. Si el deudor queda liberado de su obligación por un caso fortuito, ¿debe el
acreedor ejecutar a su vez la obligación?, o por el hecho de desaparecer aquella se extingue
también ésta?.
Supone que lo debido es una especie o cuerpo cierto, pues si la obligación consiste en la
entrega de cierta cantidad de un género determinado, la pérdida de lo que el deudor poseía no
hace imposible el cumplimiento.
La regla en materia de teoría de los riesgos está contenida en el art. 1550  No obstante
no obtener el cumplimiento de lo que se le debe, el acreedor debe dar cumplimiento a su
obligación.

4. Mora del Deudor: El retardo en el cumplimiento de una obligación debido a culpa del deudor,
después de la interpelación del acreedor.
Interpelación del acreedor: El art. 1551 señala las formas en que puede producirse la
interpelación del acreedor. De él se desprende que, salvo dos situaciones excepcionales, la
regla general es que la interpelación se produce "cuando el deudor ha sido judicialmente
reconvenido por el acreedor".
Los casos de interpelación que contempla el art. 1551 son:
1) Caso de las obligaciones a plazo: Por regla general, el sólo transcurso del plazo sin que el
deudor haya cumplido su obligación lo constituye en mora.
2) Obligaciones imposibles de cumplir luego del transcurso de un tiempo: Se refiere al caso
en que por la naturaleza misma de la prestación el deudor ha debido cumplirla dentro de
cierto tiempo, pasado el cual ese cumplimiento se hace imposible o inútil. Tal sucede si un
porteador en el contrato de transporte, ha sido advertido que la cosa debe ser entregada antes
de tal fecha, pasada la cual no tendrá utilidad alguna para el destinatario por ser perecible.
3) Interpelación judicial: Esta es la regla general, el deudor se encuentra en mora cuando ha
sido judicialmente reconvenido por el acreedor. Por reconvención debe entenderse una
demanda judicial.
Se ha estimado, también, que la mora se produce desde que se notifica la demanda al
deudor exigiéndole el cumplimiento o la resolución y la indemnización de perjuicios según el
caso.

La Mora Purga la Mora: En caso de obligaciones conexas que derivan de contratos bilaterales
la constitución en mora del deudor exige que el acreedor por su parte haya cumplido la
obligación correlativa (Art. 1552).
Requisito: Obligaciones conexas y de cumplimiento simultáneo, en caso de existir
términos diversos para cada obligación, aquel que debe la primera prestación no puede
oponer a su contraparte su incumplimiento para eludir el suyo.

134
 Este principio de que la mora purga la mora constituye la llamada excepción del
contrato no cumplido o " exceptio non adimpleti contractus”.
Frente a la demanda de cumplimiento o de resolución, el art. 1552 será el fundamento
de una excepción del demandado quién alegará que él no está en mora desde que el
demandante tampoco ha cumplido la obligación correlativa.

Efectos de la mora:
a.- Se impone al deudor la obligación de indemnizar perjuicios,
b.- El deudor se hace responsable del caso fortuito sucedido durante la mora, siendo éste de
aquellos que no hubieran dañado la cosa si se hubiese entregado oportunamente al acreedor,
c.- El deudor se hace cargo de los riesgos de la especie o cuerpo cierto cuya entrega se deba.

Mora del acreedor: La mora del acreedor se produce cuando el deudor ha ofrecido entregarle
la cosa o prestación debida y él se ha negado a recibirla. El Código Civil no precisa la forma
en que el deudor va a ofrecer lo debido, lo lógico es usar el pago por consignación.
El efecto de esta mora es que el deudor responde solamente de la culpa grave o del dolo
y el acreedor deberá pagar al deudor los perjuicios que su negativa le causen.

Avaluación de los Perjuicios: Dice relación con la determinación del monto de aquellos, es
decir con el establecimiento de la suma que deberá pagar el deudor a título de indemnización.
La ley establece tres formas de determinar dicho monto: *por el juez, *por las partes y *por la
ley.

o Avaluación judicial de los perjuicios: En la práctica es la forma más común de avaluar

los perjuicios, pues tienen aplicación cada vez que las partes no hayan convenido el
monto de los perjuicios o cuando la ley no los regula.
El juicio en que se discuta la avaluación de los perjuicios se tramita conforme al
procedimiento ordinario. La acción es patrimonial y mueble, pues tiene por objeto obligar al
deudor a una prestación de dinero.
Extensión de la avaluación judicial: La avaluación judicial de perjuicios comprende:
I. La indemnización tanto de los perjuicios por daño emergente como los provenientes de
lucro cesante: (Art. 1. 556) La ley limita en algunos casos la indemnización a los daños
emergentes (daño emergente: es la pérdida efectiva experimentada por el acreedor a
consecuencia del incumplimiento de la obligación o del cumplimiento imperfecto o tardío de

135
ella. Lucro cesante: es la utilidad que el acreedor habría obtenido con el cumplimiento efectivo,
integro y oportuno de la obligación).
II. Se indemnizan exclusivamente los perjuicios directos y no los indirectos: Pero ello podría
ser alterado por la voluntad de las partes.
III. La prueba de los perjuicios corresponde al demandante: El art. 173 del Código de
Procedimiento Civil establece algunas normas a las que debe sujetarse el juez.

o Avaluación legal de los perjuicios: La avaluación legal de perjuicios tiene lugar

solamente en las obligaciones de dinero, ello por dos razones:
- El dinero es generador de intereses y por ello al reglamentarse la indemnización legal, esta
se ha traducido en el pago de ellos al acreedor.
- Porque en las obligaciones de dinero no existe indemnización compensatoria. Si una
persona debe dinero y no paga, el acreedor iniciará la ejecución forzada y se pagará con el
producto del remate, esto es se pagará con dinero, cumpliéndose la obligación misma
forzadamente.
De ahí que en las obligaciones de dinero se establezcan reglas sólo para la indemnización
moratoria:
A. La indemnización se traduce en el pago de intereses,
B. El acreedor si sólo cobra intereses no necesita acreditar perjuicios,
C. No procede el anatocismo, y
D. Las rentas, cánones y pensiones periódicas no devengan intereses.

A. La indemnización se traduce en el pago de intereses: Es decir el monto de la

indemnización se encuentra determinado de antemano por la ley y representa una proporción
del capital adeudado. El deudor debe intereses desde que es constituido en mora.
 Interés corriente es el interés promedio cobrado por los Bancos y las sociedades
financieras establecidos en Chile en las operaciones que realicen en el país. Corresponde a la
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras determinar dicho interés corriente,
pudiendo distinguir entre operaciones en moneda nacional reajustables y no reajustables o
según los plazos a que se hayan pactado tales operaciones. La Superintendencia fijará también
el interés promedio para las operaciones en una o más monedas extranjeras o expresadas en
dichas monedas.
No puede estipularse un interés que exceda en más de un 50 % al corriente que rija al
momento de la convención, ya sea que se pacte tasa fija o variable. Este límite de interés se
denomina interés máximo convencional.

136
B. El acreedor si sólo cobra intereses no necesita probar perjuicios: Esta es una excepción al
principio general que establece que el acreedor debe probar los perjuicios.
En este caso los perjuicios se presumen. Ni el acreedor debe probarlos ni el deudor
puede excusarse de pagarlos, alegando que el acreedor no ha sido perjudicado.

C. No procede el anatocismo: El anatocismo consiste en que los intereses devengados por el

crédito y no pagados al acreedor se capitalizan y devengan a su vez intereses. La ley 18.010, en
su artículo 9, admite que pueden pactarse intereses sobre intereses. Dicho pacto está, sujeto a
las siguientes normas:
a) La capitalización de intereses debe hacerse en cada vencimiento o renovación de la
obligación.
b) La capitalización de intereses no puede hacerse por períodos inferiores a 30 días.
Esto significa que los intereses capitalizados por períodos inferiores no pasan a
formar parte del capital y siguen considerándose intereses para los efectos de
determinar si se ha excedido el interés máximo convencional.
Además, se establece que en las operaciones vencidas los intereses siempre se
capitalizan, salvo que expresamente se haya pactado lo contrario. Este pacto debe constar por
escrito para efectos probatorios.

D. Las Rentas, Cánones y Pensiones Periódicas No Devengan Interés: (art. 1554 N° 4)El no
pago oportuno de una renta o pensión periódica no da derecho a cobrar intereses.

o Avaluación Convencional de Perjuicios (Cláusula penal): Artículos 1535 a 1544.

En uso de la autonomía de la voluntad las partes pueden convenir la avaluación de los
perjuicios para el caso de incumplimiento o retardo.
Define la Cláusula Penal el Art. 1535: Aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de
una obligación, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de
retardar la obligación principal.
Características:
1) Es una obligación accesoria: Es obligación porque su objeto es dar, hacer o no hacer algo, y
es accesoria, porque mediante ella el deudor o un tercero asegura el cumplimiento íntegro
y oportuno de la obligación.
2) Es una convención expresa: Siempre es bilateral y puede constar en el contrato o ser
posterior, pero en todo caso anterior al cumplimiento.

137
3) Es una caución personal;
4) Puede ser compensatoria o moratoria: Según sea equivalente al cumplimiento o indemnice
el retardo. Por regla general debe entenderse que es compensatoria, art. 1537.
5) Es avaluación anticipada y convencional de los perjuicios: Con ella se evitan los
problemas de la avaluación judicial.
6) Se presume de derecho el perjuicio del acreedor  Art. 1542.
7) Puede otorgarla un tercero: Ello es excepcional, porque lo normal cuando un tercero
contrae una obligación accesoria para con el acreedor es que ella sea una fianza.

Exigibilidad de la cláusula penal: Siendo una clase de indemnización de perjuicios requiere

que el deudor esté constituido en mora. Antes de la mora sólo puede pedirse el cumplimiento
de la obligación principal. Respecto de la mora se aplican las reglas generales.
Si el deudor cumple parcialmente la obligación principal y el acreedor lo acepta, el
deudor puede pedir reducción de la pena en proporción a la parte cumplida, Art. 1539.

Exigibilidad de la pena en relación con la obligación principal: Siendo la pena por regla
general indemnización compensatoria, ella es excluyente de la obligación principal. Luego, el
acreedor debe optar, o pide el cumplimiento de la obligación principal o pide la pena.
Por excepción el acreedor puede acumular el cumplimiento de la obligación principal y
de la pena en los siguientes casos:
I. Si aparece haberse estipulado la pena por el retardo (indemnización moratoria),
II. Si se ha estipulado "expresamente" que por el pago no se extinga la obligación
principal
Exigibilidad de la pena en relación con la indemnización ordinaria de perjuicios: Es un
principio jurídico el que nadie puede ser indemnizado dos veces, pues habría enriquecimiento
sin causa. Por ello, por regla general, el acreedor debe optar por una forma de indemnización,
Art. 1543. Elegirá la ordinaria si alega dolo o si puede probar perjuicios superiores a la pena
convenida.
Por excepción puede acumular ambas indemnizaciones cuando así se ha convenido

Reducción de la cláusula penal enorme: En protección del deudor, la ley, en el Art. 1544,
exige una proporción entre la obligación principal y la pena de modo que excediéndose el
límite máximo el deudor tiene derecho a pedir la reducción de la pena a éste. Son tres los
casos:

138
 a) En los contratos bilaterales y conmutativos (art. 1544 inc. 1): Esta disposición se
refiere al monto máximo que puede revestir la pena en los contratos conmutativos y en los
que la obligación principal y la pena consiste en pagar una cantidad determinada. En este
caso la pena no puede ser mayor que el duplo de la obligación principal. La petición de reduc -
ción debe hacerla el deudor al juez al serle demandado el pago de la cláusula penal enorme, y
consistirá, dicha reducción, en todo lo que la pena exceda al duplo de la obligación principal.
Dice el Art. "incluyéndose ésta en él", lo que quiere decir que la pena reducida debe
formarse por la obligación principal más otra cantidad que sumada a la primera de su duplo.
No significa como pretenden algunos, que a la obligación principal debe agregarse su duplo,
lo que importaría transformar la pena en una cantidad tres veces superior a la obligación
principal. La reducción no pude hacerla el juez de oficio. -
b) Mutuo (Art. 1544 inc. 3)
c) Obligaciones de valor inapreciable o indeterminado (Art. 1544 inc. 4).

EXTINCIÓN DE LAS OBLIGACIONES

Concepto:
- Hechos o Actos Jurídicos que operan la liberación del deudor de la prestación a que se encuentra
obligado.
Enumeración: El Art. 1567 hace una enumeración no taxativa de ellos:
1° La resciliación o mutuo consentimiento,
2° El pago,
3° La novación,
4° La transacción,
5° La remisión,
6° La compensación,
7° La confusión,
8° La pérdida de la cosa que se debe,
9° La declaración de nulidad o rescisión,
10° El evento de la condición resolutoria, y
11° La prescripción.

139
 Además de estos modos, son modos de extinguir las obligaciones:
12° La dación en pago;
13° La muerte del acreedor o del deudor, en los casos en que ella produce dicho efecto;
14° El plazo extintivo.

Clasificación de los modos de extinguir las obligaciones:

o Atendiendo a la satisfacción del acreedor:

Modos que extinguen la obligación satisfaciendo al acreedor:
 El pago: Es el cumplimiento de la obligación en la forma que fue convenida y que
por ello difiere de los otros modos de extinguir las obligaciones.
 Por otro lado encontramos aquellos en que se da cumplimiento a la obligación, pero
no en la forma convenida sino en otra equivalente, como por ejemplo la transacción, la
novación, la dación en pago, la compensación.

Modos que extinguen la obligación sin satisfacer al acreedor:

 No lo satisfacen ni en su acreencia ni en la forma convenida ni en otra equivalente,
tales son la prescripción extintiva, la remisión.
 Quedan dentro de esta categoría aquellos que dicen relación no con la obligación en
sí misma sino que con el acto jurídico que la genera, como sucede con la condición
resolutoria y la nulidad.

o Atendiendo a si extinguen totalmente la obligación o sólo en forma parcial:

En general los modos de extinguir las obligaciones pueden producir la extinción total o
parcial de la obligación.

 LA RESCILIACIÓN O MUTUO CONSENTIMIENTO.

Artículo 1567 inc. 1°: " Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las
partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por
nula. "
La disposición citada adolece de un defecto de redacción ya que usa las expresiones
"darla por nula" , en realidad en la resciliación no hay nulidad lo que en realidad pretende

140
señalar el legislador es que por medio de la resciliación las partes dejan sin efecto la
obligación, como si ella no se hubiere contraído.
- Es una aplicación del principio: " las cosas se deshacen del mismo modo en que se hacen”.
- Es una aplicación de lo establecido en el art. 1545 en orden a que todo contrato es una ley
para las partes contratantes y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o
por causas legales.
- Es una manifestación del principio de la autonomía de la voluntad que impera en el campo
de las obligaciones.
Requisitos de la resciliación:
1.- La ley sólo exige capacidad para disponer del crédito.
2.- Además, de éste deberán concurrir todos los requisitos necesarios para la validez y eficacia
del acto jurídico.
3.- Siendo un modo de extinguir las obligaciones, para que sea posible la resciliación es
necesario que no estén íntegramente cumplidas las obligaciones, las obligaciones pueden
extinguirse por una convención de las partes y sólo puede extinguirse aquello que aun existe,
pero no lo que ha dejado de producir sus efectos. De manera que si ha operado un modo de
extinguir las obligaciones, no podrá tener lugar la resciliación
Si el contrato ha sido íntegramente cumplido, las partes pueden de común acuerdo
disolverlo, pero en este caso la situación es distinta lo que ocurre es que se ha celebrado un
nuevo contrato. Por ejemplo, si el que se deja sin efecto es el de compraventa, por el nuevo
contrato el comprador se obliga a restituir la cosa y el vendedor, el precio.
Efectos de la resciliación
Por la resciliación se produce la extinción de la obligación, quedando las partes
desligadas de ella.

 LA SOLUCION O PAGO EFECTIVO.

El artículo 1568 define el pago efectivo señalando que "es la prestación de lo que se
debe".-
En su acepción jurídica, que es la que da el artículo citado, el pago efectivo es el
cumplimiento de la prestación convenida, cualquiera que esta sea, en la forma en que ella fue
estipulada por las partes. Así en un contrato de compraventa, paga el vendedor cuando
entrega la cosa vendida y también lo hace el comprador cuando entrega el precio a su contra
parte, en el arrendamiento paga el arrendador al proporcionar el goce pacífico de la cosa
arrendada y el arrendatario al cancelar la renta. En el lenguaje corriente, no obstante, se
entiende por pago el cumplimiento de una obligación de dinero.

141
 El pago, prestación de lo que se debe, supone necesariamente la existencia de una
obligación, civil o natural, destinada a extinguirse. Si no existe dicha obligación el pago carece
de causa y habría pago de lo no debido.
El pago, es también una convención, esto es un acto jurídico bilateral ya que requiere un
acuerdo de voluntades entre el deudor que paga y el acreedor que recibe el pago.
Por otra parte, tratándose de las obligaciones de dar, esto es aquellas por las cuales se
transfiere el derecho de dominio o se constituye un derecho real, el pago se confunde con la
tradición del derecho.

Por quién puede hacerse el pago o personas que pueden hacer el pago
De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 1572 son varias las personas que pueden hacer
el pago, tales son:
a.) El deudor, que es la situación normal;
b.) Determinadas personas, que sin ser directamente deudoras, tienen interés en la extinción
de la obligación, y
c.) Un tercero totalmente extraño a la obligación.
El hecho que puedan efectuar el pago personas distintas al deudor, se debe a que lo que
interesa al acreedor es que se le pague, siéndole, normalmente, indiferente quién lo haga. -
 Pago hecho por el deudor: Por deudor se entiende no sólo la persona misma de éste,
sino que se comprenden también sus representantes legales, sus mandatarios, sus
herederos o el legatario a quién el causante impuso la obligación de pagar la deuda.
El pago efectuado por el deudor, sus representantes legales o convencionales, o sus
herederos o legatarios en el caso señalado, produce la extinción de la obligación sin que se
origine relación jurídica alguna con posterioridad.

 Pago hecho por ciertas personas que sin ser deudores directos tienen interés en la
extinción de la obligación: El pago extingue todo vínculo entre acreedor y
deudor, pero no termina toda relación jurídica.
 Si paga uno de los codeudores solidarios se subroga en la acción del acreedor con
todos sus privilegios y seguridades
 El fiador o deudor subsidiario que paga la obligación del deudor principal se
subroga en los derechos del acreedor con todos sus privilegios y seguridades,
 Si quién ha hipotecado un bien raíz para garantizar una deuda ajena, o ha adquirido
el inmueble gravado con una hipoteca paga la deuda garantizada con dicha caución, se
subroga en los derechos del acreedor en los mismos términos que el fiador.

142
  Pago hecho por un tercero totalmente extraño a la obligación: El pago efectuado por
un tercero extraño es aceptado porque no ocasiona ningún perjuicio ni al acreedor ni al
deudor. No perjudica al acreedor porque este ve satisfecho su crédito, tampoco al
deudor, cuya situación en realidad no cambia, ya que deberá cumplir su obligación.
Por ello se acepta que pague un tercero extraño aun contra la voluntad de deudor, del
acreedor o de ambos.
Esta regla tiene una excepción, tratándose de una “obligación de hacer”, y si para la obra
de que se trata se ha tomado en consideración la aptitud o talento del deudor, no podrá
ejecutarse la obra por otra persona contra la voluntad del acreedor.
En los demás casos si el acreedor se niega a recibir el pago del tercero extraño, éste
puede pagar por consignación.
Además, es necesario que el tercero extraño que paga sepa que está extinguiendo una
obligación ajena, porque si cree que es propia estaremos ante la figura del pago de lo no
debido.
El tercero extraño que paga una obligación ajena puede hacerlo:
-Con el consentimiento del deudor: Si el tercero paga con el consentimiento expreso o tácito
del deudor, actúa en calidad de mandatario de éste, es un diputado para el pago. Para obtener
el reembolso de lo pagado el tercero puede ejercitar las acciones del mandato, de la acción
subrogatoria Pero, para que opere esta subrogación legal es necesario que el tercero haya
pagado con bienes propios, pues si ellos fueran del deudor habría pagado éste.

-Sin conocimiento del deudor: En este caso el tercero actúa como agente oficioso. No opera en
su favor la subrogación legal, y dispondrá únicamente de acción para que el deudor le
reembolse lo pagado.
-Contra la voluntad del deudor: En esta caso el deudor ha prohibido al tercero efectuar el
pago. Se plantea aquí un problema ya que hay dos disposiciones del Código aplicables a la
materia y que se contradicen entre si, tales son los arts. 1574 y 2291.
- Art. 1574  " el que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor le
reembolse lo pagado, a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su acción”. Es decir, salvo
que el acreedor le ceda su crédito o le subrogue convencionalmente, el tercero no pude
pretender que se le reembolse lo que pagó.
- Art. 2291  " El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibición del interesado, no
tiene demanda contra él, sino en cuanto esa gestión le hubiere sido efectivamente útil, y si existiere
la utilidad al tiempo de la demanda, por ejemplo, si de la gestión ha resultado la extinción de la
deuda. "
Para solucionar esta contradicción hay dos interpretaciones diversas:

143
  Leopoldo Urrutia sostiene que si el pago ha sido útil al deudor se aplica el Art.
2291, en tanto que si no lo ha sido se aplica el Art. 1574.
 Otros estiman que no hay contradicción entre las dos disposiciones, ya que tienen
campos de aplicación distintos, así el Art. 1574 se refiere al caso de un pago aislado,
en tanto que el Art. 2291, a aquel en que el pago se efectúa dentro de la
administración de negocios ajenos que el tercero ejecuta como agente oficioso.

Requisitos del pago cuando tiene por objeto transferir el dominio o constituir un derecho real
(obligaciones de dar):
a.- El que paga debe ser el dueño de la cosa con que se paga, o pagar con el consentimiento
del dueño. El pago - tradición - efectuado por quién no es dueño no es suficiente para transfe -
rir el dominio, pero si concurren los demás requisitos legales, pone al adquirente en posesión
de la cosa y lo habilita para adquirir por prescripción.
b.- El que paga debe tener capacidad para enajenar, ya que el pago es una transferencia de
dominio y la realización de un acto de disposición (1575 inc. 2)
c.- El pago debe efectuarse con las solemnidades legales.

Casos en que es válido el pago hecho por quien no es dueño:

- Cuando se verifica con el consentimiento del dueño, puede prestarlo a priori o a posteriori,
la ratificación lo hace retroactivamente eficaz;
- Si adquiere posteriormente el dominio;
- Cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumido de buena fe. La buena fe
es la ignorancia del acreedor de que quién pagó no era el verdadero dueño o que carecía de
capacidad para enajenar.

Persona a quién debe hacerse el pago

Determinar la persona a quién debe hacerse el pago es una cuestión de especial
importancia, porque si el deudor paga a quién no corresponde, a quién no es el acreedor, no se
producirá la extinción de su obligación. Ello por aplicación del aforismo " el que paga mal
paga dos veces”.
 Pago hecho al acreedor: Extingue de la obligación. Bajo la expresión acreedor se
entienden comprendidos los herederos, el legatario del crédito y el cesionario del
mismo.
Casos en que no es válido el pago hecho al acreedor:

144
a.- Pago hecho al acreedor incapaz: Esto es una aplicación de los principios generales en
materia de incapacidad. Sin embargo esta regla tiene una excepción, en que el pago hecho al
acreedor incapaz es válido "en cuanto se probare que la cosa pagada se ha empleado en
provecho del acreedor" y este en consecuencia se ha hecho más rico.
b.- Si por el juez se ha ordenado embargar la deuda o mandado retener su pago: El crédito
como consecuencia de estas medidas deja de ser exigible.
c.- El pago hecho al acreedor declarado en quiebra y realizado en fraude de los derechos de
sus acreedores.

 Pago hecho al representante del acreedor: El pago efectuado al representante del

acreedor produce los mismos efectos que si se hubiera hecho a éste. La representación
del acreedor puede ser legal, judicial o convencional.-
 La representación judicial. Las personas nombradas por el juez para recibir el pago pueden
ser un secuestre o un depositario judicial.
 La representación convencional se origina en el mandato conferido por el acreedor para
recibir el pago. Este mandato recibe el nombre de " diputación para recibir el pago”

 Pago hecho al poseedor del crédito: Es válido el pago hecho de buena fe al poseedor
del crédito, aunque después aparezca que no le pertenecía. Para que este pago sea
válido deben concurrir dos requisitos:
I. Que el pago sea hecho al poseedor del crédito: esto es que quién aparece como
acreedor debe estar en posesión jurídica del crédito, no siendo suficiente la tenencia
material del título en que este consta. En otras palabras debe tratarse de quién aparece
como acreedor sin serlo realmente. Ej. falso heredero o legatario, cesionario del crédito
que después deja de serlo.
II. Que el pago haya sido hecho de buena fe. La buena fe consiste en la convicción de que
se está pagando al acreedor. Como la buena fe se presume el peso de la prueba recae
sobre el verdadero acreedor.

 Pago hecho a otras personas: El pago hecho a persona distinta de las señaladas es
ineficaz, no extingue la obligación pudiendo el acreedor obligar al deudor a pagarla de
nuevo. Salvo:
- Cuando el acreedor ratifica expresa o tácitamente el pago hecho a persona distinta de las
señaladas por la ley, siempre que legítimamente pueda hacerlo. En tal caso la ratificación
opera retroactivamente.

145
- Cuando el que ha recibido el pago sucede al acreedor en su crédito, sea como heredero o a
cualquier otro título.

Lugar en que debe hacerse el pago

1° En el lugar designado en la convención;
2° Si lo debido es una especie o cuerpo cierto el pago debe efectuarse en el lugar en que dicho
cuerpo cierto existía al tiempo de constituirse la obligación;
3° Si se trata de otra cosa, el pago debe hacerse en el domicilio que tenía al momento de la
convención el deudor.

Gastos del pago: Los gastos en que se incurra para los efectos del pago serán de cuenta del
deudor, sin perjuicio de lo estipulado y de lo que el juez ordenare acerca de las costas judicia-
les. Excepciones:
a) La convención de las partes,
b) La disposición de la ley, que en ciertos casos establece otra forma de distribuir los gastos del
pago, ej. Pago por consignación;
c) Lo que el juez ordene respecto de las costas judiciales.

Forma en que debe hacerse el pago: El pago debe hacerse en conformidad al tenor de la
obligación, esto es para que haya pago debe efectuarse la prestación en que consiste la
obligación. La doctrina sostiene que la regla señalada comprende tres principios:
1) La identidad del pago: Esto es que debe pagarse lo establecido y no otra cosa;

2) Integridad del pago: Debe realizarse íntegramente no pudiendo el deudor obligar al acreedor
a que reciba por partes lo que se le deba, salvo el caso de convención contraria, y sin perjuicio
de lo que dispongan las leyes en casos especiales. Excepciones:
a) Si el deudor fallece, la obligación se divide transformándose en
simplemente conjunta, y cada heredero responde solamente de su cuota y el acreedor está
obligado a recibir de cada heredero su parte en el crédito.
b) Si hay controversia sobre el monto de la deuda, o sobre sus accesorios,
de acuerdo al art. 1592 el juez puede ordenar, mientras se decide la cuestión, el pago de la
cantidad no disputada.

146
 c) Por el beneficio de excusión el fiador puede pedir al acreedor que antes
de accionar en su contra se dirija previamente contra el deudor principal solicitando el cumpli-
miento de la obligación, y si los bienes del deudor principal no alcanzan a cubrir la totalidad
de la obligación, el acreedor está obligado a recibir el pago parcial y no puede reconvenir al
fiador sino por la parte insoluta.

3) Indivisibilidad del pago: Dicho principio es una consecuencia del anteriormente señalado, ya
que si el acreedor fuera obligado a recibir el pago en forma fraccionada no obtendría el integro
cumplimiento.

Que se debe pagar: Al respecto hay que distinguir entre el pago de las obligaciones de especie
y el de las obligaciones de género. -
A) Pago de las obligaciones de especie: el acreedor está obligado a recibir
el cuerpo cierto en el estado en que se encuentre, pero si está deteriorado, el deudor
responderá por los menoscabos en los siguientes casos:
a) Cuando los daños se han producido por hecho o culpa suyos,
b) Cuando se han originado por caso fortuito producido durante la mora del deudor,
c) Cuando han tenido su causa en el hecho o culpa de terceros respecto de los cuales el deudor
es civilmente responsable.
B) Pago de las obligaciones de género: de acuerdo a lo establecido en el
Art. 1509, el pago de una obligación de género debe hacerse con una especie cualquiera del
género debido, con tal que sea de calidad a lo menos mediana.

Cuando debe hacerse el pago: La obligación debe cumplirse - pagarse- cuando se haga
exigible. Esto es, si la obligación es pura y simple, el pago debe hacerse al momento de
contraerla; si es a plazo, cuando este haya llegado, y si es condicional suspensiva, una vez
cumplida la condición.

Imputación del pago:

1) La existencia de diversas obligaciones entre el mismo deudor y el mismo acreedor;
2) Que dichas obligaciones sean de igual naturaleza; y
3) Que el pago hecho por el deudor no alcance a satisfacerlas en su integridad. -
A quien corresponde la imputación:
a) En primer lugar al deudor.

147
- Si se deben capital e intereses el pago debe asignarse en primer término a los intereses,
salvo que el acreedor consienta expresamente que se imputen al capital;
- Si hay pluralidad de deudas, el deudor puede abonar la cantidad que paga a la deuda que
elija, pero sin el consentimiento del acreedor no puede preferir las deudas no exigibles,
debiendo en consecuencia aplicar el pago a las obligaciones que se encuentren vencidas.
- También si hay pluralidad de deudas, el deudor debe imputar el pago a aquellas que
queden canceladas en su totalidad. -
b) Si el deudor no efectúa la imputación puede hacerla el acreedor en la carta de pago,
y si el deudor la acepta sin reclamar, no le será lícito hacerlo después.
c) Si ni el deudor ni el acreedor hacen la imputación, se preferirá la deuda que al
tiempo del pago estaba devengada sobre la que no lo está, y si no hay diferencias a este
respecto la imputación la hará el deudor. Es decir, en este caso la imputación la hace la ley,
pero si todas las deudas están en iguales condiciones, vuelve a entregarse esta facultad al
deudor. -

Prueba y presunciones de pago:

Para probar el pago el deudor puede valerse de cualquiera de los medios
de prueba que establece la ley, con las limitaciones propias de la prueba testimonial. La
forma normal y corriente de probar el pago es mediante el correspondiente recibo o carta de
pago. El legislador en algunos casos ha establecido presunciones de pago. Las más
importantes son:
1) Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses, se presumen
éstos pagados;
2) En los pagos periódicos la carta de pago de tres períodos determinados y consecutivos
hará presumir los pagos de los anteriores períodos, siempre que hayan debido
efectuarse entre el mismo acreedor y deudor

Efectos del pago: No es otro que extinguir la obligación y todos sus accesorios. Sin embargo
en los casos que se indican a continuación el pago puede producir efectos posteriores:
1. Cuando es parcial y el acreedor se ha visto obligado a aceptar, ya que en tal situación hay
incumplimiento parcial produciéndose los efectos propios de ella;
2. Cuando se da alguna de las modalidades que puede presentar el pago, por ej. En el pago
por subrogación, en el cual la deuda subsiste con distinto acreedor.

Modalidades del Pago:

148
 En las modalidades del pago se alteran algunas de las reglas propias de éste, y son tales
principalmente el pago por consignación y el pago con subrogación. También se comprenden
dentro de ellas el pago por cesión de bienes, por acción ejecutiva y con beneficio de
competencia. Se discute si tiene esta calidad la dación en pago.

 LA NOVACIÓN
La sustitución de una nueva obligación a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida.
La novación presenta la particularidad que por una parte extingue una obligación y por
otra crea una nueva. La deuda que surge en su virtud pasa a tomar el lugar de la que se
extingue.
Características:
Carácter Extintivo: Por ella se produce la extinción de la obligación anterior, aspecto esencial
por cuanto si ella no se produce, no hay novación.
Carácter Sustitutivo: También es elemento esencial el nacimiento de una nueva obligación que
reemplace a la anterior, si esto no se produce no hay novación.
Es Convención y Contrato: Es convención porque extingue la obligación primitiva y es
contrato porque crea una nueva.

Requisitos:
a. ) Que exista una obligación válida destinada a extinguirse,
b. ) Que nazca una obligación válida que reemplace a la anterior,
c. ) Que entre la obligación extinguida y la nueva existan diferencias sustanciales,
d. ) Que las partes sean capaces de novar, y
e. ) Que exista la intención de novar, esto es el " animus novandi".

a.- Que exista una obligación válida destinada a extin guirse: Para que haya novación tienen
que existir dos obligaciones: una que se extingue y una nueva que la reemplaza. No hay duda
que entre estas dos obligaciones tiene que existir una relación de causalidad indiscutible. Esta
obligación destinada a extinguirse tiene que ser válida, para que lo sea es necesario que tanto
la obligación primitiva como el contrato de novación sean válidos a lo menos naturalmente.
(1630).

149
 La razón de esto es que si la primitiva obligación fuese nula la nueva obligación
carecería de causa, y si es esta la que adolece de nulidad no habría novación en virtud del
efecto retroactivo de aquella.
Si la obligación primitiva está sujeta a condición suspensiva mientras esté pendiente la
condición no hay novación. Ello porque mientras está pendiente la condición la obligación no
ha nacido y como no existe la obligación primitiva falta uno de los presupuestos de la
novación. Si la condición falla o si antes de su cumplimiento se extingue la obligación
primitiva, no habrá novación (1633).
Estas normas son supletorias de la voluntad de las partes (1633 inc. 2)

b.- Que nazca una obligación válida que reemplace a la anterior: También es un elemento
esencial de la novación. Esta nueva obligación debe ser válida a lo menos naturalmente (1630).
Si la nueva obligación está sujeta a una condición suspensiva, mientras dicha condición se
encuentre pendiente no hay novación. Si la condición falla no hay novación, art. 1. 633. -

c.- Que entre la obligación antigua y la nueva existan diferencias sustanciales: La obligación
primitiva y la nueva obligación deben presentar diferencias fundamentales entre sí, es decir
debe variar uno de sus elementos esenciales y no uno meramente accidental. Se entiende que
varía un elemento esencial, esto es que la nueva obligación es distinta de la antigua, cuando
cambia el acreedor, el deudor, el objeto o la causa de la obligación. Si cambia el acreedor o el
deudor, se produce la llamada novación subjetiva, en tanto que si lo que varía es el objeto o la
causa, la novación es objetiva.

d.- Que las partes sean capaces de novar: El legislador al reglamentar la novación no se
refiere a la capacidad de las partes, pero en doctrina se estima que el acreedor debe tener
capacidad para disponer del crédito y el deudor, que contrae la nueva obligación, debe ser
capaz de celebrar el contrato de novación.

e.- Que exista intención de novar o animus novandi: Para que haya novación es indispensable
que exista en las partes la intención de novar, porque es posible que entre las mismas partes de
una nueva obligación se contraigan nuevas obligaciones sin que exista la intención de
extinguir la primitiva.
La intención de novar no se presume (1634). Puede ser tácita, siempre que no haya duda
respecto de ella. Sin embargo, de acuerdo a los arts. 1629 y 1635 la voluntad de novar debe ser
expresa:
a) para pactar la novación por medio de mandatario y
b) En el caso de la novación por cambio de deudor.

150
 o La Novación Objetiva: (1631 N° 1) Se produce por el cambio de objeto o por cambio de
causa.
- Hay novación por cambio de objeto
 Cuando varía el contenido mismo de la obligación, cuando varía la prestación,
EJ: Madrid me debe un millón de pesos y acordamos, con posterioridad, la
entrega de un vehículo.
- En la novación por cambio de causa lo que cambia es el motivo, la razón de la
prestación, esta es una forma muy especial de novación porque aparentemente la
obligación primitiva permanece igual  Mismos sujetos, mismo objeto, lo único
que cambia es la causa. EJ: Madrid compra la casa de Bahía al Mono y le queda
debiendo un saldo de precio, mediante una convención posterior estipulan que la
cantidad adeudada la deberá en calidad de mutuo.

o La Novación Subjetiva: Esta forma de novación puede producirse por cambio de

acreedor o de deudor.
- Por Cambio de Acreedor: Se produce contrayendo el deudor una nueva
obligación respecto de un tercero y declarándose, en consecuencia, libre de la
obligación primitiva al primer acreedor (Art. 1631 N°2).
En esta clase de novación se requiere la intervención de tres personas y el
consentimiento de todas ellas: el del deudor, ya que contrae una nueva obligación, el del
primitivo acreedor, que debe declarar libre, a su respecto, al deudor, es decir da por
extinguido su crédito, y el del nuevo acreedor, pues va a adquirir un derecho y ello no es
posible sin su voluntad.
La novación por cambio de acreedor presenta bastante semejanza con la cesión de
créditos y la subrogación, pero en el hecho existen entre ellas notorias diferencias:
1.- En la novación por cambio de acreedor se produce la extinción de la primitiva obligación en
tanto que en la cesión de créditos y en la subrogación la obligación permanece;
2.- La novación por cambio de acreedor requiere del consentimiento del deudor, en tanto el no
es necesario en la cesión de créditos y la subrogación, las cuales incluso pueden producirse
contra su voluntad;

- Por cambio de deudor: Se efectúa sustituyéndose un nuevo deudor al antiguo, que en

consecuencia queda libre. (Art. 1631 N° 3).
Esta clase de novación requiere del consentimiento del acreedor y del nuevo deudor. El
consentimiento del acreedor se va a traducir en liberar al primitivo deudor de su obligación, a

151
su respecto va a cambiar el deudor. El consentimiento del acreedor debe ser expreso.  "A
falta de esta expresión se entiende que el tercero es solamente diputado por el deudor para
hacer el pago, o que dicho tercero se obliga con él solidaria o subsidiariamente, según parezca
deducirse del tenor o espíritu del acto". Para el acreedor la persona del deudor es de especial
importancia, ya que normalmente se contrata atendiendo a ella y sus condiciones, por ello la
exigencia de su consentimiento en esta forma de novación.
También se requiere el consentimiento del nuevo deudor, ya que nadie puede contraer
una obligación convencional en contra de su voluntad.
Si el acreedor ha dado por libre al primitivo deudor hay novación y por consiguiente la
obligación de éste se encuentra extinguida, y consecuencialmente el acreedor no tiene acción
en su contra aunque el nuevo deudor sea insolvente, art. 1637. Esta regla presenta las
siguientes excepciones:
1) Que el acreedor en la novación haya hecho expresa reserva de sus derechos,
2) Que la insolvencia del nuevo deudor haya sido pública y anterior a la novación;
3) Que la insolvencia haya sido anterior a la novación y conocida del nuevo deudor, aunque no
fuere pública. Acreditando cualquiera de estas situaciones el acreedor tendrá acción en contra
del primitivo deudor.

Efectos de la novación: La novación tiene por efecto la extinción de la obligación anterior y el

nacimiento de una nueva obligación.
En relación con la extinción de la primitiva obligación, y por aplicación del principio de
lo accesorio, junto con la obligación se extinguen los intereses de la primitiva deuda si no se
expresa lo contrario (1640), sus privilegios (1641), las prendas e hipotecas que garanticen su
pago, a menos que el acreedor y el deudor convengan expresamente en la reserva (1642). Las
garantías personales de ella respecto de los que no han accedido a la novación (1519 y 1645).

Reserva de prendas e hipotecas: Las partes pueden, en virtud de un pacto expreso convenir
que los accesorios de la obligación primitiva no se extingan sino que subsistan accediendo a la
nueva obligación. La reserva de las prendas e hipotecas no importa la constitución de una
nueva caución, por consiguiente su fecha continúa siendo la de su constitución. El legislador
no ha exigido para la reserva que se practique una nueva inscripción de la hipoteca, pero es
conveniente anotar la reserva al margen de la inscripción hipotecaria primitiva.
La reserva puede perjudicar a los demás acreedores, razón por la cual la ley ha
establecido algunas limitaciones al respecto:
- Si la hipoteca o la prenda ha sido constituida por terceros ajenos a la deuda, o el bien
empeñado o hipotecado ha sido enajenado por el deudor a otra persona, para la validez de la
reserva se requiere el consentimiento del propietario del bien.

152
- También se produce la extinción de las prendas e hipotecas constituidas por los codeudores
solidarios de aquel que ha pactado novación con el acreedor; salvo que los codeudores
accedan expresamente a la nueva obligación.

 PÉRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE:

Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o porque se destruye, o porque deja de estar
en el comercio, o porque desaparece y se ignora si existe, se extingue la obligación, salvas
empero las excepciones de los artículos subsiguientes.
Pérdida de la Cosa debida en las obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto: Es un caso
particular de imposibilidad en la ejecución, por este motivo lo ha reglamentado el Código
Civil, exclusivamente a propósito de esta clase de obligaciones. La pérdida de la especie
debida hace imposible el cumplimiento de la obligación que el deudor sólo puede satisfacer
entregando, precisamente, esa especie o cuerpo cierto.
Cuando se entiende que se pierde la cosa:
1. Destrucción Material: No es menester su aniquilación material, sino que procede
cuando se destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que según su naturaleza o
convención se destina, se entiende destruir la cosa. Ejemplo: el caballo de carrera que se
debe queda cojo.
2. Que la cosa deje de estar en el comercio: LA ley lo asimila a la destrucción natural.
Ejemplo: El inmueble debido es expropiado.
3. Extravío de la cosa cuya existencia se ignora: Constituye un obstáculo material para el
cumplimiento de la obligación.
Requisitos para que la cosa extinga la obligación:
- Que la pérdida no sea imputable al deudor  Que se deba a caso fortuito.
- La Pérdida debe ser total, porque si esta subsiste el acreedor deberá recibirla en el estado
que se encuentra.
- No debe haber tomado el deudor a su cargo el caso fortuito en el contrato.

 LA TRANSACCIÓN:
La transacción es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio
pendiente o precaven un litigio eventual, efectuándose éstas concesiones recíprocas.
Características:

153
- Es un contrato consensual, bilateral, oneroso;
- Puede configurar un título traslaticio o declarativo de dominio, será traslaticio cuando
transfiera la propiedad de un objeto no disputado;
- Es un modo de extinguir las obligaciones;
- Es un equivalente jurisdiccional.
Capacidad: Sólo puede transigir quien tiene capacidad de disposición de los objetos
comprendidos en la transacción.
Efecto de la Transacción:
1. En cuanto a las personas: La transacción sólo surte efecto entre las partes que contratan.
Excepción: En las obligaciones solidarias, cuando uno de los codeudores transige y ésta
constituye novación, se extingue la obligación solidaria, respecto de los demás
codeudores, salvo que accedan a la obligación nuevamente constituida.
2. En cuanto al objeto: Si la transacción recae sobre uno o más objetos específicos, la
renuncia general de todo derecho, acción o pretensión deberá entenderse de los
derechos, acciones o pretensiones relativas a dichos objetos sobre los cuales se
transigen.
3. En cuanto a la Cosa Juzgada: Legalmente celebrada la transacción producirá efecto de
cosa juzgada en última instancia.

 LA PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA:
Modo de extinguir las acciones y derechos ajenos por no haberlos ejercido durante
cierto lapso, concurriendo los demás requisitos legales.
Cabe destacar que la ley no se refiere a la prescripción extintiva como un modo de
extinguir las obligaciones, sino como un modo de extinguir los derechos y las acciones. La razón
de esto se encuentra en el art. 1470 que señala que es obligación natural aquella extinguida por
la prescripción. Es decir, la prescripción no extingue la obligación, sino que la obligación civil,
esto es, la acción para exigir el cumplimiento, pero la obligación subsiste como natural.

Fundamentos de la prescripción extintiva:

1) Ella produce la estabilidad en las relaciones jurídicas, ya que si no existiera esta
institución sería necesario mantener o establecer la constancia de la extinción de la obligación
por tiempo indefinido, y

154
 2) Es de presumir que transcurrido cierto tiempo prudencial si el acreedor no exige el
pago es porque ella ha sido cancelada o se ha extinguido por alguno de los medios que
establece la ley.

Requisitos del la prescripción extintiva:

1°) Que la acción sea prescriptible;
2°) Que transcurra cierto período de tiempo, y
3°) El silencio de la relación jurídica, esto es, la inactividad de las partes. -

1) Acción prescriptible: La regla general es que las acciones sean prescriptibles, no siendo
necesario para este efecto que el legislador indique expresamente su prescripción. Por el
contrario se requiere de una disposición expresa que establezca que una acción es
imprescriptible.
Los casos de excepción a la prescriptibilidad no son muy frecuentes, entre ellos pueden
citarse:
a.- La acción de partición, el Art. 1317 señala que la partición puede pedirse siempre, con lo
cual está señalando el carácter de imprescriptible de la acción de partición.
b.- La acción de demarcación y cerramiento, la ley no señala expresamente que estas acciones
sean imprescriptibles, pero siendo manifestaciones del derecho de dominio, sólo se
extinguirán cuando este lo haga.
c.- La acción de reclamación de filiación.
2) Transcurso del tiempo: El transcurso del tiempo es el elemento característico y fundamental
de la prescripción extintiva, por ello es el único requisito que señala el artículo 2514. Esta
norma dispone que para que un derecho o acción prescriba, es necesario que no se hayan
ejercitado durante cierto lapso. En relación con este requisito deben analizarse los siguientes
puntos:
a) Momento en que comienza a correr el plazo de prescripción: Desde que la
obligación se ha hecho exigible. Ello sucede:
- En el mismo momento si la obligación es pura y simple,
- Desde que se cumple la condición, si la obligación está sujeta a una condición
suspensiva,
- Desde el cumplimiento del plazo, si la obligación esta sujeta a éste,
- Desde la contravención, si se trata de una obligación de no hacer.
Por excepción:  En el pacto comisorio en el contrato de compraventa por
incumplimiento de la obligación de pagar el precio,  En la acción pauliana.

155
b) Forma de contar el plazo de prescripción: A este respecto se aplican los artículos 48, 49 y 50
del Código Civil.
c) Modificación de los plazos de prescripción: Las estipulaciones que tienen por objeto
reducir o limitar los plazos de prescripción se encuentran permitidos, por el legislador.

3) El silencio de la relación jurídica: Para que opere la prescripción extintiva también es

necesario que durante el plazo de prescripción exista inactividad jurídica en torno a la
obligación, esto es que ninguna de las partes actúe en relación con ella.
La Prescripción extintiva descansa sobre dos características fundamentas que son:
a.- La inactividad del acreedor, y
b.- La presunción de liberación del deudor.
Esta inactividad de las partes puede desaparecer porque el acreedor deduce demanda
en contra del deudor o porque el deudor reconoce su obligación para con el acreedor. La
ruptura del silencio, llamada interrupción puede producirse civil o naturalmente.

La prescripción de largo tiempo: A este respecto debe distinguirse entre:

a) Prescripción de los derechos y acciones personales: Los derechos personales se ejercitan
haciendo valer la acción que deriva de ellos, de tal suerte que si ella no se ejercita aquel se
extingue. Se distingue entre acciones ordinarias y acciones ejecutivas.
Acciones Ordinarias: 5 años. Este plazo es la regla general en materia de prescripción
extintiva, luego para su no aplicación a una acción o derecho determinado debe existir
una disposición legal expresa que señale otro término.
Acciones Ejecutivas: Conserva su carácter de tal durante 3 años, pasados los cuales se
convierte en ordinaria y en calidad de tal dura otros dos años. Existen acciones
ejecutivas a las cuales la ley ha señalado un plazo menor de prescripción: Protesto de
cheque, pagaré y letras de cambio. En relación con la prescripción de la acción ejecutiva
es menester hacer presente las siguientes peculiaridades:
a) No es propiamente la acción de cobro la que prescribe, sino su mérito ejecutivo;
b) Esta prescripción puede ser declarada de oficio
b) Prescripción de la acción reivindicatoria: Tratándose de los derechos reales, la acción real
prescribe como consecuencia del la extinción por prescripción del derecho real del cual emana,
cuando un tercero adquiere la cosa por prescripción adquisitiva, la acción de dominio o acción
reivindicatoria se extinguirá. Así se desprende del art. 2517 que dispone " toda acción por la
cual se reclama un derecho, se extingue por la prescripción adquisitiva del mismo derecho".

156
c) Prescripción de la acción de petición de herencia: A esta acción que emana del derecho real
de herencia se le aplica el mismo principio que al derecho de dominio, esto es que ella se
extingue por la prescripción adquisitiva del derecho real de herencia, el que puede adquirirse
de las siguientes formas:
- Por prescripción ordinaria de 5 años, cuando al prescribiente se le ha concedido la posesión
efectiva de la herencia;
- Por prescripción extraordinaria de 10 años.
Cuando un tercero adquiere por prescripción el derecho real de herencia, en alguna de
las dos formas indicadas, se produce la extinción por prescripción de la acción de petición de
herencia.
d) Prescripción de los derechos y acciones reales que constituyen cauciones o garantías: La
acción hipotecaria y las demás que procedan de una obligación accesoria prescriben junto con
la obligación a que acceden. Esta regla es aplicable a todos los derechos accesorios.
e) Prescripción de las acciones y derechos reales limitativos del dominio: El Código Civil no es
claro a este respecto, pues tratándose de los derechos de usufructo, uso y habitación, sólo
dispone en el Art. 806 que ellos se extinguen por prescripción. La doctrina estima que respecto
del usufructo, y también del uso o habitación, pueden operar dos prescripciones:
- La Prescripción adquisitiva por la cual un tercero adquiere el derecho de usufructo, con lo
cual se extingue la acción que emana de él;
- La prescripción extintiva por el no ejercicio del derecho de usufructo durante cinco años,
prescripción que se funda en el Art. 1515 y que se aplica a las relaciones de usufructuario
con el nudo propietario.
f) Prescripción del derecho real de servidumbre: Se extingue por haberse dejado de gozar
durante tres años. Con ello queda claro que se produce el término de la servidumbre por la
prescripción extintiva. No obstante, es posible que ella se extinga por la prescripción
adquisitiva de un tercero, así se desprende del art. 2517.

Interrupción de la prescripción:
La interrupción de la prescripción puede producirse porque el acreedor sale de su
inactividad y demanda el cumplimiento de la obligación al deudor, o porque el deudor
reconoce su obligación, produciéndose en ambos casos la pérdida del tiempo de prescripción
que ha transcurrido. La interrupción de la prescripción se clasifica en civil, que es la que se
produce por la demanda del acreedor, y natural, que es la que proviene del reconocimiento del
deudor, art. 2518.

 Interrupción natural de la prescripción:

Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el deudor la obligación, ya expresa, ya
tácitamente.

157
 El legislador no reglamenta la forma en que se produce la interrupción natural de la
prescripción, luego ella puede deberse a cualquier acto del deudor que implique un
reconocimiento, expreso o tácito, de su obligación. No puede confundirse la interrupción
natural con la renuncia tácita de la prescripción, pues esta se produce una vez cumplida
aquella, en tanto que la interrupción opera mientras el plazo de prescripción se encuentra en
curso.

 Interrupción civil de la prescripción:

Se interrumpe civilmente (la prescripción) por la demanda judicial; salvo los casos
enumerados en el Art. 2503.
Para que la demanda judicial produzca la interrupción de la prescripción es necesario
que ella sea notificada y que la notificación se haya efectuado antes de expirar el plazo de
prescripción.

Efectos de la interrupción de la prescripción:

a) Sea natural o civil, produce el efecto de hacer perder todo el tiempo transcurrido hasta el
momento que ella se produce, por lo tanto, beneficia al acreedor y perjudica al deudor,
quién pierde todo el plazo transcurrido.
b) La interrupción de la prescripción es de efectos relativos: La interrupción que obra en favor de
uno de varios coacreedores, no aprovecha a los otros, ni la que obra en perjuicio de uno de varios
codeudores, perjudica a los otros, a menos que haya solidaridad, y no se haya ésta renunciado en los
términos del art. 1516.

La suspensión de la prescripción: Es un beneficio que la ley establece en favor de los

incapaces en cuya virtud la prescripción no corre en su contra, mientras dure su incapacidad.
Art. 2520  "La prescripción que extingue las obligaciones se suspende en favor de las personas
enumeradas en el N° 1 del art. 2509”. (Menores; Dementes; Sordomudos; y los que estén bajo
potestad paterna, o bajo tutela o curaduría)
Es una institución de excepción por lo cual sólo favorece a las personas en cuyo
beneficio fue establecida, beneficia al acreedor incapaz y perjudica al deudor, ya que el
derecho del acreedor a su respecto no se extinguirá por prescripción mientras dure su
incapacidad.
Pero, la suspensión de la prescripción tiene un límite de duración, art. 2520 
"Transcurridos diez años no se tomarán en cuenta las suspensiones en favor de los incapaces".

Prescripciones de corto tiempo y la suspensión e interrupción:

Las prescripciones de corto tiempo se interrumpen en forma especial (2523):

158
 1) Desde que interviene pagaré u obligación escrita, o concesión de plazo por el
acreedor (interrupción natural),
2) Desde que interviene requerimiento (interrupción civil) A este respecto se ha
planteado el problema de si el requerimiento debe ser judicial o si es suficiente
uno de carácter extrajudicial. La doctrina se encuentra dividida a este
respecto.
El efecto de esta interrupción de la prescripción de corto tiempo, no es el de toda
interrupción, esto es hacer perecer el tiempo transcurrido, sino que en su virtud la
prescripción de corto tiempo se transforma en de largo tiempo, esto es lo que se denomina
"intervención de la prescripción".

Prescripciones especiales: Según el art. 2524 " Las prescripciones de corto tiempo a que están
sujetas las acciones especiales que nacen de ciertos actos o contratos, se mencionan en los
títulos respectivos, y corren también contra toda persona, salvo que expresamente se
establezca otra regla”. Estas prescripciones especiales se encuentran dispersas en el Código.
 No se le aplican las reglas contenidas en el art. 2523 relativas a la interrupción de la
prescripción, pues dicha norma se refiere expresamente a las prescripciones
mencionadas en los artículos precedentes, luego no incluye las del Art. 2524.
 A la interrupción de estas prescripciones se aplican las reglas generales, y cuyo
efecto es hacer perder el tiempo transcurrido en favor del deudor.
 Estas prescripciones tampoco se suspenden, así lo dice expresamente el Art. 2524.

DERECHO CIVIL III

DERECHO CIVIL III

I. LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES:

Concepto: Aquellos hechos o actos jurídicos que las generan, es decir, son la causa que originan las
obligaciones o derechos personales.

159
 Las fuentes de las obligaciones no producen jamás derechos reales (Art. 577), a lo menos
en forma directa e inmediata.

Clasificación:

1. Clasificación Quíntuple: Art. 1437: Las obligaciones nacen, ya del concurso real de voluntades de
dos o más personas, como en los contratos y convenciones, ya de un hecho voluntaria de la persona que
se obliga, como en la aceptación de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a
consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o daño a otra persona, como en los delitos y
cuasidelitos; ya por disposición de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
Tenemos entonces que en virtud de esta disposición las fuentes de las obligaciones son:
El contrato; cuasicontratos, delitos, cuasidelitos y la ley.

Este artículo, cuando se refiere a los cuasicontratos lo hace de un modo amplio,

permitiría entonces, incluir dentro de las fuentes de las obligaciones a la declaración unilateral
de voluntad.

2. Clasificación Doble: Art. 578: Derechos personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse
de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley han contraído las obligaciones
correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el
padre por alimentos. De estos derechos personales nacen las acciones personales.
Esta norma distingue entre aquellas fuentes de obligaciones que consisten en un hecho
del obligado y aquellas obligaciones que se originan por la propia disposición de la ley,
poniendo de relieve la importancia de la ley como fuente de las obligaciones.

3. Clasificación Triple: Art. 2284: Las obligaciones que se contraen sin convención, nacen de la ley, o
del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Tenemos: Convención; Ley y Hecho Voluntario.

Teoría de la Declaración Unilateral como Fuente de las Obligaciones: Un sujeto por su

propio y único acto volitivo, puede transformarse en deudor, sin que sea necesaria la
concurrencia de otra voluntad. Sin embargo, de todas maneras es necesaria la intervención del
acreedor para que acepte su derecho. Ello porque nadie puede ser obligado a adquirir
derechos en contra de su voluntad.
Según esta teoría, la obligación no nace cuando el acreedor acepta o ejerce su derecho,
sino desde que ha sido creado, por parte del obligado (deudor) el acto jurídico unilateral.

II. LOS CONTRATOS COMO FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.

160
1. Teoría General del Contrato: Se justifica una teoría general del contrato, toda vez que existen
principios comunes a todos los contratos, hay principios para una determinada clase de
contratos (ejemplo: Contratos Reales), y también hay reglas de los contratos en particular.
Los principios generales y los principios para determinadas clases de contratos, se
aplican incluso a los contratos innominados. Esta existencia de principios generales de los
contratos (Buena fe, autonomía de la voluntad), se transforma en la razón de existir de la teoría
general de los mismos.
2. Ubicación del contrato dentro del fenómeno jurídico: Dentro de los hechos jurídicos
voluntarios, encontramos los actos jurídicos, que pueden ser unilaterales o bilaterales o
convenciones, si dicha convención está destinada a crear derechos y obligaciones estaremos en
presencia de un contrato.
Se dice que nuestro Código pareciera haber una confusión entre convención y contrato.
Convención es el acto jurídico bilateral capaz de crear, modificar o extinguir obligaciones. El
contrato es una especie de convención, es un acto jurídico bilateral que sólo crea derechos y
obligaciones. Doctrinariamente, son términos distintos.

3. La Autonomía de la Voluntad: Es la piedra angular de la teoría general del contrato y se

enlaza directamente con el concepto de propiedad privada y de circulación de la riqueza. Es
un aspecto de la libertad en general, es la libertad jurídicamente protegida por el
ordenamiento, esto significa que:
Ninguna de las partes puede imponer unilateralmente a la otra un contrato, o su contenido,
sin que esta otra lo acepte por su parte;
El contenido puede ser fijado por las partes como les parezca, con la excepción de las
normas de carácter imperativo, las cuales no pueden ser derogadas por voluntad de las
partes.
Los contratantes pueden derogar las normas legales dispositivas o supletorias, establecidas
para los contratos nominados en particular;
Las partes pueden inventar contratos con finalidades no previstas en la ley, siempre que no
se opongan al ordenamiento jurídico (Contratos atípicos)

Este principio esta consagrado, principalmente en los arts. 1545 y 1560.

Art. 1545: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no podrá ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.

Art. 1560: Conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal
de las palabras.

Este principio se manifiesta en:

El principio de libertad contractual: Cada parte es libre para contratar o no, para elegir su
contraparte y para fijar su contenido (cláusulas)

161
 Principio del consensualismo: La voluntad de las partes, por regla general, es suficiente
para dar origen a un contrato;
Principio de fuerza obligatoria de los contratos: El contrato es ley para los contratantes.
Principio del efecto relativo de los contratos: Sólo los que han manifestado voluntad
quedan obligados por el contrato;
Interpretación de los contratos: Art. 1560, la voluntad real es el principio rector.

Límites a la Autonomía de la Voluntad:

Las normas legales imperativas deben ser respetadas por los contratantes, toda vez que
éstas son inderogables. Ejemplo: Los elementos esenciales del contrato, las relativas
al objeto y causa lícitos.
Las reglas generales de la política económica y social nacional, a las cuales el contrato
debe subordinarse. La intervención estatal busca proteger a la parte más débil y se
manifiesta en el contrato dirigido  Aquel que se encuentra reglamentado y
fiscalizado por los poderes públicos, en su formación, ejecución y duración.
La Lesión, considerada en general como una desproporción chocante entre las
prestaciones de las partes.

4. La Buena Fe en los Contratos: Este principio se encuentra tanto en la celebración del

contrato, como en el momento de su cumplimiento. En general, todas las relaciones jurídicas,
en todos sus aspectos y en todo su contenido, están sujetas al principio de la buena fe. Por ello,
es la regla general y constituye una presunción de aplicación amplia. En consecuencia, la mala
fe y el dolo deben probarse.

El ámbito en que debe actuarse de buena fe, abarca a todo el fenómeno de la

contratación  Tratativas preliminares, al celebrarse, durante su desarrollo y ejecución, al
cumplirse las obligaciones, como idea inspiradora de su interpretación, y en su conclusión.

En consecuencia, los contratos obligan: Art. 1546

A lo que en ellos se expresa, según la interpretación que se haga de sus cláusulas;
A lo que emana de la naturaleza de la obligación, esto es, los elementos de la naturaleza;
A lo que por ley pertenece a la obligación. Requisitos señalados en forma imperativa.
Ejemplo: Reglas sobre licitud del objeto;
A lo que por la costumbre pertenece a la obligación. La costumbre es un elemento
integrante de los contratos, dando cumplimiento a lo dispuesto en el art. 2 del
Código Civil en torno al valor de la costumbre en materia civil. La remisión del 1546,
es general para todos los contratos.

162
5. Fases de la Vida de un Contrato (el íter contractual): La doctrina española, distingue tres
fases o momentos principales en la vida de un contrato, también llamado íter contractual, estas
son: La generación, la perfección y la consumación.

o Fase de Generación: Comprende el proceso interno de formación del contrato o los

preliminares. Se trata de un periodo preparatorio, del cual resultan una serie de actos
que tienen como propósito el surgimiento del consentimiento contractual final. Caben
aquí los contratos preparatorios, como la promesa.

o Fase de Perfección: Determinada por el encuentro de voluntades de las partes, esto es,
oferta más aceptación pura y simple, lo que trae como resultado la formación del
consentimiento, y tratándose de los contratos consensuales constituirá el nacimiento del
contrato a la vida jurídica. En el caso de los contratos reales, esta fase quedará completa
con la tradición o entrega; y en los contratos solemnes con el cumplimientos de la
respectiva solemnidad ad solemnitatem.

o Fase de Consumación: Cumplimiento del objetivo para el cual el contrato ha sido

celebrado, en otras palabras, constituirá el momento en que se cumplirán las
prestaciones nacidas del contrato.

Diez-Picazo: Una observación atenta de estas tres etapas, nos debiera llevar a concluir
que tan solo serían dos, a saber, 1) Fase de preparación o formación del contrato y 2) Fase de
Ejecución del contrato.
La formación del contrato, comprendería aquella serie de actos que preceden o que
puedan preceder a la perfección de un contrato y que se llevan a cabo con tal finalidad.

6. Contenido del Contrato:

a) Contenido Principal del contrato: Son los derechos personales o créditos y obligaciones
emanadas del contrato, y los llamados derechos potestativos.
 Derechos potestativos: Corresponden a las acciones a que dan origen los
contratos (Nulidad, Resolución, Cumplimiento forzado), las facultades para
poner término unilateral en ciertos contratos, la obligación de las partes de
actuar de buena fe, la de emplear la diligencia que corresponde según la
naturaleza del contrato, etc.

b) Contenido Aleatorio del contrato: Contratar es prever. Las partes pretenden adelantarse,
explorar el futuro inmediato cuando contratan.

163
 En todo contrato hay un alea previsible, una contingencia incierta de ganancia o
pérdida. Es un alea normal, como por ejemplo, el alza del IPC, el retardo en la llegada de una
mercadería, perder un juicio que se cree justo, etc.
Hay también un alea imprevisible, imposible de imaginar en condiciones normales. Si
pasa a este estado podría resolverse por excesiva onerosidad (teoría de la imprevisión).
Todo contrato de cumplimiento diferido puede incluir aleas previsibles e imprevisibles.

c) Contenido o Aspecto Material del Contrato: Dice relación con los contratos que constan por
escrito. Indudablemente debe contener la individualización de los contratantes y testigos si los
hubiera.
Todo contrato tiene, generalmente, un preámbulo y cláusulas. El preámbulo es la parte
introductiva o preliminar del contrato, no es necesaria, puede carecer de ella. Si no contienen
el acuerdo mismo, las cláusulas se llaman enunciativas. El instrumento público o privado hace fe
entre las partes aun en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relación directa con lo dispositivo
del fallo.
Las cláusulas, son las disposiciones del contrato, en ellas se distribuye el contenido
mismo de éste. El contrato es el conjunto de cláusulas que se integran armónicamente entre sí,
constituyendo un todo orgánico.
Las cláusulas que contienen lo medular de la declaración se llaman dispositivas. Ellas
son la parte sustancial del contrato, lo que las partes han querido.
Los contratos, además pueden tener anexos, que son los documentos que se agregan, o
a los que se remite el contrato, expresando que se tiene como parte integrante del mismo.
No debe confundirse el contrato con el documento en el cual conste. El contrato es un
acuerdo de voluntades, y como tal no tiene materialidad física. El documento es otra cosa, es la
forma de expresar tal acuerdo, pero no es el acuerdo mismo. A pesar que en algunos casos la
ley exija como solemnidad que el consentimiento se manifieste por escrito.

7. Elementos de los Contratos: (Art. 1444)

 Elementos Esenciales: Aquellos sin los cuales el acto no produce efecto alguno o
degenera en otro distinto.
Entre ellos hay algunos que son generales a todos los contratos: Elementos
Esenciales Generales o Comunes Consentimiento, capacidad, objeto lícito, causa lícita,
solemnidades.
Y los que son especiales de un contrato en particular: Elementos Esenciales
Especiales. Ejemplo: cosa y precio en la compraventa.

 Elementos de la Naturaleza: Aquellos que no siendo esenciales en el acto se entienden

pertenecerle, sin necesidad de una declaración o cláusula especial. La voluntad de las
partes es necesaria para excluirlos.

164
 Estos elementos son particulares de cada contrato. Un ejemplo clásico es el que aparece
en el art. 1489 del Código Civil  Condición Resolutoria Tácita.

 Elementos Accidentales: Aquellos que ni esencial ni naturalmente le pertenecen y que

se agregan por medio de declaraciones o cláusulas especiales. Son introducidos por las
partes voluntariamente, y vienen a modificar sus efectos normales. Son excepcionales,
por lo que hay que probarlos. Ejemplo: Las Modalidades.

8. La Representación: Es la relación jurídica entre dos personas en virtud de la cual una

(representante) tiene el poder de actuar en lugar e interés de otra (representado), de manera
que si aquella obra en lugar e interés de la segunda, y dentro de los límites del poder, los
efectos del acto se radican en el patrimonio del representado.

Requisitos:
Declaración de Voluntad del Representante: Debe manifestar su voluntad, ya que es él
quien contrata. Los relativamente incapaces pueden ser mandatarios ya que los actos no
comprometen su patrimonio, sino el del representado;
Debe manifestar de un modo inequívoco su intención de contratar por cuenta y a
nombre de otro: Debe en consecuencia, manifestar esa intención y que su contraparte
participe de esa intención;
El representante debe tener poder: Facultad dada por ley o convención de representar.

Fuentes de la Representación:
La Ley: Son representantes legales de una persona el padre, la madre, el adoptante y su
tutor o curador (No es taxativo). Las facultades con que actúa son las que señala la ley;
Voluntaria: Emana de la voluntad de las partes. Por regla general, todos los actos jurídicos
admiten representación, excepción el testamento, ya que la facultad de testar es
indelegable.

Otorgamiento de Poder: Acto por el cual una persona autoriza a otra para que la obligue
respecto de un tercero en los actos y contratos que ejecute a nombre de ella.

Efectos de la Representación: Los derechos y obligaciones del acto se radican en el

representado como si hubiese contratado él mismo. Por tanto, es la persona del representado
la que importa para determinar la capacidad y la legitimación.

9. Interpretación de los Contratos:

La norma hermenéutica básica en esta materia es el artículo 1560, esta es la base de todo
el sistema subjetivo de interpretación.

165
 Conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de
las palabras. Su vinculación con la autonomía de la voluntad resulta evidente, lo que importa es
lo que las partes quisieron al contratar.
Lo que nos dice el art. 1560, es que hay que reconstruir el pensamiento y la voluntad de
las partes para interpretar un contrato.
En la interpretación de la ley la expresión lingüística del legislador es esencial, en
cambio, en la interpretación de los contratos las palabras usadas por los contratantes no tiene
ese carácter.
Uno de los elementos más importantes será, en todo caso, la letra del contrato, el art.
1560 dice que hay que estar a la intención de los contratantes más que a lo literal de las
palabras, cuando se conoce claramente la intención de éstos. Luego, el intérprete no puede
pasar por encima de las palabras del contrato, cuando se llega a conocer claramente la
intención de los contratantes, por tanto, las palabras utilizadas en un contrato juegan un papel
muy importante en su interpretación.

Elementos de Interpretación en materia contractual:

- Elemento Lógico: Las cláusulas de un contrato se interpretarán unas por otras, dándose a cada una
el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad (art. 1564 inc. 1). El contrato ha de
estimarse como un todo coherente, y sus cláusulas se interpretan unas por otras.

- Elemento Sistemático: Es facultativa su aplicación. Podrán también interpretarse por las de otro
contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia.

- Principio de Interpretación Restrictiva de los Contratos: Por generales que sean los términos de
un contrato, sólo se aplicarán a la materia sobre que se ha contratado. Una aplicación de esta regla la
encontramos en la transacción  Si la transacción recae sobre uno o más objetos específicos, la
renuncia general de todo derecho, acción o pretensión deberá sólo entenderse de los derechos, acciones o
pretensiones relativos al objeto u objetos sobre que se transige.
.
- Principio de Interpretación extensiva del contrato: Si se explica el contrato, o una obligación
derivada de éste con un ejemplo, no debe entenderse restringido sólo a éste. El contrato, se
extiende a todos los casos que naturalmente puedan aplicarse.

- Principio de Favor Contractus: Cuando sea dudoso que el contrato en su conjunto o alguna
de sus cláusulas debe o no surtir efecto, debe entenderse que puede producirlo, porque las
partes han querido que lo produzca.

- La Naturaleza del contrato predomina, si no aparece voluntad contraria: En aquellos casos en

que no apareciere voluntad contraria deberá estarse a la interpretación que mejor cuadre con la
naturaleza del contrato. Las cláusulas de uso común, según rijan en el lugar en que se celebra el
contrato se entienden incorporadas al mismo. De esta manera, según la clase de contrato que

166
se trate determinará que tipo de cláusulas son las que se incorporan a éste (usos y costumbres
locales). Para algunos autores la expresión naturaleza del contrato del art. 1563, se refiere a los
elementos de la naturaleza y no a las cláusulas consuetudinarias.

- Principio de la aplicación práctica del contrato: 1564 inc. 3: o por la aplicación práctica que
hayan hecho de ellas ambas partes, o una de ellas con aprobación de la otra. Esta es una regla de gran
importancia, toda vez que la aplicación práctica del contrato, trasluce claramente su intención.

- Las cláusulas ambiguas se interpretarán a favor del deudor o en contra de quien redactó el
contrato. El art. 1566 establece una regla subsidiaria: No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas
precedentes de interpretación, se interpretarán las cláusulas ambiguas a favor del deudor. Pero las
cláusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora,
se interpretarán contra ella, siempre que la ambigüedad provenga de la falta de una explicación que haya
debido dar por ella.

Integración de los Contratos: Se busca colmar lagunas del contrato, no de averiguar la

intención de los contratantes. La integración es ordenada por el legislador. La ley es la que
agrega al contrato ciertas cláusulas o mínimos. Así sucede en el contrato dirigido, en donde se
establecen ciertos mínimos irrenunciables en beneficio de la parte más débil. También las
colma con los elementos de la naturaleza de un contrato.
Lo normal será que no se puedan integrar contratos a los que le falten elementos de la
esencia, toda vez que éstos o serán inexistentes o degenerarán en otro distinto. No se puede
integrar lo que no existe, ni colmar un contrato con los elementos de otro. Muy
Excepcionalmente, el legislador admite que el contrato sea colmado por quien no es parte:
Art. 1809 (compraventa): Podrá asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero...”

Clasificación Jurídica del Contrato: Al igual que la integración, es una operación diferente a la
interpretación. Se califica un contrato, cuando establecemos, mediante un análisis en derecho,
la naturaleza jurídica de un contrato. Con ello sabremos que normas aplicarle (las del derecho
civil o mercantil, las de la compraventa o las de la permuta) y que efectos jurídicos producirá
el contrato. En otras palabras, se trata de establecer dentro de que normas jurídicas se enmarca
si es nominado, o que normas generales de la contratación le son aplicables si es innominado.
El nombre que las partes den al contrato no es decisivo, debe calificarse el contrato de
acuerdo a la voluntad real de las partes, y no a la voluntad que ellas declaran.
La calificación de los contratos es una cuestión de derecho, no así la interpretación que
es una cuestión de hecho. Sin embargo, las dos operaciones son una misma en distinta fase, las
que pueden separarse sólo intelectualmente. Esta distinción tiene importancia para la
procedencia del recurso de casación en el fondo, el que no procede frente a problemas de
interpretación de los contratos.

167
10. Clasificación legal de los contratos y su importancia:

a. Contratos Unilaterales y Bilaterales: Art. 1439.

- Unilaterales: Cuando una sola de las partes se obliga y la otra no contrae obligación alguna.
Ejemplo: comodato, mutuo, depósito, prenda, fianza, anticresis, donación, mandato gratuito,
renta vitalicia.

- Bilaterales: En virtud del contrato ambas partes se obligan recíprocamente. Ejemplo:

Compraventa, permuta, arrendamiento, transacción, mandato remunerado.

Contratos sinalagmáticos imperfectos: Aquellos que nacen unilaterales, pero que

luego devienen en bilaterales, por hechos posteriores y eventuales y a veces ajenos al
contrato mismo. Esta clasificación no es reconocida por el Código Civil, toda vez que
el art. 1439 atiende al número de partes obligadas al momento de perfeccionarse el
contrato.

 Importancia de esta clasificación:

 La excepción de contrato no cumplido (Art. 1552), sólo es aplicable a los contratos
bilaterales.
La condición resolutoria tácita como elemento de la naturaleza sólo está presente
en los contratos bilaterales;
El riesgo de la cosa debida, sólo plantea dificultades en los contratos bilaterales,
toda vez que en los contratos unilaterales existe un solo deudor, por lo que se aplica
el aforismo las cosas perecen para el deudor.

b. Gratuitos y Onerosos: Art. 1440.

- Gratuito o de beneficencia: Cuando sólo una de las partes obtiene beneficio o utilidad y la
otra soporta el gravamen. Ejemplo: Donación, mutuo sin interés, depósito, mandato gratuito,
fianza, prenda, hipoteca.
 Gratuitos Interesados: Existe una ostensible disminución patrimonial en quien sufre
el gravamen, como ocurre en la donación, el donante se desprende de lo donado a favor
del donatario;
 Gratuitos Desinteresados: El que sufre el gravamen no sufre una notoria y evidente
disminución patrimonial, su gravamen no constituye donación. Ejemplo fianza,
mandato gratuito, comodato, etc.

168
- Oneroso: Cuando ambas partes obtienen utilidad o beneficio en el contrato, y ambas
soportan el gravamen de su participación en el mismo. Ejemplo: compraventa, permuta,
arrendamiento, mutuo con interés, sociedad, transacción, etc.
Los contratos bilaterales son siempre onerosos, en cambio, no necesariamente un
contrato unilateral es gratuito, por ejemplo, el mutuo con interés es oneroso. Lo anterior no
obsta a que se afirme que, por regla general, los contratos unilaterales sean gratuitos.

 Importancia de esta clasificación:

- En cuanto al error en la persona, por regla general los contratos gratuitos serán intuito
persona, por lo que el error en la persona acarreará un vicio de nulidad relativa del
contrato. No obstante, existen contratos onerosos en que el error en persona es relevante
 Transacción.
- En cuanto a la responsabilidad del deudor en caso de incumplimiento de su
obligación, ella varía según que el contrato reporte utilidad a ambos contratantes o a
uno de ellos solamente.
- Para determinar la responsabilidad del deudor en caso de evicción de la cosa materia
del contrato, mientras en los contratos onerosos el deudor responde de la evicción, en
los gratuitos, por lo genera, no le afecta responsabilidad por esta causa.
- Para determinar la procedencia de la acción pauliana. A este respecto la ley es más
exigente tratándose de los contratos onerosos que de los gratuitos, porque mientras en
los onerosos es menester, a más del perjuicio del acreedor, que hayan sido celebrados
estando de mala fe el otorgante y el adquirente; respecto de los gratuitos, basta la mala
fe del deudor y el perjuicio de los acreedores;
- Los contratos gratuitos nunca son mercantiles;
- Para determinar la transmisibilidad de los derechos del acreedor condicional que
fallece entre el contrato y el cumplimiento de la condición: mientras en los contratos
onerosos esos derechos son transmisibles, en ciertos contratos gratuitos, como la
donación entre vivos, son intransmisibles.

c. Conmutativos y Aleatorios: Art. 1441.

En relación a como se mira la equivalencia de las prestaciones entre sí, los contratos
onerosos se clasifican en conmutativos y aleatorios.
- Conmutativos: Cuando las prestaciones recíprocas se miran como equivalentes. Constituyen
la regla general en los contratos onerosos.
Que sólo se miren como equivalentes, quiere decir que el requisito no es la real, efectiva
equivalencia de las prestaciones, sino que se tengan por equivalentes, o que las partes estimen
a las prestaciones recíprocas como equivalentes.

169
- Aleatorio: Cuando una de las prestaciones a que da origen el contrato, se mira como una
contingencia de ganancia o pérdida.

 Importancia de esta clasificación:

 En cuanto a la determinación de la sanción en los casos de la cláusula penal
enorme, el inc. 1 del art. 1544, sólo es aplicable a los contratos conmutativos
en que una de las prestaciones sea pagar una cantidad determinada de un
género (por lo general dinero).
 Sólo los contratos conmutativos pueden ser rescindidos por lesión enorme.
 La teoría de la imprevisión sólo tendría cabida en los contratos onerosos
conmutativos.

d. Principales y Accesorios: Art. 1442.

- Accesorio: Aquel contrato que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación
principal contenida en un contrato principal. Son contratos accesorios la fianza, la prenda y la
hipoteca

- Principal: Aquel contrato que no requiere de otro para subsistir, ni para garantizarlo.
Ejemplo: compraventa, mandato.

 Importancia de esta clasificación: Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

e. Contratos Consensuales, Reales y Solemnes: Art. 1443.

- Consensuales: Aquellos que se perfeccionan por el mero acuerdo de voluntades de ambas

partes. Ejemplo: Compraventa de bienes muebles, arriendo, mandato, entre otros;

- Reales: Aquellos que se perfeccionan a través de la tradición o entrega de la cosa a que se

refieren. Si bien el Código Civil sólo señala a la tradición como requisito de perfeccionamiento
de los contratos reales, no es menos cierto que una interpretación armónica y lógica del Art.
1443 con las demás instituciones del mismo Código, fuerza a concluir que a la tradición se
debe agregar la simple entrega como modo de perfeccionar ciertos contratos reales.
 El mutuo, contrato real, se perfecciona con la tradición, porque requiere hacer dueño de la
cosa dada en mutuo al deudor.
 El comodato, contrato real, se perfecciona con la simple entrega de la cosa.

170
- Solemnes: Aquellos que para perfeccionarse requieren el cumplimiento de formalidades
externas, sin las cuales no producen efectos civiles. Ejemplo: compraventa de inmuebles.

 Importancia de esta Clasificación: Permite identificar como y cuando nacen a la vida del
derecho (o nacen en forma sana).

11. Efectos de los Contratos: Los efectos de los contratos son el conjunto de derechos y
obligaciones que de él emanan para las partes.

Efecto Relativo de los Contratos:

Este tema ha sido elevado a la categoría de principio general del derecho privado, y es
conocido como el principio de la relatividad de la fuerza obligatoria de los contratos. La idea
fuerza que está detrás de este principio, consiste en que los contratos generan derechos y
obligaciones sólo respecto de las partes que concurren a su celebración, sin beneficiar ni perjudicar a los
terceros.
Si el contrato se considera como una manifestación de voluntad privada, tal
manifestación de voluntad no puede producir sus efectos más que en relación con las personas
que han realizado dicha manifestación. Si el contrato se considera como una manifestación de
la autonomía privada, en orden a la reglamentación de los propios intereses, resulta claro que
sólo ha de afectar a la esfera jurídica de sus autores. De ahí la idea de que todo contrato limita
su eficacia a la esfera de las partes que lo han celebrado y que no produce ningún efecto
respecto de terceros. Ello queda de manifiesto en el art. 1545 del Código Civil, respecto a la
fuerza obligatoria de los contratos.

Las Partes y los Terceros:

 Partes: Quienes han concurrido a su celebración personalmente o por medio de
representante, emitiendo las declaraciones de voluntad o realizando los comportamientos
constitutivos del negocio y que son los titulares de los intereses reglamentados por él.
 Tercero: Todos aquellos que no son parte. Se distingue entre terceros absolutos y relativos.
1. Tercero Absoluto: Aquellos que no son parte y además son completamente
extraños al contrato, el cual no le afecta ni le afectará en el futuro.
2. Tercero Relativo: Aquellos que no son parte al momento del celebrar el
contrato, pero que con posterioridad entran en la relación jurídico
obligacional. Se subclasifican en:
 Sucesores o causahabientes a título universal  Herederos;
 Sucesores a título singular  Por acto entre vivos (comprador,
cesionario) o mortis causa (legatario) sobre un bien específicamente
determinado. Ejemplo: El que compra un bien que se encuentra hipotecado, le
afectará el contrato de hipoteca.

171
III. CONTRATOS EN PARTICULAR:

 LA COMPRAVENTA:

Es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en
dinero. Aquella se dice vender y ésta comprar. El dinero que el comprador da por la cosa
vendida se llama precio. Art.1793

Características:

1. Consensual: Por regla general, se perfecciona con el consentimiento de las partes.

Puesto de acuerdo el comprador y el vendedor en la cosa y el precio, nace el contrato.
Excepcionalmente, el contrato es solemne  Inmuebles. Si el precio excede de 2 UTM
debe otorgarse por escrito.
2. Principal: Subsiste sin la necesidad de otro;
3. Bilateral: Al momento de perfeccionarse genera obligaciones recíprocas. *Son de la
esencia del contrato la obligación del vendedor de entregar la cosa y la del comprador
de pagar el precio. *Son de la naturaleza: sanear la evicción y los vicios redhibitorios;
4. Oneroso: Ambas partes se imponen un gravamen y reciben un beneficio;
5. Conmutativo: Lo que cada parte se obliga a dar se mira como equivalente. Por
excepción, puede ser aleatorio, se compra la suerte;
6. Nominado: Está expresamente reglado por el Código Civil;
7. Es título traslaticio de dominio: Habilita al comprador para hacerse dueño de la cosa
por medio de la tradición. Mientras la tradición no se efectúe el contrato está perfecto,
pero no transfiere el dominio. La compraventa es un título que requiere siempre de un
modo.

Requisitos: Debe cumplir con los requisitos comunes a todo contrato. La compraventa debe
reunir también ciertos requisitos esenciales que le son propios y que son precisamente los que
le dan su fisonomía a este contrato. Estos elementos esenciales son: 1. La cosa
vendida, 2. El precio.

o La cosa vendida : Es el objeto de la obligación del vendedor, puede ser corporal

o incorporal y, para que el contrato de compraventa sea válido, ésta debe
reunir los siguientes requisitos:

1. La cosa vendida tiene que ser comerciable : Sólo pueden ser objeto del contrato de
compraventa las cosas comerciables, entendiéndose por tales a aquellas cuya

172
enajenación no esté prohibida por la ley. El art.1810, establece que pueden venderse
todas las cosas corporales o incorporales cuya enajenación no esté prohibida por ley.
2. La cosa vendida tiene que ser real : La cosa vendida debe existir; Hay que
distinguir:  Si la cosa ha dejado de existir al tiempo del contrato: No puede
formarse por falta de objeto sobre el que recaiga la obligación del vendedor;
 Si al tiempo del contrato la cosa no existe pero se espera que exista: El
contrato será condicional. Si la condición no se cumple, el contrato se tendrá por no
celebrado;

 Si lo que se vende, no es la cosa misma, sino la contingencia de que la cosa

llegue a existir: Es pura y simple, porque lo vendido es la suerte.

3. La cosa vendida debe ser determinada y singular: Si la cosa es indeterminada, no

hay contrato. La ley no acepta que se vendan universalidades jurídicas. Una
persona puede vender todo lo que tiene, pero enumerados, si algo escapa a la
enumeración, se entiende que eso no se vende. Aunque el vendedor venda todo su
patrimonio designado nominativamente, la venta valdrá.

4. La cosa vendida no debe pertenecer al comprador : El hecho de que el legislador

establezca claramente que la venta de cosa propia no vale, se debe a que ésta
carecería de causa.

La venta de cosa ajena : La venta no es un acto de enajenación, sino que es un acto

creador de derechos y obligaciones. Puede, entonces, venderse una cosa que
pertenece a otro, "porque vender no es enajenar", sino que implica contraer
solamente ciertas obligaciones entre las cuales no está la de transferir el dominio.

Efectos de la venta de cosa ajena : Si el vendedor entregó la cosa vendida al

comprador en este caso, el verdadero dueño tiene derecho a reivindicar de manos del
comprador el objeto vendido, ello porque en la venta de cosa ajena hay un caso de
inoponibilidad por falta de concurrencia. No podrá reivindicar si ratifi ca la venta o si
el comprador la ganó por prescripción.

Si el vendedor no ha entregado la cosa vendida al comprador, el verdadero

dueño puede reivindicar la cosa vendida de manos del vendedor. En este caso, si el
verdadero dueño reivindica la cosa y el vendedor es desposeído de ella, el
comprador va a poder demandar la resolución del contrato con la correspondiente
indemnización de perjuicios.

Caso en que la venta de cosa ajena produce plenos efectos como si fuera venta de
cosa propia : Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere
después el dominio de ella, se mirará al comprador como verdadero dueño desde la
fecha de la tradición.

173
 o El precio : El dinero que el comprador se obliga a dar por la cosa.

1. Tiene que ser real: Tiene que ser fijado de tal manera que quede de manifi esto la
intención de pagarse por el comprador y de exigirse por el vendedor. No es Precio el
simulado, el irrisorio o ridículo.

2. El precio tiene que ser determinado : Que se conozca con toda precisión y que se
sepa exactamente a cuanto asciende. Debe ser fijado por los contratantes;  En la
venta de cosa fungible al precio corriente de plaza, se entenderá el corriente a la
entrega, a menos que se exprese otra cosa;  Puede dejarse al arbitrio de un tercero
y si este no los determina podrá hacerlo por él cualquiera que acuerden las partes.

3. El precio tiene que ser pactado en dinero : Lo que la ley exige es que el precio se
pacte en dinero, no es forzoso que se pague en dinero, ya que puede suceder que
después de celebrado el contrato de compraventa se produzca en relación con el
precio una novación o una dación en pago. En estos casos, si bien el precio se
estipuló en dinero, no se va a pagar en dinero.

Si el precio no se pacta en dinero, sino que se conviene que el valor va a

consistir en una cosa, hay permuta.

Si se da una parte en dinero y el resto en especie  se entenderá permuta si la

cosa vale más que el dinero; y venta en el caso contrario.

Las solemnidades en el contrato de compraventa: Por regla general, es consensual.

Sólo por excepción el contrato de compraventa se convierte en solemne.

1. Solemnidades legales : En la compraventa de bienes raíces, servidumbres, censos y

herencia, la solemnidad consiste en que el contrato se otorgue por escritura pública.

2.- Solemnidades voluntarias : No hay impedimento para que las partes convengan
que una venta que es consensual no se repute perfecta mientras no se cumpla con la
solemnidad convenida por las partes, que puede consistir en el otorgamiento de una
escritura pública o privada.

Situación de las ventas forzadas en el juicio ejecutivo : Las ventas que se hacen por el
ministerio de la justicia, constituye también un contrato de compraventa. Entre esta
clase de ventas y las ventas voluntarias existen dos diferencias:

- En la venta forzada el juez es el representante legal del vendedor o deudor.

- En cuanto a la forma de establecer el precio, en la compraventa voluntaria el

precio se establece por un acuerdo entre comprador y vendedor; en cambio,

174
 en la venta forzada se realiza en pública subasta y el precio se establece por
la pugna entre los interesados.

Normas sobre capacidad para el contrato de compraventa : Se aplican las reglas

generales de capacidad. (Art. 1795).

Incapacidades especiales o particulares en la compraventa:

- Incapacidad para comprar y vender : Es nulo el contrato de compraventa entre

cónyuges no separados judicialmente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria
potestad.

En primer término, es nulo absolutamente el contrato de compraventa celebrado

entre cónyuges no separados judicialmente, sea que recaiga sobre inmuebles o
muebles, corporales o incorporales. Tampoco tiene importancia el régimen
patrimonial en que estén casados. Sólo es válido el contrato entre ellos cuando están
separados judicialmente.

El contrato de compraventa entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad

que tiene peculio profesional es válido en relación con ese peculio profesional.

- Incapacidad para vender: Se prohíbe a los administradores de establecimiento

públicos vender parte alguna de los bienes que administra y cuya enajenación no está
comprendida en sus facultades administrativas ordinarias, salvo el caso de expresa
autorización de la autoridad competente;

- Incapacidad para comprar: Se prohíbe al empleado público comprar los bienes

públicos o particulares que se vendan por su ministerio. Por otro lado, se prohíbe a
los jueces, abogados, procuradores, escribanos comprar los bienes en cuyo litigio han
intervenido y que se vendan a consecuencia del litigio, aunque la venta se haga en
pública subasta. Si se contraviene esta norma se produce la nulidad absoluta.

- Compra por Tutores y curadores: Prohibido comprar parte alguna de los bienes del
pupilo. El art. 412 hace un distingo  Prohíbe la compra de muebles del pupilo sin
la autorización de otros tutores o curadores o del juez en subsidio (Nulidad Relativa
Omisión de formalidad habilitante)  Prohíbe la compra de bienes raíces, Sanción
Nulidad Absoluta.

- En relación con los albaceas, no podría comprar bienes inmuebles del causante bajo
ningún respecto y, si lo hiciere, la sanción sería la nulidad absoluta del respectivo
contrato.

175
Efectos del Contrato de Compraventa : Los derechos y obligaciones que de ese
contrato emanan (Art. 1825).

 Obligaciones del vendedor : a) obligación de entregar la cosa, y b) obligación

de saneamiento de la cosa. 1824.

A) Obligación de entregar la cosa vendida : Consiste en conferir al comprador la

posesión legal y material de la cosa a que se ha referido el contrato.

 Si la cosa vendida es una especie o cuerpo cierto , el vendedor tiene la obligación

de entregar la cosa, y de conservarla hasta su entrega empleando en su custodia el
debido cuidado. Responde hasta de la culpa leve.

 El riesgo de la cosa vendida, si se pierde o deteriora a consecuencia de caso

fortuito, es de cargo del comprador desde que se perfecciona el contrato. Esta regla
tiene dos excepciones:

1) Cuando las partes han establecido expresamente lo contrario;

2) Venta condicional, si la cosa perece antes del cumplimiento de la condición, el

riesgo es del vendedor.

 Si la venta es de género , la pérdida del género es del vendedor.

Obligación de conferir al comprador la posesión legal y material de la cosa

vendida : En relación con ella hay que distinguir:

1. El vendedor es el dueño de la cosa vendida: La forma en que el vendedor va a

conferir la posesión al comprador es mediante la correspondiente tradición, la cual
va a tener que hacerse ajustada a las normas de la ley y según la naturaleza de la
cosa. En los casos en que la tradición se efectúa mediante la inscripción del título en
el Registro Conservatorio, sobre él también recae la obligación de conferir la
posesión material de la misma.

2. Caso en que el vendedor no es el dueño de la cosa : Debe conferir la posesión al

comprador mediante la tradición, pero como no es dueño de la cosa que vende, no va
a poder transferir el dominio, solamente lo va a poner en posesión de la cosa
vendida.

Lugar en que debe hacerse la entrega de la cosa:

1° En el lugar que han estipulado las partes,

176
2° Si las partes nada han dicho sobre el lugar en que deba hacerse la entrega, se hará
ésta en el lugar en que se encontraba la cosa al momento de la celebración, siempre
que se trate de una especie o cuerpo cierto.

3° Si lo vendido es una cantidad determinada de un género limitado, la entrega se va

a hacer en el domicilio del deudor.

Momento en que debe hacerse la entrega o tiempo de la entrega:

1. Obligación Pura y Simple : Tiene que efectuar la entrega tan pronto quede
perfecto el contrato de compraventa;

2. Contrato sujeto a plazo o condición suspensiva : En este caso, el vendedor va a

tener que efectuar la entrega al vencimiento del plazo o cuando se cumpla la
condición.

Importancia de establecer el momento o tiempo de la entrega : Para el caso en que el

vendedor ha vendido una misma cosa a dos o más personas distintas:

 Si se ha entregado a una, esa persona será preferida;

 Si la cosa ha sido entregada a dos o más personas, prevalece a quien se le entregó

primero la cosa.

 Si no ha habido entrega a ninguno de los dos o más compradores, va a prevalecer

el título más antiguo, según la fecha de la compraventa.

Qué debe comprender la entrega : Hay que estarse a las estipulaciones que las partes
hayan hecho en el contrato. Tratándose de bienes inmuebles, la venta de un inmueble
por naturaleza va a comprender también los inmuebles por adherencia o por
destinación. Pero estos pueden ser excluidos de la compraventa por el acuerdo de las
partes.

La entrega en materia de venta de predios rústicos : Aquellos que están destinados al

cultivo agrícola, esto es, a la explotación de la tierra.

a) Como especie o cuerpo cierto,

b) Con relación a su cabida.

La regla general es que se vendan como especie o cuerpo cierto, siendo la

excepción la venta de los mismos con relación a su cabida. El legislador ha señalado
que la venta se entiende hecha con relación a su cabida en aquellos casos en que el
contrato de compraventa se expresa la extensión, superfi cie o cabida del predio.

177
 La determinación de la cabida o superfi cie puede hacerse de cualquier forma.
Así, podrá hacerse indicándose la superfi cie total del predio, o bien, señalándose la
de cada una de las partes que la forman o componen.

Problemas que se pueden presentar con relación a la cabida : Cuando no corresponda

a la cabida establecida en el contrato (cabida declarada), con aquella que realmente
se ha entregado (cabida real), pudiendo darse aquí dos alternativas:

a) Que la cabida real sea menor que la declarada . Hay que distinguir:

- Si el precio de la cabida que falta para completar la declarada no excede del 10%: En este
caso, el vendedor está obligado a completar la cabida declarada y, si ello no fuere
posible, va a tener que rebajar proporcionalmente el precio;

- Si el precio de la cabida que falte alcanza a más del 10%: Puede el comprador aceptar la
disminución del precio o desistirse del contrato más indemnización de perjuicios.

b) Que la cabida real sea mayor que la declarada (Art.1832 inc.1).

- Si el precio de la cabida que sobra excede de un 10 por ciento del precio de la

cabida real: El comprador a su arbitrio puede aumentar proporcionalmente el precio
o desistirse del contrato, en este caso se le deben resarcir los perjuicios.

- Si el precio de la cabida que sobra no excede del 10 por ciento del precio de la
cabida real: El comprador está obligado a aumentar proporcionalmente el precio.

Venta como especie o cuerpo cierto: La venta como especie o cuerpo cierto se puede
presentar en dos formas:

1.- Sin señalamiento de linderos: Nada puede reclamar el comprador, cualquiera que
sea la extensión de terreno entregada, el vendedor habrá cumplido su obligación

2.- Con señalamiento de linderos. El vendedor está obligado a entregar toda la

extensión o superfi cie comprendida en los deslindes. En caso que no pudiera hacerlo,
se aplica la misma regla del art.1833 inc.2, es decir, habrá que ver si el precio de la
extensión que falta excede o no un 10 % del precio de la superfi cie comprendida en
los linderos.

Plazo de prescripción de estas acciones : Sea que la venta del predio rústico se haga
en relación con la cabida o como especie o cuerpo cierto, las acciones prescriben en el
plazo de 1 año, contado desde la entrega material.

178
Gastos de la entrega : Los gastos en que se debe incurrir para la entrega de la cosa
vendida al comprador son de cargo del vendedor, a menos que en el contrato se haya
estipulado otra cosa.

B) Obligación del vendedor de saneamiento de la cosa vendida :

En el fondo, esta obligación consiste en garantizar al comprador una posesión pacífica y

tranquila de la cosa que se vende y una posesión útil.

Que la posesión sea pacífi ca y tranquila, signifi ca que el comprador no debe ver
perturbada su posesión con las acciones que terceros hagan valer respecto de la cosa
vendida para privarle de esa cosa.

Que la posesión sea útil, signifi ca que la cosa no tenga vicios ocultos que
imposibiliten su uso por el comprador.

o El saneamiento de la evicción : Consiste en la obligación del vendedor de

garantizar al comprador la posesión pacífica de la cosa, esto es, una posesión que no
sea perturbada por terceros.

Evicción: Privación del todo o parte de la cosa comprada que sufre el vendedor a
consecuencia de una sentencia judicial.

Requisitos :

1. Que el comprador sea privado del todo o parte de la cosa comprada a consecuencia
de un derecho que intente un tercero sobre la cosa;

2. Que la privación tenga una causa anterior a la venta;

3. Que la Evicción se produzca por Sentencia Judicial.

Obligaciones del Vendedor :

- Obligación de hacer: Amparar al comprador en el juicio que el tercero ha iniciado,

constituye el objeto principal de la obligación de sanear.

- Obligación de Dar: Resuelto el litigio en forma desfavorable al comprador, el

vendedor está obligado a indemnizar los perjuicios al comprador por la pérdida de la
cosa.

La citación de evicción : Es el llamamiento que en forma legal hace el comprador a su

vendedor para que comparezca defenderlo en el juicio ; mediante la citación de evicción, el

179
vendedor tiene conocimiento de la acción que el tercero ha entablado en contra del
comprador, esta citación hace exigible la obligación del vendedor de amparar al
comprador. El procedimiento de citación está reglamentado en el Código de
Procedimiento Civil.

Efectos de la Citación :

a. Durante el juicio : hay que distinguir:

- Si el vendedor se allana : Si el comprador acepta sin reparos, deberá ser

indemnizado. Si el comprador no acepta, si se produce la evicción queda el vendedor
obligado a sanear, pero si el comprador sigue con el juicio y es vencido no tendrá
derecho para exigir del vendedor el reembolso de las costas ni de los frutos
percibidos, durante dicha defensa y satisfechos al dueño.

- Si el vendedor no se allana : El juicio se sigue hasta su terminación y el vendedor

asume el rol de demandado, sin perjuicio del derecho del comprador de comparecer
como tercero coadyuvante.

- Si el vendedor no comparece : No queda exento de responsabilidad, no será

responsable en el caso que el juicio se pierda por culpa del comprador.

b. Fallado el Juicio : Si la sentencia es favorable al comprador y vendedor, es decir, no

hay evicción, el vendedor queda exento de toda responsabilidad. Si la sentencia es
favorable al tercero, el vendedor debe indemnizar los perjuicios al comprador. Estos
serán distintos si la evicción fue total o parcial.

- Total: Restitución del precio, aunque la cosa al tiempo de la evicción valga menos,
las costas legales del contrato, satisfechas por el comprador, el valor de los frutos
que el comprador fuere obligado a restituir al dueño, las costas del juicio, el aumento
del valor que la cosa evicta haya tomado en manos del comprador.

- Parcial: Si es de tal magnitud que de haber sido conocida del comprador no habría
contratado, puede pedir la resolución del contrato o el saneamiento, si la magnitud
no es tan grande, el comprador puede pedir el saneamiento de la evicción parcial.

Corresponde solicitar el saneamiento de la evicción al comprador, sus herederos o

cesionarios.

180
Extinción de la obligación de saneamiento : Puede extinguirse por dos causales:

1. Renuncia : La obligación de sanear la evicción es un elemento de la naturaleza

del contrato de compraventa.

2. Prescripción : El derecho a citar de evicción al vendedor no prescribe

(Obligación de hacer del vendedor ), el derecho que el comprador tiene para
exigir del vendedor el saneamiento de la evicción prescribe en 4 años, excepto
en lo que toca a la restitución del precio que prescribe en 3 años como
ejecutiva y 5 años como ordinaria.

3. Articulo 1846 : Si el comprador y el que demanda la cosa como suya se someten

a arbitraje, sin consentimiento del vendedor, y fallaren contra el comprador. Si
el comprador perdió la posesión por su culpa y de ello se siguió la evicción.

o Los vicios redhibitorios : Aquellos vicios o defectos que existiendo en la cosa

vendida al tiempo de la venta, y siendo ocultos, esto es, no conocidos por el
comprador hacen que ella no sirva para su uso natural, o sólo sirva
imperfectamente.

Acción Redhibitoria : La que tiene el comprador para que se resuelva la venta o se rebaje
proporcionalmente el precio por los vicios ocultos de la cosa vendida, raíz o mueble.

Acción de Cuanti Minoris : La que tiene el comprador para que pueda pedir una rebaja
proporcional del precio. En este caso, a diferencia del anterior, el contrato de
compraventa subsiste, pero se produce una rebaja proporcional en el precio.

La resolución conserva el nombre de acción redhibitoria, la rebaja del precio 

acción de cuanti minoris.

Requisitos del vicio redhibitorio :

1. Existir al tiempo de la celebración del contrato: Basta que el vicio exista en

germen;

2. Grave: La cosa no sirve, o sirve parcialmente, de modo que el comprador no

hubiese celebrado el contrato de conocer la existencia del vicio;

3. Oculto: El vendedor no debe haberlos manifestado y el comprador no los

descubrió (no debe haber culpa del comprador ).

181
Efectos de los vicios redhibitorios :

Dan derecho al comprador para exigir la resolución de la venta o la rebaja del precio,
según mejor le pareciere. Pero no todos los vicios redhibitorios dan derecho a ejercer
uno y otro, únicamente le dan esta facultad los vicios graves.

Extinción de la acción y/u obligación de saneamiento :

- Renuncia : Puede renunciarse porque son elementos de la naturaleza, pero aun en

caso de renuncia está obligado a sanear si está de mala fe;

- Ventas Forzadas : Si se vende en pública subasta, el vendedor no tiene la obligación

de manifestar la existencia de vicios ocultos. Pero si el comprador le pide que declare
la existencia de ellos y no lo hace estará en la obligación de sanear los vicios.

- Prescripción : Hay que distinguir:

 Acción redhibitoria: Cosas Muebles 6 meses, inmuebles 1 año;

 Acción de Cuanti minoris: Cosas Muebles 1 año, inmuebles 18 meses.

Estos plazos se cuentan desde la entrega de la cosa.

 Obligaciones del Comprador : Recibir la cosa comprada y Pagar el precio.

A. Obligación de recibir la cosa comprada : Si el comprador se ha constituido en

mora de recibir la cosa, va a tener que pagarle al vendedor los gastos de alquiler de
los almacenes, graneros y vasijas en que se contenga lo vendido. Además, cesa la
responsabilidad del vendedor por el cuidado de la cosa respondiendo solamente del
dolo o culpa grave.

B. Obligación de pagar el precio : Esta es la principal obligación del comprador

(Art.1871). Es un requisito de la esencia del contrato de compraventa. En lo que dice
relación con el tiempo y lugar de pago del precio, hay que estarse a lo estipulado por
las partes.

Si nada se dijo, en el lugar y tiempo de la entrega, de lo que se deduce que el

pago del precio es posterior, siquiera un instante, a la entrega.

El comprador está autorizado para retener el precio, a causa de haberse

perturbado su posesión de la cosa o de existir acciones reales sobre ella, y de las
cuales el vendedor no le haya dado conocimiento.

182
 Si el comprador se constituye en mora de pagar el precio, el vendedor va a
poder demandar a su arbitrio el pago del precio o la resolución del contrato, en
ambos casos, con indemnización de perjuicios (Art. 1873).

Consecuencia de la resolución de la compraventa :

Para las partes:

- El vendedor debe restituir la parte del precio que se le hubiera pagado;

- Si la resolución se produce por el no pago del precio, el comprador va a tener que

restituir los frutos, ya sea totalmente cuando no ha pagado nada, o parcialmente en
proporción a la parte no pagada;

- Se presume legalmente la mala fe del comprador que no ha pagado el precio, por lo

que se le van a rembolsar solamente las expensas necesarias que hubiere hecho, pero
no las útiles ni las voluptuarias, salvo que pruebe haber sufrido en su fortuna y sin
culpa de su parte menoscabo tan grande que lo haya hecho imposible cumplir lo
pactado;

- Si hubiese habido arras, la resolución del contrato de compraventa por no pago del
precio faculta al vendedor para retenerlas si las hubiera recibido o para exigirlas
dobladas si las hubiera dado;

Arras : Consisten en una determinada cantidad de dinero u otras cosas muebles dadas
como garantía de la celebración del contrato, o bien como parte del precio o como señal de
quedar convenidos.

Respecto de terceros: La resolución por el no pago del precio, respecto a los efectos
que produce en relación con los terceros poseedores, se rige por los arts.1490 y 1491.

 Expresión de Haberse pagado el precio: Si en la escritura de venta se

expresare haberse pagado el precio, no se admitirá prueba alguna en contrario, sino
la de “nulidad o falsificación de la escritura”, y sólo en virtud de esa prueba habrá
acción contra terceros poseedores.

Este resguardo es solo respecto de terceros, de tal manera que entre las partes
podrá probarse que no hubo pago del precio de la compraventa, aun cuando en la
escritura se diga lo contrario y las únicas limitaciones que pudieran existir aquí son
las de la testimonial de acuerdo con el valor de la cosa. Si llega a probarse que no
hubo pago del precio, no obstante haberse pagado, se va a poder pedir la resolución
del contrato.

183
Pactos Accesorios al Contrato de Compraventa.

 Pacto Comisorio; Retroventa; Retracto; Otros Pactos lícitos.

 Pacto Comisorio : El pacto comisorio es la estipulación expresa de la condición

resolutoria tácita. El pacto comisorio procede en toda clase de contratos en
virtud del principio de la autonomía de la voluntad.

El pacto comisorio está defi nido y tratado en el contrato de compraventa en relación

con la obligación del comprador de pagar el precio.

Para el análisis del pacto comisorio se debe distinguir :

1. Pacto comisorio en el contrato de compraventa por incumplimiento de la

obligación de pagar el precio: Puede ser simple o califi cado.

2. Pacto comisorio en el contrato de compraventa, por incumplimiento de cualquiera

otra obligación. Puede ser simple o califi cado.

 Pacto de retroventa : Es aquel por el cual el vendedor se reserva la facultad de

recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad determinada
que se estipulare, o en defecto de esta estipulación lo que haya costado la
compra. Se trata entonces de una venta sujeta a una condición resolutoria
ordinaria potestativa que depende de la sola voluntad del acreedor
(vendedor ); luego, es válida.

Requisitos del Pacto de Retroventa.

- Tiene que estipularse al momento del contrato, por cláusula expresa;

- Debe estipularse un precio que el vendedor va a tener que pagar por la cosa
cuando vuelva a comprarla. En caso que nada se diga a este respecto, ese precio será
el mismo de la compraventa.

- Debe señalarse un plazo dentro del cual el vendedor va a poder recuperar la cosa
que ha vendido, el cual no puede exceder de 4 años. Se trata de un plazo de
caducidad.

Efectos del pacto de retroventa.

Efectos entre las partes :

a. Si el vendedor no hace uso de la facultad de recobrar la cosa o si deja transcurrir el

plazo dentro del cual pudo ejercitar esta facultad, se consolida el derecho del
comprador, ya que la condición se entiende fallida;

b. Si el comprador no se allana a efectuar la restitución de la cosa, el vendedor

ejercita su derecho a recobrar la cosa vendida, entablando acción judicial dentro

184
 del plazo de 4 años. Si la ejerce dentro de plazo se producen todos los efectos de la
condición resolutoria ordinaria.

Efectos respecto de terceros : Si pudieron obtener algún derecho sobre la cosa, se

aplica lo dispuesto en los Arts.1490 y 1491.

 Pacto de retracto : Se trata de una venta sujeta a una condición resolutoria que
consiste en que, si dentro de cierto plazo, que no puede pasar de 1 año, se
presenta un tercero como comprador ofreciendo un mejor precio que el que se
estipuló en la compraventa, se va a producir la resolución de ésta, a menos que
el comprador o su adquirente mejore el precio en los mismos términos (Art.
1886).

Una vez producida la resolución en virtud del pacto de retracto, se aplican a

éste, las mismas reglas aplicables al pacto de retroventa.

 Otros pactos accesorios . De conformidad a lo dispuesto en el Art.1887, pueden

agregarse al contrato de compraventa cualesquiera otros pactos accesorios,
siempre que sean lícitos. Dichos pactos accesorios se van a regir por las reglas
generales de los contratos.

La rescisión de la venta por lesión enorme : La regla general en el derecho chileno,

es no aceptar la lesión como vicio de los contratos.

Sin embargo, hay algunos contratos en que el legislador acepta como vicio la
lesión enorme, siendo uno de ellos el contrato de compraventa de bienes raíces.

La lesión enorme en la compraventa consiste en una desproporción grave entre

el precio que se ha convenido y el verdadero valor de la cosa vendida.

En este caso lo que existe es una “falta de equivalencia” entre las prestaciones de
las partes, lo que se traduce en que una de las partes obtiene una utilidad o ventaja
desmedida frente a la otra, sufriendo esta última un perjuicio por la diferencia de
valores.

Es justamente para proteger a las partes de esta situación, y frente al

aprovechamiento que una de ellas puede hacer de la ignorancia o necesidad de la
otra, que el legislador establece en la compraventa la lesión enorme. Aún más, le da
el carácter de irrenunciable.

Requisitos para que opere.

1.- Que la lesión sea enorme en los términos del Art.1889:

185
 a) Para el vendedor . Cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo
precio de la cosa vendida.

b) Para el comprador . Cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior

a la mitad del que paga por ella.

El justo precio se refi ere al tiempo del contrato, es una estimación objetiva, no
cuenta el valor de afección, el justo precio se determina por el valor de mercado que
tenga la cosa.

2.- Que la compraventa sea susceptible de rescindirse por lesión enorme. Venta de
bienes raíces, con excepción de los que se hacen por el Ministerio de la Justicia.

Efectos que produce la lesión enorme : Declarada la rescisión de la venta por lesión
enorme por sentencia judicial, la parte a quien le es imputable la lesión (culpable),
tiene un derecho opcional:

1. Completar el precio o devolver la diferencia. En este caso va a subsistir el contrato,

y debemos distinguir A quién es imputable la lesión:

- Imputable al comprador : Este completa el precio pagando la diferencia. Para

establecer a cuanto asciende la diferencia, ella debe permitir completar el justo
precio, menos un 10 por ciento.

- Imputable al vendedor : Este tiene que restituir el exceso de precio recibido. Es

decir, va a tener que pagar una diferencia, y para determinarla, se aumenta el justo
precio en un 10 por ciento.

2. Aceptar la rescisión enorme con todas sus consecuencias. Es decir, se allana a ella,
quedando así extinguido y sin efecto el contrato de compraventa. Lo que signifi ca
que se produjo la rescisión del mismo. Pero esta rescisión no es en realidad una
nulidad, sin embargo produce sus mismos efectos, presentándose las siguientes
diferencias:

 El comprador no restituye ni intereses ni frutos, sino a contar del día en que se

notifi có la demanda;

 Las partes no se reembolsan los gastos ordinarios por la celebración del contrato;

 El comprador no está obligado a indemnizar los deterioros de la cosa, salvo que se

hubiere aprovechado de ellos;

 Los derechos reales con que el comprador haya gravado la cosa antes de la
rescisión, no caducan de pleno derecho por la sola declaración de rescisión, sino que

186
el comprador va a tener que cancelar esos gravámenes para devolver la cosa sin ellos
al vendedor;

Extinción de la Acción Rescisoria.

1. Por la destrucción de la cosa . Porque ya no es posible su restitución, y éste es el

efecto propio de la rescisión del contrato.

2. Por la enajenación de la cosa . Si la cosa vendida sale del patrimonio del

comprador, no hay acción rescisoria, siendo éste uno de los aspectos en que se
presenta gran diferencia con la nulidad, la cual da acción reivindicatoria contra
terceros poseedores. Pero si el comprador ha enajenado la cosa, obteniendo un
precio mayor al que él había pagado por la cosa, procede en su contra una acción
indemnizatoria, que produce el efecto que el comprador va a tener que devolver el
sobreprecio con un límite, que es el justo precio de la cosa con deducción de un 10
por ciento. En lo que el sobreprecio exceda de este tope, le pertenece lícitamente al
comprador.

3. Prescripción . La acción rescisoria por lesión enorme, prescribe en 4 años contados

desde la fecha del contrato.

 CESIÓN DE DERECHOS .

La cesión de derechos latu sensu es el traspaso de un derecho por acto entre vivos.
Es el traspaso o tradición que tiene lugar como resultado de una convención por la
cual una persona transfiere voluntariamente a otra que acepta los derechos
personales que tiene contra un tercero.

El Código Civil se ocupa de ciertos créditos o derechos personales; no trata de

la cesión de los derechos reales sino solo del de herencia, y de la cesión de derechos
litigiosos que, naturalmente, pueden ser reales o personales.

 Cesión de créditos personales.

La expresión “créditos personales” es redundante. Los créditos son

necesariamente personales en el sentido de que solo pueden reclamarse de quienes
por un hecho suyo o la sola disposición de la ley han contraído la obligación
correlativa.

187
 Con esta expresión el legislador ha querido signifi car cierto tipo de créditos en
que se encuentra precisamente determinado el acreedor, denominados, por lo mismo,
“nominativos”.

En principio, todos los créditos son transferibles, excepto aquellos que tienen
un carácter personalísimo. Pero la manera de efectuar la cesión varía según la forma
del titulo en que consta el crédito. Desde este punto de vista los créditos pueden ser:

Nominativos: Aquellos en que se indica con toda precisión la persona del acreedor y
que no son pagaderos sino precisamente a la persona designada.

A la orden: Aquellos en que el nombre de la persona del titular se antepone la

expresión “a la orden” u otra equivalente. Tales créditos son pagaderos a la persona
designada o a quien ésta ordene o designe. Las letras de cambio, los pagares y
cheques adoptan generalmente esa forma.

Al portador: Aquellos en que no se designa la persona del acreedor o llevan la

expresión “al portador”. De este tipo son los billetes bancarios, los bonos
hipotecarios, los cheques en que no se han borrado las expresiones “al portador”.

El Código Civil reglamenta solo la cesión de créditos nominativos.

El art.1908 prescribe que las disposiciones de este titulo no se aplicarán a las

letras de cambio, pagares a la orden, acciones al portador y otras especies de
transmisión que se rigen por el Código de Comercio o por leyes especiales.

Naturaleza jurídica de la cesión : La ubicación en el libro IV, entre la permuta y el

arrendamiento, sugiere que la cesión de derechos es un contrato. Pero un atento
examen conduce a una conclusión diversa. En suma, la cesión es la tradición de los
derechos personales o créditos.

Por de pronto, el art.1901 establece la forma como se perfecciona la cesión,

entre cedente y cesionario “a cualquier titulo que se haga”. La disposición deja en
claro que la cesión requiere de un titulo y que este puede adoptar diversas formas.
Un crédito puede cederse, en efecto, a titulo de compraventa, de permuta, de
donación, de aporte en sociedad.
El art.1901 reproduce casi literalmente la regla del art.699: la tradición de los
derechos personales que un individuo cede a otro se verifi ca por la entrega del titulo
hecha por el cedente al cesionario.

1. Perfeccionamiento de la cesión entre las partes . El solo acuerdo de voluntades, no

es sufi ciente para que se perfeccione la cesión. La cesión de un crédito personal, a
cualquier titulo que se haga, no tendrá efecto entre cedente y cesionario sino en
virtud de la entrega del titulo. En virtud de esta entrega del titulo, el cesionario se
convierte, frente al cedente, en titular del crédito.

188
 Al efectuarse la entrega deberá anotarse en el documento mismo el traspaso
del derecho, con designación del nombre del cesionario bajo la fi rma del cedente.

2. Perfeccionamiento de la cesión respecto del deudor y terceros . Para que la cesión

se perfeccione respecto del deudor cedido y de terceros, es menester que se notifi que
al deudor o este acepte la cesión. Mientras no intervenga la notifi cación o aceptación,
para el deudor y terceros, el titular del crédito continua siendo el cedente.

Consecuencias particulares de este principio general:

 El deudor podrá paga validamente al cedente;

 Los acreedores del cedente podrán embargar el crédito que se reputa pertenecerle.

Mientras no medien la notifi cación o aceptación, la cesión es inoponible al

deudor y a terceros.

3. Perfeccionamiento de la cesión respecto del deudor cedido y terceros.

1. Notifi cación del deudor. La cesión se perfecciona respecto de terceros y del propio
deudor, en primer término, por la notifi cación de éste:

La notifi cación del deudor debe ser judicial . Debe efectuarse personalmente
previa resolución judicial. El art. 47 del CPC previene que esta forma de notifi cación
se utilizará siempre que la ley disponga que se notifi que a una persona para la
validez de ciertos actos.

La iniciativa de la notifi cación del deudor corresponde al cesionario . El

cesionario está primordialmente interesado en que la notifi cación se practique y,
además, tiene el titulo del crédito que la ha sido entregado por el cedente. No hay
inconveniente para que se cometa este encargo al cedente que, en tal caso, se
reputará como un representante del cesionario.

La notifi cación debe practicarse cumpliendo con los requisitos generales de

toda notifi cación personal; además deberá cumplir con lo dispuesto en el art.1903,
debiendo hacerse con exhibición del titulo, que llevará anotado el traspaso del
derecho con la designación del cesionario y bajo la firma del cedente.

2. Aceptación del deudor. La cesión se perfecciona igualmente, respecto del deudor

y terceros, por la aceptación del primero. Puede ser expresa o tácita.

 Expresa: consistirá en una explícita declaración del deudor de que aprueba la

cesión;

 Tácita: Consiste en un hecho que la suponga, como la litis contestación con el

cesionario, un principio de pago al cesionario, etc.

El Código no ha rodeado la aceptación de ningún requisito de forma.

189
Efectos de la cesión.

1. En cuanto a la extensión de la cesión : Comprende sus fi anzas, privilegios e

hipotecas; pero no traspasa las excepciones personales del cedente. Sin embargo, la
cesión no transfi ere las excepciones personales del cedente. Se exceptúa la nulidad
relativa que, de acuerdo con el art.1684, pueden invocar las personas en cuyo favor la
establece la ley y sus cesionarios.

- Situación de la excepción de compensación . El deudor que acepta sin reserva alguna la

cesión que el acreedor haya hecho de sus derechos a un tercero, no podrá oponer en
compensación al cesionario los créditos que antes de la aceptación hubiere podido oponer al
cedente. La aceptación sin reservas importa una renuncia de la compensación. Cuando la
cesión se perfecciona por la notificación, el deudor podría oponer al cesionario todos los
créditos que antes de la notificación haya adquirido en contra del cedente, aun cuando no
hubieren llegado a ser exigibles sino después de la notificación.

2. En cuanto a la Responsabilidad del cedente . Depende si es a título gratuito u

oneroso. Gratuito, no le cabe ninguna responsabilidad. Oneroso, se hace responsable
de su existencia al tiempo de la cesión, esto es, de que verdaderamente le pertenecía;
no se hace responsable de la solvencia futura, sino solo de la presente, salvo que se
comprenda expresamente la primera. Por acuerdo de las partes, el cedente puede
asumir otras responsabilidades como, por ejemplo, la obligación de indemnizar
perjuicios al cesionario.

 Cesión del Derecho de Herencia :

La herencia es un derecho real que comprende la totalidad de los bienes y

obligaciones transmisibles de un difunto o una parte de éstos. La herencia forma un
todo independiente de los elementos que la componen. Para efectuar actos jurídicos
válidos sobre la herencia es absolutamente necesario que la sucesión esté abierta, es
decir, que el causante haya fallecido, de lo contrario los actos son nulos por ilicitud
de objeto.

Maneras de efectuar la cesión : La cesión puede hacerse de dos maneras:

1. Especifi cando los bienes comprendidos en la cesión . Pero en realidad aquí no

habría cesión, sino compraventa, aplicándosele las reglas generales de dicho
contrato.

2. Sin especifi car los bienes de que se compone la herencia o legado . Sólo es correcto
aquí hablar de la cesión del derecho real de herencia.

190
La cesión puede hacerse a título gratuito o a título oneroso :

- A título Gratuito : Lo que realmente hay aquí es donación, por lo se rige por las
reglas generales de ella.

- A título Oneroso : Aquí hay cesión del derecho real de herencia propiamente
tal, y se aplican las reglas del párrafo 2º del titulo XXV, “De la cesión de
derechos”.

No es la calidad de heredero lo que se cede(puesto que ello emana de las

relaciones de familia), sino que las consecuencias patrimoniales que de la calidad de
heredero resulten.

Concepto : Es la tradición o enajenación a título oneroso que el heredero (cedente)

hace del todo o parte de su herencia a otra persona (cesionario). El contrato que le
sirva de título debe constar por escritura pública, por lo tanto, el contrato que le
sirve de antecedente a la cesión es solemne.

La cesión del derecho real de herencia no requiere de inscripción en el

Conservador de Bienes Raíces, aunque en la herencia existan inmuebles. Sin
embargo, hay autores como Meza Barros que sostienen que la tradición se efectúa de
acuerdo a los bienes que los integran.

Efectos de la cesión.

1. El cesionario tiene derecho a obtener de la herencia el mismo benefi cio que le

correspondería al heredero;

2. Si el heredero (cedente) se ha aprovechado en cualquier forma de los efectos

hereditarios o sus frutos naturales o civiles, está obligado a reembolsar su
valor al cesionario, salvo estipulación en contrario;

3. La cesión comprende todo aquello que incremente la cuota del cedente, salvo
estipulación en contrario;

4. El cesionario de un derecho de herencia es obligado a cargar con las

obligaciones y gravámenes que por su cuota hereditaria le corresponda. Si el
heredero hubiere ya pagado alguna deuda u otra carga hereditaria, el
cesionario deberá reembolsarle dichos pagos;

5. Todo lo dicho respecto del heredero, es igualmente aplicable a la cesión de un

legado (inc. fi nal art. 1910).

 Cesión de Derechos Litigiosos :

191
 Cosas Litigiosas: Aquellas especies cuya propiedad se litiga y en cuya enajenación
hay objeto ilícito si se ha dictado prohibición de enajenar por el Tribunal competente.

 Derechos Litigiosos: Aquellos que se debaten en juicio, que son objeto de

discusión judicial.

Hay venta de los derechos litigiosos cuando el vendedor se obliga a ceder el

evento incierto de la litis, del que no se hace responsable el cedente. La cesión de
derechos litigiosos es perfectamente válida aunque el contrato sea aleatorio.

Tal como en la cesión del derecho real de herencia y la cesión de créditos, la

cesión de los derechos litigiosos es la tradición o enajenación de éstos y no el
contrato que obliga a una de las partes a transferir dichos derechos. Para el
perfeccionamiento de la cesión se aplican las reglas de la cesión de créditos.

Sólo hay cesión de derechos litigiosos cuando ésta es hecha por el demandante.

Efectos : El título que sirve de base a la cesión es un contrato aleatorio, que no

impone al cedente la obligación de sanear la evicción los vicios redhibitorios.

 Para que el derecho sea litigioso:

- Que se litigue sobre la existencia o inexistencia de él;

- Que haya sido notifi cada judicialmente la demanda.

Derecho de Rescate : Facultad que tiene el demandado de liberarse de la prestación a

que ha sido condenado en el juicio, pagando al cesionario el precio que dio éste al
cedente y sus intereses desde que le ha sido notifi cada la cesión. Debe hacerse
dentro de los 9 días siguientes contados desde la notifi cación del decreto en que se
manda ejecutar la sentencia.

Con todo, este derecho no es absoluto y admite excepciones. Veamos algunas de

ellas:

- En las cesiones enteramente gratuitas;

- En las cesiones que se hacen por ministerio de la justicia;

- En las cesiones que van comprendidas en la enajenación de una cosa de que el

derecho litigioso forma una parte o accesión;

192
  EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO.

El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan

recíprocamente, la una a conceder el goce de una cosa o a ejecutar una obra o prestar
un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado.

En concepto del legislador existen tres tipos o clases de arrendamiento:

a). La concesión de goce de una cosa, o arrendamiento de cosas.

b). La confección de obra.

c). La prestación de un servicio o arrendamiento de servicios.

Características generales del arrendamiento :

1). Consensual: Sin embargo, se encuentra sometido a algunas formalidades:

a) Por Vía de Prueba : Por ejemplo, en el arrendamiento de predios urbanos;

b) Habilitantes : En el arrendamiento de predios urbanos o rústicos de

incapaces, debe hacerse con autorización judicial. Lo mismo sucede, en el
arrendamiento de predios en determinados plazos en que los cónyuges se
encuentren casados en sociedad conyugal;

c) Solemnidades que las partes hayan acordado ;

d) El arrendamiento de predios rústicos es solemne , el contrato respectivo

debe constar en escritura pública o escritura privada suscrita por dos
testigos mayores de edad;

2). De tracto sucesivo: De aquí se sigue que tanto los efectos de la condición
resolutoria como aquellos de la nulidad operan hacia el futuro. La resolución aquí
recibe el nombre de “terminación”.

3). Constituye un titulo de mera tenencia: El contrato transforma al arrendatario en

mero tenedor de la cosa. Por lo anterior, el contrato es un acto de administración y
no de enajenación.

4). Bilateral; Oneroso; Conmutativo; Principal y Típico o Nominado.

193
  El Arrendamiento de Cosas : Aquel contrato en que una de las partes
denominada arrendador proporciona a otra, llamada arrendatario, el goce de
una cosa, quien paga por ella un precio determinados. El precio pagado recibe
el nombre de renta, cuando se paga en forma periódica.

Arrendamiento y Usufructo : En ambos casos se concede a una persona el derecho de

gozar de una cosa ajena. La principal diferencia que los separa es que el derecho de
usufructo es real, aquel que se deriva del arrendamiento es personal, puesto que de
los contratos sólo nacen derechos personales o créditos.

Elementos del Arrendamiento de Cosas .

1.- El consentimiento: Es el acuerdo de voluntades recaído en la naturaleza del

contrato, el precio y la cosa. El arrendamiento de cosas es consensual. Se perfecciona
por el solo acuerdo en la cosa y el precio. No es necesario un documento que lo
respalde, pero el instrumento es importante por tratarse de una formalidad
probatoria. También puede ser conveniente celebrarlo por escritura pública e
inscribirlo en el Conservador de Bienes Raíces entre los títulos que pueden
inscribirse. De esta manera las partes pueden disponer de un titulo ejecutivo para
solicitar compulsivamente el cumplimiento de las mutuas obligaciones y, además, en
caso de enajenarse la cosa arrendada, el adquirente queda obligado a respetar el
arriendo, e incluso debe ser respetado por los acreedores hipotecarios cuando el
contrato se encuentra inscrito con antelación a la inscripción hipotecaria.

2.- La cosa arrendada: Debe reunir los requisitos generales del objeto en las
obligaciones de dar, la cosa debe ser real, determinada y susceptible de ser dada en
arrendamiento. Son susceptibles de ser dadas en arrendamientos todas las cosas
corporales e incorporales, que pueden usarse sin consumirse, excepto aquellas que la
ley prohíbe arrendar, y los derechos estrictamente personales, como los de habitación
y uso.

Puede arrendarse aun la cosa ajena, y el arrendatario de buena fe tendrá acción

de saneamiento contra el arrendador, en caso de evicción. Esta norma es muy similar
a la de la compraventa. En ambos casos, la venta o el arrendamiento de cosa ajena
son validos, ello, sin perjuicio de los derechos del dueño, el que podrá reclamar la
cosa, porque el contrato le es inoponible.

194
3.- El precio o renta en el contrato de arrendamiento: A diferencia de la
compraventa, el precio puede consistir en dinero y también en frutos naturales de la
cosa arrendada. Si el pago es con frutos, puede fi jarse una cantidad determinada o
una cuota o parte alícuota de cada cosecha. Esta última forma de pago recibe el
nombre de aparcería, siendo común en el arrendamiento de predios rústicos. El
precio podrá determinarse de los mismos modos que en la compraventa, esto es, por
los contratantes de común acuerdo, por cualesquiera medios o indicaciones que lo
fi jen, al arbitrio de un tercero, si este tercero no lo determinare, podrá hacerlo por él
cualquiera otra persona en que convinieren los contratantes. En ningún caso podrá
dejarse el precio al arbitrio de uno de los contratantes.

- Forma o Pago del Precio : *Si se paga en forma periódica recibe el nombre de
renta. *En el caso del arrendamiento de transporte recibe el nombre de flete, y
*En el caso de servicios inmateriales se le denomina sueldo u honorario. A
diferencia de la compraventa, la legislación actual chilena no contiene
limitaciones generales respecto de la relación entre el precio y la cosa. No cabe
tampoco la lesión enorme.

Efectos del Contrato de Arrendamiento sobre Cosas :

o Obligaciones del Arrendador:

- Entregar la cosa;

- Mantener la cosa arrendada en forma tal que le sirva al arrendatario para el

objeto que la arrendó;

- Evitarle las molestias y embarazos que pueda sufrir con la cosa arrendada.

1.- Entrega de la cosa arrendada .

En el art.1920 se señala que la entrega de la cosa que se da en arriendo podrá

hacerse bajo cualquiera de las formas de tradición reconocidas por la ley. La
disposición es atinada tratándose de bienes muebles, pero no de los bienes raíces, en
que para efectuar la tradición se requiere inscripción en el Conservador de Bienes
Raíces. Siendo este contrato un titulo de mera tenencia, y tratándose de la propiedad
raíz basta con que simplemente se ponga a disposición material del arrendatario la
cosa.

195
Momento y lugar de la entrega de la cosa arrendada . Se aplican las normas generales.
El contrato se iniciará en la época prefi jada en él y, a falta de estipulación,
inmediatamente después de su celebración. En cuanto al lugar, se aplican las reglas
del pago.

Estado en que debe entregarse la cosa arrendada . La entrega debe ser completa y en
estado de servir para el fi n para el que fue arrendada. Si la cosa presenta vicios
ocultos, hace nacer para el arrendatario derecho a solicitar la terminación del
contrato y, aún la rescisión, bajo las siguientes condiciones:

a) El mal estado o la mala calidad de la cosa debe impedir al arrendatario hacer

el uso para que ha sido arrendada;

b) El arrendatario no debe conocer el vicio, y

c) El vicio puede haber comenzado a existir con posterioridad a la celebración del

arrendamiento, siempre y cuando no sea por culpa del arrendatario.

d) Si el mal estado o calidad de la cosa es parcial o la cosa se destruye en parte, el

juez decidirá si las circunstancias dan lugar a la terminación o bien a una
rebaja del precio o renta.

Entrega de la cosa a varias personas . En este caso se sigue el mismo criterio que en la
compraventa. El arrendatario a quien primero se haya entregado la cosa es preferido;
si se ha entregado a los dos, la entrega posterior no valdrá; si a ninguno, el titulo
anterior prevalecerá.

Incumplimiento de la obligación de entregar . Si el incumplimiento se debe a un

hecho o culpa del arrendador, o de sus agentes o dependientes, el arrendatario tiene
derecho a desistirse del contrato, con indemnización de perjuicios. Habrá lugar a
indemnización aún cuando el arrendador haya creído erróneamente y de buena fe
que podía arrendar la cosa, salvo que el arrendatario haya conocido la imposibilidad
o que ésta provenga de fuerza mayor o caso fortuito, en cuyo caso sólo podrá
solicitar el término del contrato.

La Mora . El arrendatario tendrá derecho a obtener indemnización de perjuicios, a

menos que con ocasión del retardo disminuya notablemente para este la utilidad del
contrato; en este caso, además de la indemnización, podrá desistirse del mismo,
siempre que el retardo no se deba a caso fortuito o fuerza mayor.

196
2.- Mantener la cosa en el estado de servir para el objeto para el que ha sido
arrendada .

No basta con que la cosa arrendada sea al principio apta, sino que el
arrendador debe procurar al arrendatario el goce de la cosa prolongado en el tiempo,
hasta el término del arriendo.

En razón de esta obligación, tiene a su cargo las reparaciones que sean del
caso, a excepción de las locativas, que corresponden al arrendatario, a menos que los
deterioros de las locativas provengan de caso fortuito o mala calidad de la cosa
arrendada.

 Reparaciones Locativas : Aquellas que por la costumbre general del

lugar corresponden al arrendatario.

Reparaciones Necesarias: Son las indispensables para mantener la cosa en el estado

de servir para el objeto a que ha sido arrendada. Sin esas reparaciones, la cosa se
destruye, o desaparece o no sirve para su fin. Puede, en determinadas circunstancias,
efectuarlas el arrendatario pero el arrendador debe reembolsarle siempre que
concurran las siguientes condiciones:

a. Que no se hayan hecho necesarias por culpa del arrendatario;

b. Que se haya dado pronta noticia al arrendador, a menos que la noticia no

hubiere podido darse a tiempo;

c. Que el arrendador no haya tratado de hacerlas oportunamente;

d. Que el arrendatario pruebe la necesidad de las reparaciones de que se trata.

Las Mejoras Útiles: El arrendador deberá reembolsar siempre que haya consentido
en que se efectúen, con la expresa condición de pagarlas. En los demás casos, el
arrendatario podrá separar y llevarse los materiales siempre que sea sin detrimento
de la cosa arrendada, a menos que el arrendador este dispuesto a abonarle lo que
valdrían los materiales considerados separadamente.

Las mejoras voluptuarias: Estas mejoras en el contrato se arrendamiento jamás se

indemnizan. El arrendatario podrá llevárselas en conformidad a las reglas generales.

3.- Librar al arrendatario de toda turbación en el goce de la cosa .

197
 Esta obligación se descompone en dos. La primera de ellas recae sobre las
turbaciones que el propio arrendador pueda ocasionar y de las cuales debe
abstenerse. La segunda, recae sobre las perturbaciones de que sea víctima por parte
de terceros.

Obligaciones respecto de las turbaciones propias y de terceros:

a.- Proscripción de Turbaciones : Bajo esta obligación, el arrendador debe abstenerse

de ejecutar ninguna obra o transformación en la cosa arrendada que turben o
embaracen el goce de ella, salvo que medie el consentimiento del arrendatario.

Sin embargo, como pueden ser indispensables las reparaciones, el arrendatario

tendrá derecho a que se le rebaje proporcionalmente la renta. Si las reparaciones
simplemente impiden el uso de la cosa, podrá el arrendatario dar por terminado el
arrendamiento.

Además, el arrendatario podrá solicitar indemnización de los perjuicios

ocasionados por las reparaciones en los siguientes casos:

1. Si las reparaciones provienen de una causa que ya existía al tiempo del

contrato, desconocida del arrendatario, pero que el arrendador conoció o era
tal que tuviere antecedentes para temerla o por su profesión debiese
conocerla;

2. Si las reparaciones han de difi cultar el goce por mucho tiempo, de manera
que no pueda subsistir el contrato de arrendamiento sin grave molestia o
perjuicio del arrendatario.

b.- Turbaciones de terceros : Respecto de los actos de terceros, la turbación puede ser
de hecho o de derecho:

- De Hecho: Aquellas que importan ejecución de actos materiales que no

implican pretensiones de derecho. Estas no imponen al arrendador ninguna
responsabilidad, es el arrendatario el que deberá preocuparse de perseguir la
responsabilidad y obtener la reparación del daño;

- De derecho: Implican que hay un tercero que pretende tener un derecho

sobre la cosa arrendada. Como se ve afectado el derecho del arrendador, este
debe necesariamente intervenir. La acción intentada por el tercero debe
dirigirse contra del arrendador, y el arrendatario tiene la obligación de
notifi carle a éste toda turbación o molestia, y si la omitiera o dilatare
culpablemente, abonará los perjuicios que de ello se sigan al arrendador. En
realidad, se trata de la evicción aplicada al contrato de arrendamiento.

198
Derechos del arrendatario respecto del incumplimiento de la obligación de liberar
las turbaciones en el goce de la cosa arrendada .

- Cuando la perturbación es de escasa importancia, sólo tiene derecho a una

rebaja en el precio o canon de arrendamiento;

- Si la perturbación es considerable podrá pedir la terminación del contrato;

- Indemnización de perjuicios si la causa de turbación fue o debió haber sido

conocida por el arrendador al tiempo del contrato, pero no lo fue del
arrendatario, o siendo conocida de éste intervino estipulación especial de
saneamiento respecto de ella.

- Si el arrendador no la conoció al momento de celebrar el contrato, no será

obligado a abonar el lucro cesante.

- El Derecho legal de retención. En aquellos casos en que se deba indemnización

al arrendatario por causa de turbaciones, no podrá éste ser expelido o privado
de la cosa arrendada sin que se le pague o se le asegure el pago de lo
adeudado.

Obligación de Entregar Recibo . En el caso de arrendamiento de predios urbanos

regidos por la ley 18101, el arrendador de bienes raíces urbanos, está obligado a
entregar recibo de las rentas pagadas, so pena de multa de 1 a 60 UF a benefi cio
fi scal.

o Obligaciones del Arrendatario :

- Pagar el precio o renta;

- Usar la cosa conforme los términos del contrato;

- Cuidar la cosa arrendada;

- Efectuar las mejoras locativas;

- Terminado el contrato, restituir la cosa arrendada.

1. Obligación de Pagar el Precio o Renta .

199
 Constituye el precio o renta un elemento de la esencia del contrato de
arrendamiento. En el caso que se haya producido la entrega y hubiese disputa sobre
éste y no se produjere prueba legal de lo estipulado se estará al precio que fijen
peritos pagados en partes iguales por los contratantes. Sin perjuicio de lo anterior, la
ley 18.101, ante un contrato verbal, presume que la renta es la que declara el
arrendatario, debiendo el arrendador desvirtuarlo si ella no corresponde a la
realidad.

Época del pago del precio. En la época convenida, a falta de estipulación, conforme a
la costumbre, en defecto de éstas, conforme a las reglas siguientes:

1. Si se trata de predios urbanos, se pagará por meses anticipados y, por lo

general, dentro de los cinco o diez primeros días. En los Predios rústicos,
por años;

2. Si se refi ere a una cosa mueble o semoviente que se arrienda por cierto
numero de años, meses o días, cada una de las pensiones periódicas se
deberá inmediatamente después de la expiración del respectivo día, mes o
año;

3. Si se arrienda por una sola suma, se deberá ésta luego que termine el
arrendamiento.

Efectos del incumplimiento en el pago de la renta . El no pago de la renta confi ere al

arrendador el derecho alternativo del Art.1489, esto es, *o la ejecución forzada *o la
resolución del contrato más la indemnización de perjuicios. En este caso la resolución
se denomina terminación.

La mora de un periodo entero en el pago de la renta dará derecho al

arrendador, después de dos reconvenciones entre las cuales medien 4 días para hacer
cesar inmediatamente el arriendo, si no presta seguridad competente de que
verifi cará el pago dentro de un periodo razonable, que no bajará de 30 días.

La primera reconvención de pago se verifi ca por el receptor judicial cuando

notifi ca la demanda de terminación del arriendo; la segunda, en el caso de los
inmuebles urbanos se practica en la oportunidad que señala el art. 10 de la ley 18101,
en la audiencia de contestación de la demanda.

2. Usar la Cosa Según los Términos o Espíritu del Contrato .

200
 Usar la cosa, implica utilizarla únicamente según los términos o espíritu del
contrato. En caso que éstos no se hayan estipulado, deberán dársele aquellos usos
para los cuales la cosa generalmente se destina o que deban presumirse de las
circunstancias del contrato o de la costumbre del país.

Si el arrendatario contraviene a esta regla, podrá el arrendador reclamar la

terminación del arriendo con indemnización de perjuicios, o limitarse a esta
indemnización, dejando subsistir el arriendo. En caso de controversia toca al juez
decidir cual es el destino que deba dar el arrendatario a la cosa, tomando en
consideración las circunstancias del caso particular.

El arrendatario no tiene derecho a subarrendar o a ceder el contrato y si lo

hace, el arrendador tiene derecho a pedir la terminación del contrato. Esta facultad
requiere de pacto expreso de las partes.

3. Cuidar la cosa como un buen padre de familia .

El nivel de cuidado, que debe emplear el arrendatario, quedará determinado

por la estipulación de las partes. A falta de acuerdo, responderá de culpa leve.
Faltando a esta obligación, responderá de los perjuicios y en el caso de un grave y
culpable deterioro el arrendador podrá poner término al contrato. El deterioro solo
autoriza para solicitar indemnización de perjuicios.

El arrendatario, no sólo responde de su propia culpa, sino también de la culpa

de su familia, huéspedes y dependientes.

4. Efectuar Reparaciones Locativas .

Aquellas que tienen por objeto subsanar los deterioros que son consecuencia
normal del goce que el arrendatario tiene sobre la cosa.

Excepcionalmente el arrendatario no está obligado a efectuar las reparaciones

locativas, cuando los deterioros provienen de fuerza mayor o caso fortuito o de la
mala calidad de la cosa arrendada.

5. Restitución de la cosa arrendada .

El goce del arrendatario es esencialmente temporal, y por tanto, este debe

restituir la cosa al término del arriendo, en el estado en que le fue entregada, sin
perjuicio de los deterioros ocasionados por el uso y goce legítimos de la cosa. Si las
partes han dejado constancia de como se entregó la cosa no habrá problema, pero si

201
no lo han señalado, la ley presume haberse recibido la cosa en un estado
satisfactorio.

Forma de restituir . Si la cosa arrendada es un bien mueble se restituye, poniéndolo

materialmente a disposición del arrendador. Si es inmueble, se desocupará la
propiedad enteramente, poniéndola a disposición del arrendador a través de la
entrega de las llaves.

Salvo estipulación en contrario, la restitución debe hacerse inmediatamente

después de terminado el contrato. Para que el arrendatario sea constituido en mora
de restituir, será necesario requerimiento del arrendador, aun cuando haya
precedido desahucio; y si requerido no la restituye, será condenado al pleno
resarcimiento de todos los perjuicios de la mora, y a lo demás que contra él competa
como injusto detentador.

Derecho legal de retención del arrendador . Es un derecho auxiliar del acreedor que
garantiza el pago del pago del precio o renta, y demás prestaciones pecuniarias
derivadas del contrato de arrendamiento. En virtud de este derecho, el arrendador
puede retener todas las especies muebles con que el arrendatario ha provisto la cosa
arrendada, los que se equiparan a los bienes dados en prenda. En este caso, dichos
bienes servirán para garantizar lo que se le deba al arrendador por los siguientes
conceptos:

1. El uso de la cosa contrariando los términos o espíritu del contrato;

2. Deterioro causados a la cosa por no emplear el cuidado debido;

3. Perjuicios derivados de la mora en la restitución de la cosa;

4. Perjuicios derivados de la terminación del contrato por culpa del

arrendatario; y

5. Por concepto de no pago de la renta o precio.

La expiración o término del contrato de arrendamiento de cosas.

El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que los otros contratos, y
especialmente:

1. Por la destrucción total de la cosa arrendada;

2. Por la expiración del tiempo estipulado para la duración del arriendo;

202
3. Por la extinción del derecho del arrendador, según las reglas que más adelante se
expresarán.

4. Por sentencia del juez en los casos que la ley ha previsto.

1. La destrucción total de la cosa arrendada: Para que la destrucción ponga término al

contrato de arrendamiento, ésta debe ser total, quedando liberado el arrendatario de pagar el
precio, pues su obligación carece del objeto. Si la destrucción se debe a hecho o culpa del
arrendatario o de las personas que éste llama al goce de la cosa, también se extingue el
contrato, pero se debe indemnizar perjuicios. Si la destrucción no es total el juez decidirá
atendidas las circunstancias, si debe tener lugar la terminación del arrendamiento, o
concederse una rebaja del precio o renta.

2. La expiración del plazo estipulado para la duración del arriendo: La duración del contrato
puede ser determinada o indeterminada.

- En el contrato de duración determinada las partes han señalado un plazo, o la duración del
mismo está determinada por la naturaleza del servicio o bien su término está determinado por
la costumbre del país. En tales casos, la llegada del término pone fin automáticamente al
contrato, sin necesidad de desahucio.

- En el contrato de duración indeterminada, no se extinguirá mientras las partes no

manifiesten su voluntad de ponerle término, a través del desahucio.

El desahucio en el contrato de arrendamiento de las cosas. El desahucio es un acto jurídico

unilateral y no revocable y que consiste en el aviso anticipado que una de las partes da a la
otra de su voluntad de poner fin al contrato. Es un acto unilateral que puede ser judicial o
extrajudicial. El extrajudicial puede ser verbal o escrito. Actualmente el desahucio extrajudicial
que emana del arrendador sólo tiene cabida tratándose de cosas muebles.

La tácita reconducción . Es la renovación o continuación de un contrato de

arrendamiento de bienes raíces por el consentimiento tácito de ambas partes. El
Código Civil la admite, en términos muy restringidos, cuando las partes así lo han
estipulado y cuando el arrendamiento recaiga sobre una cosa raíz y el arrendatario
con el beneplácito del arrendador hubiera pagado la renta de cualquier espacio de
tiempo subsiguiente a la terminación, o si ambas partes hubieren manifestado por
cualquier otro hecho igualmente inequívoco su intención de perseverar en el
arriendo.

La reconducción importa un nuevo contrato bajo las mismas condiciones que

antes, pero por tres meses en los predios urbanos, y el necesario para recoger los
frutos pendientes en los predios rústicos.

203
 Al suponer un nuevo contrato, se extinguen las cauciones que terceros
constituyeron para garantizar el arrendamiento.

3. La extinción del derecho del arrendador. Si se extingue el derecho del arrendador se pone
fin al contrato, ya que el arrendador se coloca en la imposibilidad de satisfacer una de sus
obligaciones principales, cual es proporcionar al arrendatario el goce de la cosa arrendada. Las
causas que hace expirar el derecho del arrendador pueden ser varias, y tener lugar con ocasión
de una fuerza mayor o caso fortuito, o bien, por hecho o culpa del arrendador, lo que tiene
importancia para determinar la posible indemnización de perjuicios.

La extinción involuntaria del derecho del arrendador. El legislador distingue entre la buena y
la mala fe del arrendador, señalando que sólo indemniza el de mala fe; esto es, el que sabe
incierta la duración de su derecho. Cuando el arrendador ha contratado en una calidad
particular que hace incierta la duración de su derecho, como la de usufructuario, o la de
propietario fiduciario, y en todos los casos en que su derecho esté sujeto a una condición
resolutoria, no habrá lugar a la indemnización de perjuicios por la cesación del arriendo en
virtud de la resolución del derecho. Pero si teniendo una calidad de esa especie, hubiere
arrendado como propietario absoluto, será obligado a indemnizar al arrendatario, salvo que
éste haya contratado a sabiendas de que el arrendador no era propietario absoluto. En caso de
expropiación, para que el contrato expire, la expropiación debe ser total; la parcial sólo
autoriza al arrendatario para pedir la terminación del contrato cuando sea de presumir que sin
la parte que falta no habría contratado.

La extinción del derecho de arrendador por un hecho o culpa suyos. El caso más frecuente es
la enajenación de la propiedad arrendada, o también si el arrendador no paga el precio de una
compraventa y se resuelve el contrato que le sirvió de título para su adquisición. Para
determinar los efectos hay que distinguir si el adquirente está o no obligado a respetar el
arriendo:

1. Si el que adquiere la propiedad no está obligado a respetar el arriendo. Se deben pagar

indemnizaciones al arrendatario por los perjuicios causados. Entre ellos se incluyen los del
subarrendatario, quien puede dirigirse contra el arrendador sólo si el arrendatario le cede su
acción.

2. Si el que adquiere la propiedad está obligado a respetar el arriendo. Por regla general el
tercero no está obligado a respetar el arrendamiento. Por excepción, están obligados a
respetarlo:

- Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un título lucrativo;

- Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador, a título oneroso, si el

arrendamiento ha sido contraído por escritura pública

204
- Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por escritura pública,
inscrita en el Registro del Conservador antes de la inscripción hipotecaria.

4. Por sentencia judicial en los casos que la Ley ha previsto: Esta forma de terminación
tendrá lugar cuando arrendador o arrendatario reclamen el término del mismo, por
incumplimiento de cualquiera de las obligaciones contraídas.

5. Otras causales de Término:

1) La insolvencia del arrendatario: Sólo cuando los acreedores no se sustituyan al arrendatario,

prestando fianza a satisfacción del arrendador, tiene, además, acción de perjuicios contra el
arrendatario de conformidad a las reglas generales.

2) Casos en que deban hacerse reparaciones en la cosa arrendada que impidan el goce de ella
en todo o en parte, en este caso se debe indemnización de perjuicios al arrendatario

3) Los arrendamientos celebrados por tutores o curadores, por un plazo superior a 5 u 8 años,
serán inoponibles al incapaz. En el caso del marido o la mujer que representan a la sociedad
conyugal, los arriendos adolecen de nulidad relativa..

La cláusula de no enajenar la cosa arrendada. Este pacto, aunque tenga cláusula de nulidad de
la enajenación, no dará derecho al arrendatario sino para permanecer en el arriendo, hasta su
terminación natural.

El embargo de la cosa arrendada. La resolución judicial que decreta el embargo de la cosa

arrendada no pone fin al arriendo, sino que se sustituirán el acreedor o acreedores en los
derechos y obligaciones del arrendador. Adjudicada la cosa a los acreedores, éstos deberán
respetar el arriendo en los casos señalados anteriormente.

 El Arrendamiento de Predios Urbanos.

El arrendamiento de bienes raíces urbanos está sometido a las normas generales del
arrendamiento de cosas y a las especiales que se consignan en el párrafo 5 del Título XXVI,
denominado Reglas particulares relativas al arrendamiento de casas, almacenes u otros edificios y por
la Ley 18101 de 1982.

Ámbito de aplicación de la Ley 18101.

A.- Los bienes raíces ubicados dentro del radio urbano;

205
B.- Viviendas ubicadas fuera del radio urbano, aunque incluyen terreno, siempre que su
superficie no exceda de una hectárea. Lo dicho para el arriendo también se aplica al
subarriendo.

Se exceptúan:

1. Predios de una cabida superior a una hectárea que tengan aptitud agrícola, ganadera o
forestal o que estén destinados a este tipo de explotación;

2. Inmuebles fiscales;

3. Viviendas que se arrienden por temporadas no superiores a 3 meses, por períodos continuos
o discontinuos, siempre que lo sean amobladas y para fines de descanso o turismo.

4. Hoteles, residenciales y establecimientos similares, en las relaciones derivadas del

hospedaje, esto es, entre el hotelero o posadero y sus parroquianos; y

5. Estacionamientos de automóviles o vehículos;

6. Viviendas regidas por la Ley 19281, que establece normas sobre leasing habitacional.

Características de la Ley 18101:

1.- Presunción en el monto de la renta. Si el contrato no consta por escrito se presume que la
renta es la que declara el arrendatario.

2.- Respecto del pago de rentas morosas o devoluciones de exceso de rentas y garantías.
Deberán hacerse reajustados según la variación de la UF, durante el lapso que media entre el
momento en que la obligación se hizo exigible y aquel en que se cumplió. En el caso de
adeudarse intereses, se calcularán sobre la suma primitivamente adeudada debidamente
reajustada.

3.- Irrenunciabilidad de los derechos de los arrendatarios.

4.- Consignación de la renta ante la negativa del arrendador de recibir el pago. Si el

arrendador se niega a recibir el pago, se puede pagar por consignación o bien, depositar la
renta en la Tesorería respectiva. Este pago se considerará hecho al arrendador para todos los
efectos legales, pero su suficiencia será calificada en el juicio que corresponda. El retiro del
depósito por el arrendador no significará renuncia a sus derechos ni producirá la tácita
reconducción.

El Desahucio y la Restitución.

- El desahucio: Se aplica a los contratos en que el plazo se haya pactado mes a mes y en los de
duración indefinida. Se realiza judicialmente o mediante notificación personal efectuada por

206
un notario. Desde el desahucio, el arrendatario dispondrá del plazo de 2 meses para restituir el
inmueble, el que se aumentará en un mes por cada año completo que el arrendatario haya
ocupado el inmueble, no pudiendo exceder de 6 meses.

- La Restitución: Se aplica a los contratos de plazo fijo cuya duración no exceda de un año.
Sólo puede solicitarse judicialmente la restitución. El arrendatario tiene dos meses para
restituir desde la notificación de la demanda. El arrendatario queda obligado a pagar la renta y
los servicios y gastos comunes hasta el momento de la restitución. En caso de abandono sin
restitución, se podrá solicitar al juez su entrega, sin forma de juicio con la sola certificación del
abandono por parte de un Ministro de Fe, quien levantará acta del estado en que se encuentra
la cosa.

El Subarrendamiento : En los contratos de arriendo destinados a la habitación con

plazo fijo superior a un año, se entenderá siempre implícita la facultad de
subarrendar, salvo estipulación en contrario, en cuyo caso el arrendatario puede dar
por terminado el contrato sin que esté obligado a pagar la renta por el periodo que
aún falte para su terminación.

En el caso del subarrendador que reciba las rentas del subarrendatario y no

pague las del arrendamiento será sancionado con una multa a benefi cio fiscal de 1 a
60 UF, si a consecuencia de esta situación el subarrendatario es expulsado del
inmueble.

El Salvoconducto : Autorización que otorga la Unidad de Carabineros respectiva a un

sujeto para que pueda cambiarse de domicilio a trasladar muebles de un lugar a otro.
Si quien se traslada es el arrendatario deberá presentar autorización del dueño del
inmueble o exhibir recibo de pago de la última renta de arrendamiento, así como una
constancia de encontrarse al día en el pago de los servicios básicos. Esta autorización
busca impedir que se burle el derecho legal de retención del arrendador.

 EL CONTRATO DE MANDATO .

Contrato en que una persona confía la gestión de uno o más negocios a otra,
que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.

Elementos del mandato.

207
1. Confi anza en la gestión del negocio . Es un contrato intuito personae. De manera
que si muere el mandante o mandatario se extingue el mandato. Las obligaciones
del mandatario no se transmiten, Se puede revocar el mandato y el error en la
persona es causal de nulidad. Para el derecho el elemento confi anza es al mandato
como la afectio societatis es a la sociedad.

2. Se confía la gestión de uno o más negocios . El objeto del mandato es que el

encargo constituye la ejecución de un hecho o acto jurídico. Implica la idea de
administrar un negocio ajeno (conservar, cultivar y reparar ), es decir, gobernar,
regir, cuidar y dar término a actuaciones de interés económico, para lo cual
pueden ser necesarios la ejecución de hechos o actos jurídicos.

 Pueden ser objeto del mandato: La Conservación de un patrimonio; La

Administración de una industria o empresa; La Ejecución de cualquier
negocio económico o de interés para el mandante; La Ejecución de un hecho
jurídico (adquirir la posesión) y la realización de cualquier acto jurídico.

3. El negocio encargado se ejecuta por cuenta y riesgo del mandante . Es una

característica esencial del mandato. Esto signifi ca que será siempre el mandante el
que se aprovechará de los benefi cios y soportará las pérdidas como si el negocio lo
hubiese realizado personalmente, aun cuando el mandante actúe a su propio
nombre.

Mandato y representación . Por regla general el mandatario es representante del

mandante y, por ello, los efectos del mandato se producen para el mandante y no
para el mandatario.

Sin embargo, esta característica de llevar envuelta la representación no es de su

esencia, porque el mandatario puede perfectamente contratar a nombre propio y no a
nombre del mandante. La representación es un elemento de la naturaleza del
mandato. Se trata de ideas tan distintas que perfectamente puede haber mandato sin
representación (art.2151) y representación sin mandato (art.1448).

Mandato y agencia ofi ciosa . La agencia oficiosa es un cuasicontrato por el cual el que
administra sin consentimiento de otro lo obliga. En ambos el objeto es el mismo,
gestionar un negocio ajeno. La diferencia es que en el mandato se hace previo
acuerdo de voluntades, por ende las obligaciones son siempre contractuales, así la
obligación la determinarán las partes, o supletoriamente la ley. No ocurre así en la
agencia ofi ciosa.

Características del mandato:

208
1.- Bilateral: Genera derechos y obligaciones para ambas partes. Aunque el mandato
sea gratuito, el mandante igualmente contrae obligación, cual es, entre otras, proveer
fondos para la recta ejecución del mandato. Un sector de la doctrina señala que el
mandato por excepción puede ser unilateral, cuando por estipulación expresa de las
partes o por la naturaleza misma del contrato, el mandante no es obligado a
remunerar ni a proveer de lo necesario para la ejecución del encargo.

2.- Generalmente Oneroso: La remuneración es de la naturaleza del mandato. La

remuneración, llamada honorario, es determinada por las partes, por la ley, la
costumbre e incluso por el juez. La importancia de establecer uno u otro carácter
radica especialmente en la determinación de la responsabilidad del mandatario, que
será mayor cuando el mandato sea remunerado.

3.- Generalmente conmutativo: Normalmente el benefi cio se mira como equivalente.

Existe una relación entre la remuneración estipulada, la actividad desplegada por el
mandatario para la ejecución del encargo y la utilidad que el mandante obtiene de la
gestión realizada. Sin embargo, podrá ser aleatorio en determinados casos, como en
aquellos casos en que el mandatario sujeta su honorario a las resultas de la gestión.

3.- Generalmente consensual: Por regla general, es un contrato consensual. En

relación con el mandato y con la formación del consentimiento del mismo, cabe tener
presente que aquí se presenta uno de los casos en que se ha indicado que el silencio
constituye manifestación de voluntad.

Excepciones al consensualismo en el Mandato:

- Mandato para contraer Matrimonio : Debe otorgarse por escritura pública y

debe designarse expresamente a los contrayentes;

- Mandato Judicial : Mediante escritura pública, mediante acta extendida ante el

juez y suscrita por todos los intervinientes; o mediante declaración escrita del
mandante, autorizada por el secretario del Tribunal.

- El otorgado por la mujer para la enajenación de bienes raíces sociales : Debe

constar por escrito o por escritura pública si el acto requiere esa solemnidad.

El Mandato para efectuar un acto solemne, ¿debe serlo también?

La jurisprudencia, en torno a los bienes raíces se inclinó por exigir solemnidad

del acto, por lo tanto se exigía escritura pública, tratándose de la compraventa de
bienes raíces, por cuanto el poder es el único instrumento en que el comprador o
vendedor manifi esta su consentimiento, y como la ley prescribe que este elemento
esencial se produzca de una manera especial, es obvio que el documento que lo
contenga se sujete a esa formalidad; Si bien se establece la regla del consensualismo,

209
dentro de las excepciones está el caso en que el mandato deba constar por escritura
pública.

Hoy en día parece no haber duda que no es necesario la celebración de

mandato solemne en la ejecución de actos solemnes, por cuanto el mandante autoriza
o faculta al mandatario para que celebre ese contrato, a su turno, el mandatario al
celebrar el contrato manifi esta su propio consentimiento y no el del mandante
(aplicación de la Teoría de la representación como modalidad), aun cuando contrate a
nombre de éste.

Partes e Intereses en el Mandato :

Partes:

1. Mandante o comitente . Persona Natural o Jurídica que confi ere el encargo.

2. Mandatario, Apoderado o Procurador : Persona que acepta el encargo.

Interés en el Mandato: Un punto de tradicional discusión es si es o no necesario el

interés personal del mandante en el negocio que encomienda. La mayoría de la
doctrina estima que no, pues la ley así no lo exige, no obstante, debe asumir los
riesgos del mandato.

El negocio encomendado puede interesar al mandante, al mandatario o a un

tercero. Si sólo interesa al mandatario, es un mero consejo que no produce obligación
alguna. Si interesa a un tercero puede el mandante actuar con o sin autorización del
tercero. Si hay autorización hay un contrato en que el mandante asume el rol de
mandatario respecto del tercero. Si lo hace sin autorización hay agencia oficiosa.

En general, la simple recomendación no es mandato. El juez decidirá, según las

circunstancias, si es mandato o recomendación, y en caso de duda será
recomendación. Con todo, la recomendación de negocios no genera responsabilidad
contractual pues no hay contrato, pero puede ser extracontractual, si se da
maliciosamente.

Pluralidad de Mandatarios : Pueden ser muchos los mandatarios que obren

individualmente o de consuno. La ley no ha establecido responsabilidad entre
mandatarios, sin perjuicio de que pueda pactarse solidaridad entre ellos.

Capacidad de los Contratantes :

Capacidad del mandante . No hay regla especial, por lo que cabe aplicar por tanto las
reglas generales. El mandante debe tener una doble capacidad, en cuanto ha de ser

210
capaz de celebrar el contrato de mandato y de ejecutar por sí mismo el acto o
contrato que encomienda. Si el mandante no está autorizado para ejecutar por sí
mismo el contrato que encomienda, el contrato es nulo por ilicitud de objeto. Por ello
si una persona no separada judicialmente otorga un mandato a un tercero para que
ese venda un bien a su cónyuge, ese mandato será nulo.

Capacidad del mandatario . Puede ser un incapaz relativo (menor adulto) y la razón
de esto es que la incapacidad relativa se encuentra establecida para proteger el
patrimonio del incapaz y cuando hay mandato, los actos del mandatario no
comprometen su patrimonio, sino el del mandante.

Si el mandatario es relativamente incapaz debe aceptar el encargo autorizado

por su representante legal, de lo contrario el mandatario podría alegar su
incapacidad frente al mandante al momento de exigírsele rendición de cuentas. Si
contrata a nombre propio, el mandatario debe ser autorizado por su representante
legal, de lo contrario es nulo. Si el mandatario actúa en representación del mandante
el acto es valido en virtud de la representación modalidad. Si el mandatario contrata
a nombre del mandante, aun cuando sea incapaz, el mandante queda obligado
respecto de terceros.

Clasifi cación del mandato

Mandato General y Especial .

- Mandato General: Otorgado para todos los negocios del mandante, o bien, para
todos ellos con una o más excepciones. Puede ejecutar actos de administración y de
conservación. No puede ejecutar actos de disposición, y aún cuando en el mandato se
señale que el mandatario puede obrar como mejor le parezca, no puede ejecutar
aquellos actos para los cuales requiera poder especial. Son muchos. Ejemplo: Para
Donar, para constituirse deudor prendario, etc.

- Mandato especial: Es aquel que comprende uno o más negocios especialmente

determinados.

Mandato Civil, Comercial y Judicial :

Mandato Comercial: Cuando el negocio sea un acto de comercio.

Mandato Judicial: Cuando consista en la comparecencia en juicio a nombre de otro.

Mandato Civil: Cuando se trate del encargo de actos que no sean de comercio ni de
la comparecencia en juicio.

211
Delegación del mandato .

1.- Si el mandante no lo autoriza ni prohíbe . Se entiende que se puede delegar. En

materia judicial la regla es la misma. Entonces se entiende que la facultad de delegar
es un elemento de la naturaleza del mandato. Los efectos de la delegación debemos
analizarlos desde distintos puntos de vista:

a) Entre el mandante y el mandatario. El mandatario que delega opera, en principio,

dentro de sus facultades. En todo caso este mandatario no delega la responsabilidad
de que el encargo se cumpla, por eso responde de los hechos del delegado como de
los suyos propios.

b) Entre mandante y delegado. Hay que distinguir:

- Si el mandatario delega a nombre propio . El contrato celebrado entre mandante y

mandatario es ajeno a la delegación, y el delegado responde al mandatario, y el
mandante no tiene acciones directas contra el delegado, tiene las acciones que el
mandatario tiene en contra del delegado pudiendo subrogarse.

- Si el mandatario delega a nombre del mandante . Obliga a éste con el delegado y

viceversa. El mandante tiene acción directa contra el delegado, y el delegado
responde ante el mandante.

- Entre el mandatario y el delegado . Si el mandatario delega a nombre propio se

produce un nuevo mandato. Si el mandatario delega a nombre del mandante, el
delegado se obliga con el mandante.

- Entre mandante y terceros . Se dice que el art. 2136, al señalar que la delegación no
autorizada o no ratifi cada expresa o tácitamente por el mandante no da derecho a
terceros contra el mandante por los actos del delegado, es una norma desconcertante.
Algunos entienden que para que el delegado represente al mandante el mandatario
requiere facultad especial para delegar. Otros opinan que el delegado representa al
mandante, luego si se puede delegar, los actos del delegado obligan al mandante. Por
eso cuando el art.2136 dice “no autorizada” es que la delegación prohibida no afecta
al mandante a menos que se ratifi que. No habría que entender el art.2136 en su tenor
literal.

2.- El mandante autoriza la delegación . Se distinguen dos situaciones:

- Si la delegación fue a persona determinada. Si el mandatario delega cumplió su

encargo. Entonces tenía una opción, o cumplir el encargo o delegar. Así, si delega
cumple su gestión y se produce un nuevo mandato entre el mandante y el delegado.

- Si la autorización fue genérica. En este caso si el delegado es notoriamente incapaz

o insolvente, responde el mandatario igual que cuando no se autoriza expresamente.

212
3.- El mandante prohíbe la delegación . Si el mandatario delega el mandato, el
mandante tiene acción de perjuicios por los actos que le afectan a él mismo. También
se subroga en las acciones que tenia el mandatario en contra del delegado.

Efectos del Contrato de Mandato :

Efectos para las Partes:

a) Obligaciones del mandatario . Ejecutar el encargo y rendir cuenta.

- Ejecutar el Encargo: Se trata de una obligación de hacer. Debe ceñirse

rigurosamente a los términos del mandato.

Casos en que la ley lo autoriza a actuar de otro modo .

1. Puede acontecer que los medios por los cuales el mandante ha deseado que se lleve
a efecto el mandato no pudieren emplearse; en ese caso, el mandatario va a poder
usar otros medios equivalentes si la necesidad le obligare a ello, pero siempre que de
este modo obtuviere completamente el objeto del mandato.

2. Si el mandatario está impedido o se haya en la imposibilidad de cumplir el

mandato con arreglo a las instrucciones del mandante, no se haya obligado a
constituirse en agente ofi cioso, pero pesa sobre él la obligación de adoptar las
providencias conservativas que requieran las circunstancias. Además, como no puede
dejar al mandante expuesto a sufrir perjuicios por no haberse previsto
oportunamente los medios de que debe hacer uso el mandatario, éste en tal caso
deberá actuar en la forma que más se acerque a sus instrucciones y que más
convenga al negocio.

- Rendir cuenta: Se trata de una obligación de la naturaleza del Mandato. Es

obligado a ella sea que el mandatario haya obrado a su propio nombre o en
representación de su mandante.

Si el mandante actúa a nombre propio debe traspasar al mandante todos los

derechos y obligaciones derivados del contrato celebrado.

La rendición puede ser judicial o extrajudicial.

Las partidas de la cuenta en lo posible deben ser documentadas, aunque el

mandante puede exonerar al mandatario de esta obligación porque está establecida
en su interés. Pero, si lo exime de esta obligación, ello no signifi ca que el mandatario
quede liberado de los cargos que el mandante justifi que en su contra.

213
 La acción de rendición de cuentas: Es personal, porque deriva del contrato de
mandato y solo se puede dirigir en contra del mandatario, y en contra de sus
herederos. Prescribe en cinco años como acción ordinaria y tres años como
ejecutiva, contado desde que la obligación se hizo exigible.

Si el mandatario se ha quedado con bienes que pertenecen al mandante, éste

podrá intentar acción reivindicatoria.

El mandatario deberá los intereses de los dineros que hubiere empleado en su

propia utilidad. Debe asimismo intereses del saldo que resulte en contra de él, desde
que se constituya en mora.

b) Obligaciones del mandante . Estas obligaciones son de la naturaleza. Se

distinguen dos grupos de obligaciones:

1. Obligaciones que se generan al tiempo de perfeccionarse el contrato: El

mandante debe proveer al mandatario de lo necesario para la ejecución del mandato,
ello comprende todas las cosas que puedan necesitarse para la correcta ejecución del
encargo. Si el mandante no cumple esta obligación, el mandatario puede desistirse
del encargo.

2. Obligaciones que se generan con posterioridad al perfeccionamiento del

contrato:

i) Reembolso de los gastos causados en la ejecución del Mandato : Son los

gastos razonables, su cuantía debe ser determinada por el juez;

ii) Pago de la Remuneración estipulada o la usual : Las partes pueden fi jar a su

arbitrio la forma de remuneración;

iii) Obligación de Pagar las anticipaciones de dinero con los intereses

corrientes : Las anticipaciones de dineros propios que el mandatario hace
durante el desempeño de su cometido, importan un contrato de mutuo.
Terminado el mandato, el mandatario puede exigir su reembolso con los
intereses corrientes desde el día de su anticipación.

iv) Obligación de Indemnizar las Pérdidas : Debe indemnizar todos los

perjuicios que ha sufrido el mandatario sin culpa y por causa del mandato;

214
 v) Derecho Legal de Retención : Para asegurar el pago de estas prestaciones, el
mandatario goza de este benefi cio, sobre los bienes y efectos que le hayan
entregado por cuenta del mandante.

Efectos del mandato respecto de terceros: Debemos distinguir si el mandatario

contrajo a titulo personal o a nombre del mandante.

a) A su propio nombre. El contrato celebrado tiene fuerza obligatoria para el

mandatario y terceros. Ellos concurrieron a la celebración. No tiene fuerza
obligatoria para el mandante, quien no puede dirigirse contra los terceros. En este
caso, terminado el encargo debe traspasar al mandante los créditos, bienes, acciones
y obligaciones que proceden. Los créditos los traspasa a través de las reglas de la
cesión de créditos.

b) A nombre del mandante. Lo representa, el mandatario no se obliga personalmente

sino el mandante.

Extralimitación de las facultades del mandatario . Se distingue, responsabilidad del

mandatario frente al mandante, frente a terceros y responsabilidad del mandante
frente a terceros:

Responsabilidad del Mandatario frente al Mandante : Se trata de una responsabilidad

contractual, pues ha infringido su obligación de ceñirse a los términos de su
mandato, por lo tanto deben cumplirse los requisitos de la responsabilidad
contractual (Imputabilidad, mora y perjuicios);

Responsabilidad del Mandante frente a Terceros : Hay que distinguir:

- Si el mandatario contrató a su propio nombre el mandante está ajeno a los efectos

del contrato. Los efectos sólo se producen entre terceros y el mandatario.

- Si el mandatario contrató a nombre del mandante éste no se obliga, porque el acto

le es inoponible por falta de concurrencia, a menos que ratifi que.

 Ratifi cación del mandato. La ratifi cación es un acto unilateral en virtud del cual
una persona acepta como suya las declaraciones de voluntad hechas en su nombre
por otra persona que carecía de poder sufi ciente. Puede ser expresa o tácita. Es
irrevocable.

Responsabilidad del mandatario frente a terceros . Si el mandatario contrata a nombre

del mandante y los terceros entendieron que contrataban con él, y ello no es así
debido a que el mandatario se excedió en sus facultades, los terceros tienen acción de
indemnización de perjuicios.

215
Extinción del mandato . El mandato se extingue por las causales generales y por
aquellas especiales al Mandato.

1. Por el desempeño del negocio para el que fue constituido.

2. Por la expiración del término o por el evento de la condición prefi jada para la
terminación del mandato. Se trata de un mandato sujeto a plazo o condición.

3. Por la revocación del mandante . Es importante, es una consecuencia del carácter

de contrato de confi anza. En cualquier momento el mandante puede revocar. El
efecto se produce desde que el mandatario toma conocimiento de ella. A los
terceros no les afecta mientras no queden informados, y los que contratan de
buena fe no les afecta la revocación. La revocación puede ser expresa o tácita.
Art.2164. En la tácita se encarga del mismo negocio a distinta persona. Cuando se
revoca debe ponerse en conocimiento del mandatario. Porque mientras no se toma
conocimiento no produce efectos.

4. Por la renuncia del mandatario. Pone término al mandato una vez vencido el
tiempo razonable para que el mandante se lo encargue a otro o lo asume él mismo.
En cuanto a los terceros, les es inoponible mientras no se les comunique. Puede
pactarse irrenunciabilidad.

5. Por la muerte del mandante o del mandatario . Por regla general, sin perjuicio que
se haya pactado que el mandato continúe con los herederos del mandante o del
mandatario.

6. Por quiebra o insolvencia del mandante o mandatario .

7. Por interdicción del mandante o mandatario . Quien ha sido declarado interdicto,

ha sido privado de la administración de sus bienes, por lo que el mandato cesa de
pleno derecho.

8. Por cesación de funciones del mandante, si el mandato fue dado en el ejercicio

de ellas. Por ejemplo si el padre otorgó mandato en el ejercicio de la patria
potestad y el hijo se emancipó, el mandato se extingue a consecuencia de haber
cesado la patria potestad.

En general, todas las veces que el mandato expira por causa ignorada por el
mandatario, lo que éste hizo después de terminado el mandato será valido dando
derecho a los terceros en contra del mandante. Esto es lo que se denomina “mandato
aparente”. Si el mandatario sabía que terminó el contrato es responsable frente a
terceros y al mandante.

216
  EL CONTRATO DE TRANSACCIÓN.

La transacción es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente

un litigio pendiente o precaven un litigio eventual, efectuándose éstas concesiones
recíprocas.

Características :

a) Consensual: La ley no ha dispuesto solemnidad alguna, sin embargo, para que

constituya un título traslaticio de dominio sobre inmuebles u otros derechos
reales deberá reducirse a escritura pública. Lo anterior, sólo constituye una
exigencia para materializar la respectiva tradición.

b) Bilateral: A consecuencia de las concesiones recíprocas que deben hacerse las

partes.

c) Oneroso: Ambas partes se benefician al poner término al litigio pendiente o precaver

uno eventual, beneficio mutuo que tiene como contrapartida las concesiones o
renuncias recíprocas que ellas deban hacerse;

d) Puede confi gurar un título declarativo o traslaticio de dominio: Si la

transacción se limita a reconocer o declarar derechos preexistentes, no forma un nuevo
título; pero en cuanto transfieren la propiedad de un objeto no disputado, constituye un
título nuevo (traslaticio de dominio).

Capacidad para Transigir : Además de tener capacidad de ejercicio, es menester estar

facultado para disponer de los objetos a que se refi ere esta convención. Ejemplo: El
marido no puede transigir sobre bienes sociales, ni respecto de derechos hereditarios
de la mujer, sin autorización de ésta.

Transacción y Mandato : Para que la transacción por medio de mandatario sea efi caz
se requiere que el mandatario esté especialmente facultado para ello y que dicho
poder contenga los bienes, derechos y acciones sobre las que se requiere transigir.
Cabe preguntarse cual es la sanción en caso que el mandatario celebre un contrato de
transacción sin estar facultado o que estándolo lo haga extensivo a materias no
comprendidas en el mandato. La doctrina está dividida:

- Inoponibilidad: No le afecta lo actuado por el mandatario, salvo que

ratifi que lo obrado por éste;

217
 - Nulidad Absoluta: El mandatario debe estar premunido de un poder
especial con las condiciones señaladas precedentemente para poder
transigir, por consiguiente, si transige el habría objeto ilícito por tratarse de
un contrato prohibido por las leyes;

- Nulidad Relativa: Esta solución permitiría la ratifi cación posterior.

El Objeto : Constituido por los derechos y acciones que, en su virtud son renunciados,
reconocidos, constituidos y transferido. Sin perjuicio de las reglas generales del
objeto, el Código Civil reglamenta situaciones especiales relativas a éste en la
transacción.

- No es posible la transacción de la acción penal derivada de un delito;

- No se puede transigir sobre el estado civil de las personas. Sin perjuicio de transigir
respecto de las consecuencias pecuniarias de dicho estado civil;

- No puede se puede transigir sobre los alimentos futuros debidos por ley;

- No vale la transacción sobre derechos ajenos o derechos inexistentes. En relación a

esta norma, debe señalarse que no es nula la transacción sobre derechos ajenos, ya
que sólo no empese al verdadero dueño.

La causa : La existencia de un litigio pendiente o eventual que las partes pretenden

poner término o precaver, constituye la causa jurídica del contrato de transacción.

La Nulidad en la Transacción : Se rige por las reglas generales, además el legislador

aborda aspectos particulares relativos al error.

Efectos de la Transacción:

1. Efectos en cuanto a las personas : La transacción produce efectos sólo respecto de

las personas que la celebran. En consecuencia, si son muchos los interesados en el
negocio que se transige, la transacción consentida por uno de ellos no perjudica ni
aprovecha a los otros. Excepción: Transacción del deudor solidario que confi gura
novación.

2. Efectos en cuanto al objeto: Señalado anteriormente.

3. Efectos en cuanto a la Cosa Juzgada: La transacción legalmente celebrada la transacción se

transforma en un equivalente jurisdiccional.

218
  EL CONTRATO DE PRENDA O EMPEÑO.

Por el contrato de empeño o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la
seguridad de su crédito. La cosa entregada se llama prenda.

Características :

1. Real o Solemne: Es Real en la prenda civil y solemne el as especiales. Nunca es

consensual.

2. Unilateral: Sólo queda obligado a restituir el que recibe la cosa, es decir, el

acreedor. Puede devenir en sinalagmático imperfecto.

3. Oneroso o Gratuito: Será oneroso cuando la garantía la otorga el propio deudor.

Será gratuita, si es constituida por un tercero.

4. Accesorio: Constituye una garantía real.

5. Título de Mera Tenencia: La prenda civil es con desplazamiento, por lo tanto, el

acreedor es sólo mero tenedor de la cosa prendada.

6. Es un Principio de enajenación: De no cumplirse ciertas condiciones el deudor

pierde la cosa a favor del acreedor.

7. En cuanto derecho, es un derecho real, mueble, privilegiado e indivisible.

Indivisibilidad de la Prenda . Comprende dos aspectos:

1.- Dentro de las excepciones a la divisibilidad, señala que la acción prendaria se

dirige contra aquel de los codeudores que tenga o posea la cosa empeñada.

2.- Integralmente se encuentra afecta al pago total del crédito, no puede pedirse la
restitución del todo o parte de la cosa prendada, mientras no se haya satisfecho el
total de la deuda.

Obligaciones susceptibles de garantizarse con prenda civil : En principio cualquier

obligación puede garantirse mediante prenda, sean de dar, hacer o no hacer, se
puede garantizar la obligación principal o una obligación accesoria, civil o natural.
En cuanto a las obligaciones futuras, de lo dispuesto en el Código Civil pareciera
desprenderse que no es posible, por lo tanto, es de dudosa validez la cláusula de
garantía general prendaria.

Capacidad de las Partes :

1. EL Deudor: Debe tener facultad de disposición y capacidad de ejercicio. La

prenda de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueño, por tanto se
refi ere a la capacidad de disposición en general.

219
2. El Acreedor: Sólo debe tener capacidad de ejercicio y no facultad de disposición,
ya que él mismo no está disponiendo de la cosa

Se puede dar en prenda una cosa personalmente o mediando representación

legal o convencional, en ambos casos se deberá estar facultado para ello.

Bienes Susceptibles de darse en Prenda : La cosa dada en prenda debe ser

comerciable. Recae sobre toda clase de bienes muebles, excepto las naves o aeronaves
de más de 50 toneladas de registro. Pueden ser bienes muebles por naturaleza o
anticipación, corporales o incorporales. En cuanto a los derechos personales, en tal
caso para la efi cacia de la prenda es necesario que se notifi que al deudor cedido,
prohibiéndole que lo pague en otras manos. Se pueden dar en prenda los derechos
reales muebles. Se puede dar en prenda una cosa ajena, en este caso el verdadero
dueño puede reclamarla, y verifi cada la restitución el acreedor podrá pedir que se le
otorgue otra prenda de igual o mayor calidad, que se le de otra garantía adecuada, o
estimar la deuda como de plazo vencido, existiendo plazo pendiente para el pago.

Forma de Practicar la Entrega : La entrega debe ser real y no fi cta. Ello por razón de
publicidad para que los terceros se enteren que existe sobre la cosa un derecho real, y
porque el Código Civil regula latamente los deberes de cuidado y restitución del
acreedor, cosa imposible frente a una entrega ficta. Se ha fallado que puede
entregarse la cosa dada en prenda a un tercero.

Efectos del Contrato :

- Derechos del Acreedor:

1. Derecho de Retención : Consiste en la facultad del acreedor para retener la prenda

(conservar la tenencia de la cosa empeñada) hasta el pago total de la obligación. Esta
situación no obsta a que el deudor pueda pedir el reemplazo de una prenda por otra.
Este derecho no lo habilita, en principio, a usar la cosa no obstante puede usarla en
los mismos términos del depositario, es decir, requiere consentimiento del deudor. Si
la prenda ha dado frutos , puede imputarlos al pago de la deuda.

Por regla general, Satisfecho el crédito el acreedor debe restituir la prenda,

excepto, en el caso de la prenda tácita , caso en que la prenda se prolonga más allá de
la extinción de la obligación primitivamente caucionada. Supone la existencia de
otras obligaciones entre acreedor y deudor, es un caso de apariencia jurídica
califi cada, en la que se privilegia la existencia de nuevos créditos, dándoseles el
carácter de créditos garantizados mediante el derecho real de prenda. Constituye un
caso de prenda legal. No supone un nuevo contrato de prenda, aquí la fuente y el
modo de adquirir es la ley.

220
2. Derecho de Venta : Si la obligación principal del deudor no es cumplida, puede el
acreedor solicitar la realización de la prenda. El deudor no puede pagarse con la cosa
dada en prenda, una estipulación en este sentido es nula absolutamente. Sin perjuicio
de ello el acreedor puede concurrir como postor en la subasta. El derecho de venta no
excluye la garantía general del acreedor sobre los bienes del deudor, ya que éste
puede perseguir la obligación por otros medios.

3. Derecho de Preferencia : Dice relación con la prelación de créditos. El privilegio del

acreedor prendario es especial porque él se hace efectivo en el bien dado en prenda,
pero no en el resto del patrimonio del deudor. Si parte del crédito queda insoluto con
el producto de su realización, el saldo queda como crédito valista.

4. Derecho de Persecución : Deriva del carácter de derecho real de la prenda. Tiene

acción para perseguirla de manos de quien la tenga, incluso el deudor.

5. Derecho de Reembolso e Indemnización : Se le pagarán los gastos necesarios de

conservación y a la indemnización de perjuicios que le haya acarreado la tenencia de
la cosa.

- Obligaciones del Acreedor: No servirse de la cosa dada en prenda, cuidar

y conservar la cosa como un buen padre de familia, restituir la cosa una vez
satisfecho el crédito, con todos los aumentos que haya recibido.

- Derechos del Deudor:

1. Derecho a que se le restituya la cosa : Satisfecho el crédito, puede exigir la

restitución de la cosa. Para estos efectos goza de la acción prendaria (personal) y si es
dueño de la cosa acción reivindicatoria-

2. Derecho a Gravar o Enajenar la cosa . Aquí no cabría la prenda tácita.

3. Derecho a concurrir a la subasta en que se licite la prenda .

4. Derecho a reclamar la restitución inmediata en caso de abuso ;

5. Derecho de sustituir la prenda;

6. Derecho a ser indemnizado por los deterioros a la cosa que provengan del hecho o
culpa del acreedor .

- Obligaciones del Deudor: En tanto contrato unilateral no genera

obligaciones para éste, pero puede quedar obligado a pagar los gastos y
perjuicios que de la tenencia de la cosa haya podido ocasionar al acreedor, en
cuyo caso deviene en bilateral (sinalagmático imperfecto).

221
Transferencia de la Prenda : Se verifi ca por la tradición del crédito ipso jure, a través
de la cesión del crédito prendario.

Extinción de la Prenda :

a. Por vía consecuencial: Lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Asó se

extinguirá por la prescripción de la obligación principal, el pago, etc.

b. Por vía directa: Se extingue la prenda, sin necesidad de extinción ni modifi cación
de la obligación principal, en los siguientes casos:

1.- Por destrucción completa de la cosa empeñada;

2.- Por confusión;

3.- Por la resolución del derecho del constituyente. Si el deudor pierde el dominio de
la cosa por el evento de una resolución se extingue la prenda, sin perjuicio de los
derechos del acreedor de buena fe (que no sabía que la cosa estaba sujeta a
condición) de exigir otra caución competente o el cumplimiento de la obligación aun
cuando exista plazo pendiente para el pago.

4.- Abuso de la prenda por parte del acreedor.

222
 IV. LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL (DERECHO DE DAÑOS).

1. Generalidades:
Parte de la doctrina señala que esta noción, abarcaría todas aquellas obligaciones que no
fueren estrictamente contractuales, englobando aquí: los delitos y cuasidelitos civiles, los
cuasicontratos, la voluntad unilateral, las obligaciones legales propiamente dichas, y la
responsabilidad precontractual.
No obstante, se utiliza principalmente la voz “responsabilidad extracontractual” sólo como
comprensiva de la obligación de indemnizar el daño derivado de la comisión de hechos
ilícitos: delitos y cuasidelitos civiles.
Contemporáneamente, se habla de un Derecho de Daños; traspasando el eje de interés
desde el hecho ilícito a la reparación, poniendo un mayor énfasis en la víctima. Con todo, la
temática cobra verdadero interés, considerando que la reparación es considerada no sólo una
solución del conflicto civil, sino que también se erige como una solución alternativa del
conflicto penal (acuerdos reparatorios, suspensión condicional del procedimiento del nuevo
proceso penal).

La responsabilidad derivada de la comisión de hechos ilícitos, se encuentra tratada en el

Libro IV del Código Civil, título XXXV, artículos 2.314 a 2.334, bajo el epígrafe “De los delitos y
cuasidelitos”.

Art. 2.314: “El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido daño a otro, es obligado a
la indemnización; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.”

2. Funciones de la Responsabilidad Extracontractual

a). Función de reparación: Ésta, sería la función primordial de la responsabilidad

extracontractual, vale decir, dejar a la víctima indemne, reparar o resarcir el daño y el mal
causado por la comisión del ilícito (indemnizar).

b). Función de garantía de la libertad de actuar: Esta función, tiene relación con la afirmación
que nadie tiene derecho a actuar si con ello perjudica a alguien; nadie debe dañar a otro
injustificadamente. El saber de antemano esta máxima, permitiría limitar a priori, la libertad de
actuación de los sujetos, y al mismo tiempo brindar garantía a los demás ciudadanos que –a lo
menos- su persona y sus bienes estarían resguardados por el ordenamiento jurídico (aplicación
del principio de certeza o seguridad jurídica).

223
c). Función preventiva: La tercera función, estaría vinculada con la anterior, cumpliendo aquí
la responsabilidad extracontractual un rol disuasivo tanto en el sentido particular del que ya
ha sufrido la condena civil por un actuar ilegítimo, como del resto de los integrantes de la
sociedad.

d). Función punitiva: Se refiere a considerar este tipo de responsabilidad, como una pena en
contra del autor del ilícito civil. Existen Sistemas, en donde se reconoce a la responsabilidad
extracontractual esta función punitiva en forma explícita y declarada. En Chile, la función
punitiva no sería esencial, pero sí coexistente con la reparatoria. Ahora bien, no podemos
perder de vista que la función punitiva en Chile, no está asociada necesaria y directamente a la
responsabilidad civil extracontractual propiamente dicha, sino más bien lo estaría con la
responsabilidad infraccional (como en el caso de los accidentes de tránsito) o derechamente
con la responsabilidad penal.

e). Función económico-institucional: Desde el punto de vista económico, un sistema de

responsabilidad eficiente, será el que pueda asignar los costos de los accidentes de modo que
contribuya a un mayor bienestar de la población, y reduzca su ocurrencia.

3. Fundamentos de la Responsabilidad Civil Extracontractual. Se distinguen dos tendencias:

a). La teoría clásica o de la responsabilidad subjetiva; y
b). La teoría moderna o de la responsabilidad objetiva.

a). La teoría clásica o de la responsabilidad subjetiva: El fundamento de la obligación de

indemnizar para la teoría clásica, viene dada por la culpabilidad (dolo-culpa) del agente
causante del daño. Se la llama subjetiva porque la razón de existir de la obligación de
indemnizar es la actuación imputable de quien causa el daño.

El eje aquí es, la culpabilidad o imputabilidad (dolo-culpa), sobre este punto pues,
versará la actividad probatoria de la víctima.

En contra de esta posición, sus críticos argumentaron que es prácticamente imposible

probar un aspecto tan subjetivo como el dolo o la culpa, máxime en aquellos casos en que las
víctimas eran sujetos de escasos recursos y trabajadores de las empresas de la centuria
decimonónica. También se le criticó, el hecho que en realidad en sede civil, poco importa si la
acción fue o no culpable, lo importante es la reparación del daño ocasionado.

b). La teoría moderna o de la responsabilidad objetiva: Producto de las críticas en contra del
fundamento anterior, y producto de la realidad social y económica, derivadas de la Revolución

224
Industrial nace la doctrina del riesgo o de la responsabilidad objetiva. En ésta, no se atiende
como en la anterior a la conducta dolosa o culpable del agente causante del daño, sino que sólo
al resultado material producido: el daño. La obligación de indemnizar se funda en “la idea que
toda persona que desarrolla una actividad, crea un riesgo de daño a los demás”, si el riesgo se
materializa dañando a otro, resulta evidente que quien creó el riesgo deba indemnizar a la
persona dañada, independientemente si es o no culpable del accidente. A partir de esta base
teórica, los autores distinguieron actos normales y anormales, siendo estos últimos
indemnizables.
Los accidentes del trabajo y los provocados por empresas del transporte influyeron
mayormente en el nacimiento de la responsabilidad por riesgo creado. Hoy en día, la
tendencia es regularlos en una disciplina autónoma cual sería el Derecho de la Seguridad
Social o bien el Derecho de los Seguros. A las empresas no les cabe otra posibilidad que tomar
los seguros obligatorios para proteger a sus trabajadores en caso de accidentes del trabajo y/o
enfermedades profesionales, otro tanto ocurre con los seguros automotrices obligatorios, para
los dueños de los vehículos motorizados.

El sistema seguido por el Código Civil es el de la responsabilidad subjetiva, debido a

su origen histórico.

Art. 2.329 inc. 1º: “Por regla general todo daño que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra
persona, debe ser reparado por ésta.”

Sin perjuicio de lo anterior, el Código Civil establece un caso de responsabilidad

objetiva o sin culpa:

Art. 2.327: “El daño causado por un animal fiero, de que no se reporta utilidad para la guarda o servicio
de un predio, será siempre imputable al que lo tenga, y si alegare que no le fue posible evitar el daño, no
será oído.”

4. Requisitos de la Obligación de Indemnizar el Daño: Los requisitos de la responsabilidad

extracontractual, y por consiguiente, los requisitos para configurar la obligación de
indemnizar derivada de los delitos y cuasidelitos civiles, son los siguientes:
A. La acción u omisión del agente; B. El dolo o culpa de éste (imputabilidad, reprochabilidad); C. La
capacidad del agente; D. La antijuridicidad; E. El daño; y F. La relación de causalidad o nexo causal.
A. La acción u omisión del Agente: Para que exista responsabilidad extracontractual es
menester que se de un acto humano, es decir, un hecho voluntario del hombre. Este acto
humano puede consistir en un hacer o en un no hacer.
Se necesita que el agente causante del daño despliegue alguna actividad que sea
causante del daño que, en definitiva, se indemnizará. La omisión, se configura cuando el deber
general de cuidado prescribía al agente asumir una determinada conducta y éste no la realizó.
Esta posición en la que el agente debe actuar, es conocida por la dogmática penal como la

225
posición de garante. No es necesario que el acto omisivo se de en el contexto de una conducta
activa, basta con que el autor no haya actuado, debiendo y pudiendo hacerlo sin grave
menoscabo para su propia persona.

Exclusión de Responsabilidad por Falta de Voluntad. Caso Fortuito o Fuerza Mayor

Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es posible resistir, como un
naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un
funcionario público, etc.

Para configurarlo como un caso de exclusión de responsabilidad, el caso fortuito o la

fuerza mayor debe ser la única causa del daño y en él no debe contribuir la culpa del agente.

B. El dolo o culpa del Agente: El acto humano desplegado y que ocasionó un daño, ha de ser
ejercido por el agente causante de éste con culpa o dolo.
Como ha señalado la doctrina, la distinción tradicional entre delitos y cuasidelitos
civiles, descansa justamente en la diferente actitud del agente: si actuó con dolo, su acción
constituye un delito civil; si actuó con culpa o negligencia, un cuasidelito civil.
El juicio de reproche (culpa o dolo), constituye el elemento subjetivo de los requisitos de
la responsabilidad civil extracontractual, en contraposición al anterior (acción u omisión) que
sería el aspecto objetivo de la responsabilidad.
En general, se ha dicho que en términos prácticos no habría diferencias entre un delito y
un cuasidelito civiles en relación a sus consecuencias. En efecto, en ambos casos (dolo o culpa),
lo relevante viene dado por la intensidad del daño y no por la actuación del agente.
No obstante que en principio, la distinción dolo-culpa en materia de responsabilidad
extracontractual carece de relevancia para sus efectos (indemnización), existen normas
aplicables sólo al caso de delitos civiles (dolo), por cuanto sólo se exige dolo y no culpa.

Art. 2.316 inc. 2: El que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser cómplice en él, sólo es obligado hasta
concurrencia de lo que valga el provecho.”

Art. 2.119 inc. 2: Pero si este consejo se da maliciosamente, obliga a la indemnización de perjuicios.”

o El Dolo: El dolo se encuentra definido en el inciso final del artículo 44, el cual señala: El
dolo consiste en la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de
otro.
Recordemos aquí, que justamente éste sería uno de los aspectos relevantes de la
tridimencionalidad del dolo en materia civil: dolo, vicio del consentimiento; dolo, agravante
de la responsabilidad contractual; y, dolo, elemento o requisito de la responsabilidad
extracontractual (elemento subjetivo), aplicable a los delitos civiles.

226
 El dolo se aprecia in concreto según las circunstancias, ya que incluye un elemento
psicológico. Éste sería, la intención, el deseo de causar el daño, cuya prueba corresponderá
siempre al demandante, puesto que el dolo (al igual que la mala fe) no se presume. Dadas
las dificultades probatorias del dolo, basta la prueba de la culpa; dejando los casos de delitos
civiles (dolo) cuando concurrieren conjuntamente en un mismo hecho con delitos penales.

o La Culpa: Llamada aquí aquiliana, es de mayor relevancia en materia civil

extracontractual que el dolo, y origina el cuasidelito civil.
El daño producido será más frecuentemente originado por un cuasidelito civil;
constituirá en términos prácticos la regla general.

El Código Civil no definió culpa tal como lo hizo con el dolo. Pero, en el artículo 44
efectuó la clásica distinción entre culpa: grave, leve y levísima. Esta graduación de la culpa no
se aplicaría en materia de responsabilidad extracontractual, pero ha permitido que la doctrina
a partir de éstas elabore un concepto de culpa.

La falta de diligencia o cuidado en la ejecución de un hecho.

a). Formas de apreciar la culpa: En doctrina, existen dos métodos para apreciar la culpa, los
cuales son:
Culpa en abstracto (objetiva); y
Culpa en concreto (subjetiva).

 En el método de apreciación de la culpa objetiva o en abstracto, se compara la actitud

del sujeto causante del daño, con la que hipotéticamente habría tenido una persona
prudente expuesta a la misma situación. En otras palabras, se elabora teóricamente el
comportamiento de un sujeto ideal y se determina luego, cómo éste se habría
comportado.

 Aplicando el método de apreciación subjetivo de la culpa o in concreto, se procede

analizando la situación particular del agente, sin compararlo con un sujeto ideal.

Según don René Abeliuk nuestra legislación adopta el primer método, vale decir, el de
la culpa en abstracto, y el sujeto ideal de comparación sería el buen padre de familia.

b). Graduación de la culpa: En la responsabilidad extracontractual, carece de sentido la

distinción del artículo 44 en relación a la culpa, toda vez que ella es propia de la
responsabilidad contractual, dado lo preceptuado en el artículo 1.547 inciso primero.

227
 La culpa extracontractual, por más leve que sea (cumpliéndose los demás requisitos),
generará la obligación de indemnizar, no hay diferencia en cuanto a sus efectos, entre el delito
y el cuasidelito civil.

c). Prueba de la culpa: En materia contractual la culpa del deudor se presume, la culpa en la
responsabilidad extracontractual, no se presume y debe acreditarse por quien demande la
acción indemnizatoria.

Art. 1.698 inc. 1º: “Incumbe probar las obligaciones o su extinción al que alega aquéllas o ésta.”

Como se trata de probar un hecho, la prueba en esta materia no tiene ninguna

restricción en relación a lo dispuesto en los artículos 1.708 y 1.709.

Como la prueba de la culpa, es uno de los puntos más difíciles desde la perspectiva de
la víctima del daño, el legislador ha tratado de aminorar su rigor estableciendo presunciones
de culpabilidad. Dichas presunciones pueden ser legales o de Derecho.

C. La Capacidad del Agente: La capacidad en materia extracontractual, está sujeta a reglas

particulares que difieren a las generales, dadas a propósito de la capacidad de ejercicio en los
contratos.
Son capaces de ser agentes causantes de daño extracontractual, todos aquellos que la ley
no declare incapaces. En esta materia, no existe la distinción entre capacidad absoluta o
relativa.
Incapacidades Extracontractuales: De acuerdo al artículo 2.319, sólo existen tres grupos
de incapacidades. Los menores de siete años (los infantes); los mayores de siete y menores de
16, que hubieren sido declarados judicialmente sin discernimiento, y los dementes.
1) Los menores de siete años. Recuérdese aquí que, dentro de la categoría impúberes, el
Código Civil en su artículo 26 establece una subdistinción, llamando infantes o niños a los
menores de siete años. Pues bien, esta clasificación no es odiosa ni ociosa, se justifica
precisamente en el hecho de que estas personas son, a la luz del artículo 2.319, incapaces de ser
autores de delito o cuasidelito civil.

2) Los mayores de siete y menores de dieciséis años que hubieren sido judicialmente
declarados sin discernimiento. Es el juez, quien en forma casuística, decidirá si estos menores
son o no, capaces en esta materia. Quién decidirá, si actuó con o sin discernimiento, será el
juez que conozca de la demanda civil indemnizatoria, el cual, por regla general, será el juez
civil. No tiene competencia a este respecto el juez de Familia.
Respecto al discernimiento civil, existen dos formas de comprenderlo. La primera, como
posibilidad del menor de representarse los riesgos o peligros de su conducta. La segunda,

228
como aptitud para juzgar si está o no incumpliendo un deber jurídico de cuidado. La doctrina
se inclina por la primera.

3) Los dementes. Para que la demencia sea causa de inimputabilidad, es menester que sea
actual, total y no imputable al sujeto.

i) Demencia actual: La enajenación o discapacidad mental debe ser una situación

permanente, importando que esté presente al momento de ejecución del hecho. A
diferencia de lo que ocurre en materia contractual, se admite que el demente sea
responsable si ha mediado algún intervalo lúcido. Así las cosas, incluso la interdicción
por demencia no impediría la responsabilidad si se prueba que el demente obró en
dicho intervalo lúcido.

ii) Demencia total: El sujeto debe estar absolutamente impedido de darse cuenta
del acto y sus consecuencias, el solo diagnóstico de la enfermedad mental no basta.

iii) Demencia no imputable a la voluntad del sujeto (involuntaria): Este

requisito se explica, atendida la regulación legal del caso del ebrio. En efecto, la
enajenación mental ha de ser involuntaria, puesto que si el sujeto se auto enajena
ocasionalmente responderá por la imprudencia temeraria que dicha acción encierra. Es
por esta razón, que el artículo 2.318 se aplicaría por analogía a los casos de locuras
tóxicas, vale decir, aquellas privaciones de razón por el uso y/o abuso de sustancias
psicotrópicas.

¿Quién responde por los actos del incapaz?

Este tema, es tratado por la doctrina con el rótulo de responsabilidad del guardián del
incapaz. Frente a esta situación, cabe preguntarse quién responderá por el hecho dañoso
generado por el demente, los infantes, o el mayor de 7 y menor de 16 años declarado sin
discernimiento.

Esta problemática la resuelve el propio inciso primero del artículo 2.319 al señalar: “(...)
pero serán responsables de los daños causados por ellos las personas a cuyo cargo estén, si pudiere
imputárseles negligencia.”

Se usa aquí el término guardián para designar a quién debe cuidar o vigilar al incapaz.
Es por ello que, este caso no puede catalogárselo como aquellos que la doctrina denomina
responsabilidad por el hecho ajeno, sino que aquí la responsabilidad deriva del hecho propio, esto
es, la negligencia o falta del debido cuidado en la vigilancia del incapaz. Se enfatiza que no
hay responsabilidad por el hecho ajeno, toda vez que en tales casos, es menester que el autor

229
sea plenamente capaz extracontractualmente, en cambio en los supuestos del presente
acápite, justamente, se está hablando de daños producidos por un incapaz.
Así pues, la víctima en el juicio indemnizatorio, tendrá que probar la negligencia del
guardián. Esta responsabilidad es aplicable no sólo a los padres del incapaz, sino que (como el
Código no distingue) a cualquier persona que lo tenga a su cuidado.

Comprobada que sea su negligencia y condenado por sentencia firme, el guardián no

puede pedir reembolso de lo que tuvo que pagar. Lo anterior se deduce aplicando contrario
sensu el artículo 2.325, el cual sólo da derecho al que respondió por el hecho ajeno, para ser
indemnizado sobre los bienes del que era capaz del delito o cuasidelito.

D. La antijuridicidad: La doctrina tradicional destaca como elemento relevante, la existencia

de un hecho dañoso y no su ilicitud, dándola por entendida o absorbida por el elemento
subjetivo (dolo-culpa).

La tendencia contemporánea, pone acento en el daño, y agrega que este es antijurídico,

salvo que concurra alguna causal de justificación. El aporte de la moderna tendencia sería
entonces, la incorporación de la antijuridicidad como un elemento más de la responsabilidad
extracontractual.
Así, la antijuridicidad se inserta en el ámbito del acto ilícito, y consiste en la
contradicción entre una determinada conducta y el ordenamiento jurídico.
La antijuridicidad se clasifica en formal y material. En el primer caso, la conducta
contradice una norma expresa del ordenamiento jurídico, y en el segundo, contraviene el
orden público, la moral y los principios generales del Derecho.

La antijuridicidad material exige la concurrencia de los requisitos generales de la

responsabilidad extracontractual: acto u omisión, imputabilidad (dolo-culpa), capacidad,
antijuridicidad, daño y relación causal.

La antijuridicidad formal, plantea un ilícito civil típico o cerrado, y la responsabilidad

extracontractual se satisface con la simple ejecución de la conducta tipificada en la Ley. Sus
elementos son: acción u omisión, capacidad, daño, conducta descrita en la ley, y relación
causal. La imputabilidad aquí se presume con la prueba de la ejecución del hecho descrito en
la Ley.

230
Causales de Justificación: Para la doctrina tradicional, algunas de las causas de justificación,
obedecen a los casos de ausencia de dolo o culpa. Las tendencias actuales, señalan que
las causas de justificación hacen desaparecer la antijuridicidad, convirtiendo el acto en
legítimo y ajustado a Derecho. Se han señalado como causas de justificación, La
legítima defensa; El estado de necesidad; Obrar en cumplimiento de un deber o en el ejercicio
legítimo de un derecho, autoridad, oficio o cargo; Obrar violentado por una fuerza irresistible o
impulsado por un miedo insuperable. Ésta es más bien una causal de exclusión de
voluntariedad del hecho, mas no de su ilicitud; La exceptio veritatis. La veracidad de la
imputación constituye una vía que extingue la responsabilidad civil, por hacer
desaparecer la antijuridicidad.

La culpa de la víctima. Si el daño fue producido por algún sujeto, y el actuar de la víctima fue
la única causa que lo originó; el primero no tiene responsabilidad.
En cambio si existe concurso de culpas entre ambos, la apreciación del daño está sujeta a
reducción, si el que lo ha sufrido se expuso a él imprudentemente.”
Pactos de Irresponsabilidad. Se discute en doctrina su validez, sin embargo existe consenso en
que éstos quedarían absolutamente proscritos en los siguientes casos:

- Cuando la Ley expresamente señale su irrenunciabilidad, como en materia laboral;

- En caso de dolo (y culpa grave);
- En caso de daño a las personas.

E. El daño: El daño es un requisito esencial en la responsabilidad extracontractual, y ello es así

porque la acción indemnizatoria respectiva va a nacer sólo si el hecho ilícito causó daño.

Según la jurisprudencia, daño es todo detrimento o menoscabo que una persona

experimente, por culpa de otra, sea en su persona, en sus bienes, o cualquiera de sus derechos
extrapatrimoniales.

Para José Diez: Daño es toda lesión, menoscabo o detrimento a simples intereses de la
víctima.

Debemos destacar desde ya, que en esta materia se aplica el principio de la reparación
integral del daño producido.

Requisitos del Daño Indemnizable:

a). Debe originarlo una persona distinta del ofendido. Cuando el daño lo genera la
propia víctima, no procede la reparación, afirmación que parece obvia, máxime que en la

231
relación jurídica respectiva han de ser sujetos distintos el demandante y demandado (víctima-
victimario; acreedor-deudor).
b). Debe consistir en una turbación o molestia anormal. Se ha dicho, que carecen de
efectos jurídicos las simples molestias; por cuanto la vida en sociedad implica ciertas
limitaciones o molestias que es preciso soportar sin que pueda obtenerse un resarcimiento por
ellas.
c). Debe turbar, menoscabar o perjudicar una situación lícita.
d). Debe ser cierto. Sólo son reparables los daños ciertos, entendiendo por tales los
daños reales y efectivos. De esta suerte, se excluyen los daños meramente eventuales o
hipotéticos.
e). No debe estar ya reparado. No es posible exigir la reparación de un perjuicio ya
indemnizado. Con esta noción se evita el cúmulo de indemnizaciones. Aplicación del
principio de la proscripción del enriquecimiento sin causa. Lo anterior no es óbice, para
demandar los perjuicios no indemnizados, Vg. daños morales, daños en las cosas en el caso
que opere el seguro obligatorio en los accidentes de tránsito.

Tipos de Daños Indemnizables:

a). Daño emergente: Está constituido, por aquel empobrecimiento real y efectivo padecido por
quien pide que se le indemnice. Ejemplo: en el caso de destrucción de un vehículo, su valor.

b). Lucro cesante: Hoy nadie pone en duda que el lucro cesante es un daño cierto, y en muchas
ocasiones muchísimo más grave que el daño emergente, y bastante más cierto y cuantificable
que el daño moral. El lucro cesante, ha sido definido como la utilidad o provecho que se deja
de obtener a causa del hecho dañoso.

c). Daño moral: Este tipo de daño es reparable por la vía extracontractual, sobre la base del
criterio que todo daño ha de ser indemnizado.

Sujeto Activo de la Reparación: Se admiten como sujetos activos en la acción indemnizatoria

por daño moral, a la víctima directa; y en caso de muerte o lesión grave de ésta: el cónyuge y
parientes más cercanos, como lo son los padres, los hijos (inclusos los póstumos) y los
hermanos (también en algunas ocasiones en favor de los abuelos); o el conveniente,

La Prueba del Daño: Aplicando las reglas generales, será la víctima, quien tenga que desplegar
la actividad probatoria para acreditar cada una de las tipologías de daño que demande.

232
F. La Relación de Causalidad o Nexo Causal: El nexo causal es una exigencia indispensable
para configurar la obligación de indemnizar. Tanto es así, que aunque se presuma en algunas
ocasiones la culpa por parte del legislador, o aunque nos encontremos frente a un caso de
antijuridicidad formal o culpa infracción de ley o reglamento, el nexo causal es insoslayable
por quien pretenda establecer en juicio, la reparación por daño extracontractual.
Se entiende por relación de causalidad que el hecho culpable debe ser la causa
necesaria y directa del daño.

Algunos fallos parecen fundar sus consideraciones en la idea de la conditio sine qua non
y en el mecanismo de la supresión mental hipotética, entendiendo que hay vínculo causal cuando
eliminada la acción negligente e imprudente y conjeturando una conducta cuidadosa, no se
habrían ocasionado las consecuencias dañosas.

Categorías De Responsabilidad Extracontractual:

Una vez configurados los requisitos anteriores, estaremos en presencia de

responsabilidad por el hecho propio. Sin embargo, la doctrina y las legislaciones, han
elaborado categorías especiales de responsabilidad sobre la base de presunciones de
responsabilidad. Nos referimos a la responsabilidad por el hecho ajeno y por el hecho de las
cosas.

 Responsabilidad por el Hecho Ajeno: La regla general es que se responde tan sólo de
los hechos propios y que por excepción, se responda de los hechos de los otros.

a). Responsabilidad de los padres por los hechos de los hijos:

- El hijo, que fue victimario, debe ser menor de edad, pero no incapaz.
- El hijo menor, debe vivir en la misma casa que los padres.

Lo importante es tener presente que los padres deben estar al cuidado personal del
menor, cuidado personal que es limitado dentro los estándares jurídicos y los usos normales
(tuición, patria potestad). Existe, sin embargo, una presunción dada en el artículo 2.321
respecto a este cuidado personal, que se refiere a los malos hábitos que los padres han dejado
adquirir a sus hijos.

“Los padres serán siempre responsables de los delitos o cuasidelitos cometidos por sus hijos
menores, y que conocidamente provengan de mala educación, o de los hábitos viciosos que les han dejado
adquirir.”

233
b). Responsabilidad de tutores y curadores (Art. 2.320 inc. 3º).
“Así el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y
cuidado.”
Estos también son responsables del cuidado y conducta del pupilo que vive bajo su
dependencia (Art. 2320 inc. 3°). Asimismo, son responsables los directores de colegio de los
discípulos que estén bajo su cuidado, aún siendo mayores de edad (Art. 2320 inc. 4°).

c). Responsabilidad de los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices y

dependientes mientras estén bajo su cuidado (2320 inc. 5°).

“Así los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discípulos, mientras están bajo su
cuidado; y los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes, en el mismo caso.
Pero cesará la obligación de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva
calidad les confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.”

d). Responsabilidad de los amos por la conducta de sus criados o sirvientes (art. 2.322).
“Los amos responderán de la conducta de sus criados o sirvientes, en el ejercicio de sus
respectivas funciones; y esto aunque el hecho de que se trate no se haya ejecutado a su vista.
Pero no responderán de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus
respectivas funciones, si se probare que las han ejercido de un modo impropio que los amos no tenían
medio de prever o impedir, empleando el cuidado ordinario, y la autoridad competente. En este caso toda
la responsabilidad recaerá sobre dichos criados o sirvientes.”

 Responsabilidad por el Hecho de las Cosas: Este tipo de responsabilidad, en el Código

Civil, puede provenir de la ruina de un edificio, de una cosa que cae, o de los animales.

a) Responsabilidad por la ruina de un edificio. El daño debe ser necesariamente proveniente

de un edificio; Debe surgir de su ruina; El dueño no tiene que haber ejecutado las obras
necesarias para prevenir el daño; Si hay pluralidad de dueños, la indemnización se debe a
prorrata del dominio, lo que importa una excepción al principio de la solidaridad dado por el
artículo 2.317.
Si el daño se le ha causado a un vecino, sólo puede invocar la responsabilidad si ha
notificado la denuncia de obra ruinosa.

b). Responsabilidad por la cosa que cae: En el segundo caso, hay responsabilidad por la
cosa que cae o es arrojada desde la parte superior de un edificio, Vg..: cuando uno va pasando
y cae un macetero. La responsabilidad es para todas las personas que habiten la misma parte
del edificio, con excepción de que pueda probar la parte exacta de donde cayó la cosa. La
responsabilidad que señala esta disposición es una responsabilidad simplemente conjunta.

234
c). Responsabilidad por el hecho de los animales: Existen dos situaciones distintas:
- El daño de un animal que reporta guarda o utilidad para el servicio de un predio. El dueño,
es responsable de los daños que éste causa si se le ha soltado o extraviado, salvo si esto ocurre
sin su culpa.
- El daño de un animal que no reporta guarda o cuidado para el servicio de un predio. Si hay
un animal que no reporta utilidad para el servicio o guarda un predio, Vg.: un león, una
pantera, el dueño responde en todo caso, aún cuando se tenga al animal en una jaula de hierro
y se escapa por caso fortuito. Es un caso de responsabilidad objetiva por provocar el riesgo.

Acción Indemnizatoria Civil: En primer término, es preciso referirse a la prescripción de la

acción indemnizatoria. Esta acción prescribe transcurridos que fueren cuatro años desde el
hecho ilícito.

En relación a las vías para hacer efectiva esta responsabilidad, la regla general la
constituye el juicio indemnizatorio civil, en un procedimiento ordinario y de lato
conocimiento.

Sin embargo, puede suceder que la víctima, ya hubiere obtenido sentencia favorable en
un juicio infraccional (juzgado de policía local), o bien una sentencia penal favorable a sus
intereses. En estos casos, si no hubiere intentado antes su acción civil, le queda abierta la
posibilidad para demandar los perjuicios en sede civil, pero ahora, y como ya se cuenta con
una sentencia firme, en un juicio sumario. Lo mismo ocurrirá si la causa penal, derivó en un
procedimiento abreviado o se suspendió por cualquier motivo.
También, le queda abierta la posibilidad a la víctima, de demandar civilmente los
perjuicios dentro del procedimiento infraccional o penal respectivo, conforme a las normas
que los gobiernan.

235
 DERECHO CIVIL IV

I. DERECHO DE FAMILIA:

Fuentes Jurídicas del Derecho de Familia:

a. El Código Civil: Carece de un libro especial que trate del Derecho de Familia en forma
orgánica, sin embargo, lo tratan el Libro I, referido a las personas, el Libro IV, Título XXII, que
trata de las convenciones matrimoniales y de la sociedad conyugal, el Título XXII-A, que trata
de la participación en los gananciales.

b. Leyes Complementarias: Abarcan desde la Ley de Matrimonio Civil, como las relativas a la
adopción, la ley del Registro Civil, entre otras.

c. Tratados Internacionales: Se han alzado como un factor decisivo en la reforma de algunos

aspectos del Derecho de Familia

Características del Derecho de Familia:

a. Su contenido está regulado por normas de Orden Público;

236
b. Restricción de la Autonomía de la Voluntad: Relacionado al punto anterior, sería
inapropiado dejar a la libertad de iniciativa de los particulares los contenidos y los efectos de
las normas relativas a ella;
c. Gran Mutabilidad: Debido al avance tanto de la técnica legislativa como al movimiento
social propio que generan las relaciones directas de las personas.
d. Institucionalidad Propia: No sólo por tener instituciones propias como el matrimonio o la
filiación, sino por tener estructuras y soluciones particulares que se apartan en ciertos aspectos
de la regulación común.
Asimismo, mientras que en materia patrimonial existen derechos y obligaciones
correlativas, en derecho de familia se da, por lo general, al mismo tiempo un deber y una
obligación de carácter recíproco. La propia relación de familia tiene una connotación de
cuidado, de protección, lo que escapa a una relación patrimonial.
d. Otros caracteres: El cumplimiento de las obligaciones de familia tiene mecanismos propios
y muchas veces indirectos, como el menor que se casa sin ascenso, en cuyo caso pierde
derechos sucesorios.

La Familia y su Concepto:

Familia es la unión socialmente aprobada por los vínculos de filiación, alianza y consanguinidad,
de un hombre, una mujer y sus hijos.

Un concepto más acorde con nuestro Código Civil señalaría que familia es el conjunto
de personas entre las que median relaciones de matrimonio o de parentesco a las que la ley
atribuye algún efecto jurídico.

El Código Civil y el concepto jurídico de familia: La menciona en diversos artículos (42, 815,
988) e incluso la define para efectos del derecho de uso y habitación  815: El uso y habitación
se limitan a las necesidades de las personales del usuario o del habitador, comprendiéndose
dentro de las necesidades las de la familia, la que comprende al cónyuge y los hijos, tanto los
que existen al momento de la constitución como los que sobrevienen después, y esto aunque el
usuario o habitador no estén casados, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la
constitución. Comprende al número de sirvientes necesarios para la familia.
Comprende, además, a las personas que a la misma fecha vivían con el habitador o usuario o
a costa de éstos, y a las personas a las que éstos deban alimentos. (Concepto amplio y
comprende a los que viven bajo el mismo techo o que están bajo subordinación o
dependencia).
Artículo 15 N° 2: No obstante su residencia o domicilio en país extranjero, los chilenos permanecerán
sujetos a las leyes patrias que reglan sus obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia;
pero sólo respecto de sus cónyuges y parientes chilenos. Configura a la familia como aquella
derivada de los vínculos del matrimonio y el parentesco.

237
El Código Penal y el concepto jurídico de familia: Se entiende por familia todas las personas que
tienen derecho a pedir alimentos al ofendido (Art. 321).

El Parentesco:

El parentesco es la relación de familia que existe entre dos personas, atendiendo al

vínculo de sangre o la existencia del matrimonio.

Clases de Parentesco:

 Por consanguinidad: Es aquel que existe entre dos o más personas que descienden una
de la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de sus grados  familia nuclear (Art.
28).

 Por Afinidad: Es el que existe entre una persona que está o ha estado casada y los
consanguíneos de su marido o mujer (Art 31).
- La afinidad sólo vincula cuando ha habido matrimonio;
- Para contar las líneas en el parentesco por afinidad hay que situarse en el lugar que
ocupa su cónyuge. Ejemplo: El marido está en el primer grado de afinidad en la
línea recta con los hijos habidos por su mujer en matrimonio anterior.

Cómputo del Parentesco:

 Por la línea: Cuando una de dos personas desciende de otra. Puede ser:
- Por línea Recta: Cuando una de las personas es ascendiente de la otra;
- Por Línea Colateral o Transversal: Cuando dos personas proceden de un ascendiente
común y una de ellas NO es ascendiente de la otra.

 Por el grado: Es el número de generaciones que separa a dos parientes. Ejemplo: El

abuelo es pariente en segundo grado con el nieto.

 Los cónyuges no son parientes, entre ellos sólo existe un vínculo contractual;
 Para contar los grados de la línea colateral siempre hay que remontarse al ascendiente
común entre ambos.

Efectos Jurídicos del Parentesco:

a. Efectos Civiles: Son amplios, es la condición de los impedimentos matrimoniales,

genera la obligación de prestar alimentos, es fundamento del régimen sucesorio
intestado, entre otros;

238
 b. Efectos procesales: El parentesco inhabilita para ser testigo (358 N°1 Código de
Procedimiento Civil), el Código Procesal Penal contiene una norma semejante en el
artículo 302;
c. Efectos Penales: Tiene importancia en delitos como el parricidio, infanticidio,
amenazas, etc.
d. Efectos Tributarios: Se exime de la declaración señalada en el artículo 60 a los parientes
del contribuyente.

EL ESTADO CIVIL:

Concepto:
Art. 304: Es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o
contraer ciertas obligaciones civiles.  Su amplitud la hace más cercana al concepto de
capacidad.
Doctrinariamente se le define como la calidad permanente que un individuo ocupa en la
sociedad, derivada de sus relaciones de familia.

Características:
a. Es un atributo de la personalidad, pero no es esencial, pueden existir personas sin
estado civil;
b. Es una capacidad que depende de las relaciones de familia: Son ciertos derechos y
obligaciones que dejan a la persona en situación de legitimado activo o pasivo en
indeterminad juicio o situación, por ello soltero no es estado civil, no deja a nadie
vinculado u obligado frente a otro en sus relaciones de familia, además no lo posiciona
en la sociedad.
c. Como objeto de disposición: es incomerciable, irrenunciable, intransigible,
imprescriptible, no puede someterse a arbitraje;
d. Es único e indivisible: Único en cuanto a la fuente que lo origina, indivisible, en cuanto
se tiene respecto a todo el mundo;

Fuentes:
a. La Ley: Hijo matrimonial, concebido en el matrimonio de sus padres;
b. La voluntad de las partes: Matrimonio y reconocimiento de un hijo;
c. La ocurrencia de un hecho: La muerte de una persona casada hace adquirir a la otra la
calidad de viuda;
d. La sentencia Judicial: Sentencia que declara la filiación no matrimonial de una persona.

Prueba del Estado Civil:

239
 Es esencial, toda vez que éste determina los derechos y obligaciones entre personas que
están vinculadas por dicho estado, como los cónyuges, los padres e hijos y los llamados a
suceder a un difunto.
Los medios probatorios que la ley franquea para probar el estado civil pueden ser
generales o especiales:

- Generales: El principal medio de prueba son las partidas, a falta de ellas procederán los
demás medios probatorios, con la limitación que a falta de partidas o subinscripción, sólo
podrá probarse por los instrumentos auténticos mediante los cuales se haya determinado
legalmente. A falta de éstos, el estado de padre, madre o hijo deberá probarse en el
correspondiente juicio de filiación, en la forma y los medios previstos para ello (Art. 305).
o Las Partidas: Se encargan de dar fe de los hechos que constituyen el estado civil.
Partidas de matrimonio, nacimiento, bautismo y defunción. Hay que agregar la
inscripción o subinscripción del acto de reconocimiento o fallo judicial que
determina filiación. Las partidas pueden impugnarse por falta de autenticidad,
falsedad y falta de identidad.
o Otros documentos Auténticos: Instrumento público, testamento en que conste el
reconocimiento de un hijo (Art. 309).
o Fallo Judicial que determine filiación: (Art. 315 a 320).
o Testigos: Quienes hayan presenciado los hechos constitutivos del estado civil.
Ejemplo: celebración del matrimonio.
o La posesión Notoria: Implica gozar de un estado civil en forma pública, sin
protesta ni reclamación de nadie. Los elementos constitutivos son el nombre, que
implica llevar el nombre que corresponde al estado civil; trato, significa haber
sido tratada la persona en forma acorde al estado civil que se le atribuye por las
personas que se relacionan con ella; fama, implica haber sido considerad en tal
carácter por los miembros de la comunidad. Se puede probar tanto la filiación como
el matrimonio por la posesión notoria (Arts. 309 a 313 y 200).

- Especiales:
Muerte: Se prueba por la respectiva partida de defunción. A falta de partida, por documentos
auténticos y testigos presenciales de la muerte;
Edad: Se prueba por la partida de nacimiento o bautismo. En forma supletoria, se requerirá
informe de peritos, el juez determinará la edad media entre la mayor y la menor que
parecieren compatibles con el desarrollo y aspecto físico del individuo (Art. 314).

LA FILIACIÓN:

Concepto: Vínculo familiar real o ficto, que da origen a los estados civil de padre madre, hijo
y hermano.

240
Planiol: Relación que existe entre dos personas, una de las cuales es padre o madre de la otra.

Clasificación de la Filiación:
a. Según su origen: Por Naturaleza, Adoptiva y por reproducción asistida;
b. Según la certeza que existe en su origen: Matrimonial, no matrimonial, indeterminada.
 La filiación por reproducción asistida queda determinada por el hombre y la mujer que se
sometieron a ella. No puede impugnarse ni reclamarse una distinta.

Filiación por Naturaleza (Art. 179):

1. Matrimonial: El hijo tendrá filiación matrimonial si :
a. Al momento de la concepción hay matrimonio;
b. Si al momento del nacimiento hay matrimonio;
c. Si los padres que hayan determinado filiación respecto de un hijo, contraen
matrimonio con posterioridad al nacimiento;
d. Si hay reconocimiento por los padres en el acto del matrimonio o durante su
vigencia. (Art 180).

2. No Matrimonial: Es la regla general, pues así parece desprenderse de la enumeración

taxativa que se hace de la filiación matrimonial. Art. 180 inc. 3: en los demás casos la
filiación es no matrimonial. Queda determinada legalmente por el reconocimiento del
padre, la madre o ambos, o por sentencia firme dictada en juicio de filiación.

3. Indeterminada: No se sabe quien es el padre o la madre.

Efectos de la Filiación:
1. Es un Hecho Jurídico: Su fundamento se encuentra en el hecho biológico de la
procreación, con la excepción de la filiación adoptiva;
2. Genera Estado Civil: No sólo desde que está legalmente determinada, sino que tiene
efecto retroactivo, esto es, sus efectos se retrotraen a la fecha de concepción del hijo;
3. No afecta a los derechos ajenos al hijo: Subsisten los derechos adquiridos y las
obligaciones contraídas antes de su determinación;
4. Otorga titularidad respecto del derecho real de herencia: La titularidad de los otros
coherederos será afectada por la filiación posterior, el Derecho Real de herencia, está
sujeto en este caso a una condición resolutoria. Relacionado con el artículo 77 Código
Civil.
5. Con el objeto de determinarla, se puede investigar libremente la maternidad o
paternidad por los amplios medios de prueba que concede la ley (Art. 195).

Deberes y Derechos entre Padres e Hijos:

241
 Cada vez que un deber se infrinja se ha de resolver en una sanción que será la
materialización de dicho deber en una obligación o en la privación de un derecho.

Deberes de los Hijos:

1. Deber de Respeto: Es el reconocimiento a la autoridad del padre y de la madre;

2. Deber de Obediencia: Importa no sólo un reconocimiento formal de la autoridad del
padre, sino también un reconocimiento material;
3. Deber de Cuidado: Aunque la emancipación confiera al hijo el derecho de obrar
independientemente, queda siempre obligado a cuidar a los padres en su ancianidad,
en el estado de demencia, y en todas las circunstancias de la vida en que necesiten sus
auxilios. este deber se manifiesta por los alimentos que se deben a los ascendientes. Su
infracción implica una causal de indignidad para suceder y es causal de
desheredamiento.
4. Deber de socorro: Tiene derecho al mismo socorro (apoyo) todos los demás
ascendientes, en caso de inexistencia o insuficiencia de los inmediatos descendientes.

Derechos y Deberes de los Padres:

1. Deber de Cuidado: Debe entenderse sobre la crianza y la educación, tiene que ver con la
tutela personal:
Crianza: Cuidado en la alimentación y el vestuario;
Educación: Cuidado en la etapa formativa o valórica;
Establecimiento: Procurar al hijo una profesión u oficio, con el fin que pueda subsistir
por sí mismo.

 El cuidado personal toca de consuno a los padres, en caso de filiación no matrimonial

determinada por una sola cuerda, toca al que lo reconoció. Si está determinada por ambas
cuerdas o la filiación es matrimonial y los padres están separados, la ley desplaza el cuidado a
la madre;
 Se establece una convención solemne por la cual los padres modifican la regla precedente y
desplazan el cuidado al padre. Debe hacerse por escritura pública o acta extendida ante
cualquier oficial del registro civil, la que debe subinscribirse dentro de los 30 días siguientes a
su otorgamiento. Podrá revocarse por las mismas solemnidades.
 en caso de maltrato, descuido u otra causa, el juez puede entregar el cuidado el cuidado
personal de los hijos al otro padre, siempre que éste haya contribuido a su manutención
pudiendo hacerlo.
 En caso que el sujeto no tenga filiación determinada el cuidado va a estar a cargo de un
tutor o curador.
 En caso de existir inhabilidad física o moral de ambos padres, el juez puede confiar el
cuidado personal de los hijos a otra persona competente, prefiriéndose a los consanguíneos

242
más próximos y sobre todo a los ascendientes. No obstante, el padre o madre no podrá ser
privado del derecho ni exento del deber de mantener una relación directa y regular, siempre
que ello no perjudique al hijo.
La imposición del deber de cuidado no es sólo una transmisión valórica o afectiva, sino
también de dinero. Esta es la materialización del deber de cuidado, comprende los gastos de
educación, crianza y establecimiento. El cual corresponde a los padres, por lo que hay que
determinar en que régimen están casados.
- Sociedad Conyugal: Estos gastos originados para los hijos comunes deben ser
imputados a los bienes sociales, y por tanto, deuda del pasivo real. Si los gastos
corresponden al hijo de uno solo de los cónyuges, el mantenimiento y la educación
es deuda del pasivo real. En cuanto al establecimiento: deuda del pasivo aparente.
- Si entre los padres no hubiere sociedad conyugal: Ambos contribuyen en proporción
a sus facultades económicas. En caso de desacuerdo, la determinación la hace el juez.
- Si el hijo tuviera bienes propios: Los gastos para su establecimiento se sacarán de
esos bienes, en caso necesario, también los gastos de crianza y educación. Para hacer
uso de dichos bienes para solventar éstos, en principio, sólo pueden ocuparse los
frutos, ya que el padre o la madre que administre tiene el deber de conservar íntegro
los capitales.
- La obligación de alimentar y educar al hijo que carece de bienes, pasa por la falta o
insuficiencia de los padres, a los abuelos por una y otra línea conjuntamente.

2. Derecho y Deber de Educación:

Art. 236: Los padres tendrán el derecho y el deber de educar a sus hijos orientándolos hacia su pleno
desarrollo en las distintas etapas de su vida.

- La infracción al deber de educar acarrea responsabilidad extracontractual  Los

padres serán siempre responsables de los delitos y cuasidelitos cometidos por sus hijos
menores, y que conocidamente provengan de mala educación, o de los hábitos viciosos que les
han dejado adquirir (Art. 2321).
- El deber de educar de los padres puede ser desplazado a un tercero, siempre que el
cuidado haya sido confiado a otra persona.

3. Facultad de corregir a los hijos:

Art. 234: Los padres tendrán la facultad de corregir a los hijos, cuidando que ello no menoscabe su
salud, ni su desarrollo personal.
Si se produjere tal menoscabo o se temiese fundadamente que ocurra, el juez, a petición de
cualquier persona o de oficio, decretará mediad de resguardo del hijo, sin perjuicio de las sanciones que
corresponda aplicar por la infracción.

243
 Cuando sea necesario para el bienestar del hijo, los padres podrán solicitar al tribunal que
determine sobre la vida futura del hijo por el tiempo que se estime conveniente, el cual no podrá exceder
del plazo que le falte para cumplir 18. Las resoluciones del juez no podrán ser modificadas por la sola
voluntad de los padres.
- Se sanciona el castigo físico, pero no la labor preventiva en el cuidado de los hijos.
- Eventualmente los padres pueden eximirse de responsabilidad a través del inciso
tercero del artículo 234, señalado.

Caso de los Hijos Abandonados:

En el artículo 240 se consagra que respecto del hijo abandonado, si éste ha sido
alimentado y criado por otro y los padres quisieran sacarlo de dicho poder, deben
previamente pagar los gastos de alimentación y crianza, que son tasados por el juez, quien
otorgará la autorización si estima que es conveniente para el hijo.
Existe una contradicción entre el artículo 240 y los artículos 238 y 239.
 Art. 238: Los derechos concedidos a los padres en los artículos anteriores no podrán reclamarse
sobre el hijo que habían abandonado.
 Art. 239: En la misma privación de derechos incurrirán los padres que por su inhabilidad moral
hayan dado motivo a la providencia de separar a los hijos de su lado, a menos que ésta haya sido
después revocada.
La contradicción entre estos artículos, en definitiva va a quedar a cargo del juez
resolverla, el que al fallar va a tener que considerar primordialmente el interés del hijo
tomando en cuanta su opinión, en función de su calidad y madurez.

 En todos aquellos casos en que el menor, por consecuencia de estar ausente de su hogar
tuviere urgencia de alimentación, todo sujeto tiene el deber de proveer ayuda a dichas
necesidades, y respecto del padre o la madre se presume la autorización.  Se presume la
autorización para contratar, se presume mandatario y se le debe rembolsar, ya que administra
un negocio ajeno. Si no se prueba el mandato, entonces será agente oficioso y se le reembolsará
la gestión útil.

 Las resoluciones del juez bajo los respectos indicados precedentemente se revocarán por la cesación de
la causa que haya dado motivo a ellas, y podrán revocarse o modificarse, en todo caso y tiempo, si
sobreviene motivo justo, y se cumple con los requisitos legales.

LA PATRIA POTESTAD:

Art. 243: La patria potestad es el conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o
la madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados.

244
 La patria potestad se ejercerá también sobre los derechos eventuales del hijo que está
por nacer.

Características:
1. Los derechos y deberes se tienen respecto de todos los bienes corporales e
incorporales del hijo;
2. Sus reglas no obstan al régimen de bienes que pudiese existir en el matrimonio de los
padres;
3. Se extiende tanto a los hijos matrimoniales como no matrimoniales;
4. En cuanto a los derechos eventuales está establecido para darle titularidad a las
medidas precautorias que aseguren la conservación de los derechos.

Titularidad de la Patria Potestad (Art. 244):

En principio le corresponde a ambos conjuntamente, pero si no hay acuerdo entre ellos,
le corresponde al padre. Nadie más que los padres pueden ejercer la patria potestad.
En todo caso, cuando el interés del hijo lo haga indispensable, a petición de uno de los
padres, el juez podrá confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o madre que carecía de
ella, o radicarlo en uno sólo de los padres, si la ejercía conjuntamente. La resolución se
subinscribe al margen de la inscripción de nacimiento.

- Si los padres viven separados, corresponde la patria potestad a quien tiene el cuidado
personal del hijo, pero por acuerdo de los padres o por resolución judicial fundada en
el interés del menor puede darse la patria potestad al otro padre. Este acuerdo o
resolución judicial debe subinscribirse;
- En aquellos casos en que los bienes del menor no estén sujetos a patria potestad será
necesario nombrar tutor respecto de dichos bienes, los casos serán:
o La paternidad y maternidad se ha determinado judicialmente contra la
oposición del padre y la madre;
o Si están privados de ejercer la patria potestad;
o Caso de menores cuya filiación no está determinada por ambas cuerdas.

Derechos de la Patria Potestad:

La patria potestad confiere el” derecho legal de goce” (252) sobre todos los bienes del hijo,
exceptuados los siguientes:
1. Bienes que conforman el peculio profesional o industrial del hijo;
2. Bienes adquiridos por el hijo a título de donación, herencia o legad, cuando el donante
o testador ha estipulado que no tenga el goce o la administración quien ejerce la patria
potestad, ha impuesto la condición de obtener la emancipación, o ha dispuesto
expresamente que tenga el goce de estos bienes el hijo;

245
 3. Las Herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad, indignidad o
desheredamiento del padre o madre que ejerce la patria potestad.
En estos casos el goce corresponde al hijo o al otro padre, en conformidad a los artículos 251 y
253.

El derecho legal de goce es un derecho personalísimo que consiste en la facultad de usar los
bienes del hijo y percibir sus frutos, con cargo de conservar la forma y sustancia de dichos
bienes y de restituirlos, si no son fungibles; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del
mismo genero, ode pagar su valor, si son fungibles. (Art. 252).

Consecuencias:
a. Otorga al titular el Derecho de hacerse dueño de todos los frutos de los bienes del
hijo, facultándolo para administrarlos y usarlos (es decir Conservar. Cultivar y
Reparar). Como contrapartida tiene el deber de cuidado (cuidar forma y sustancia).
Responde hasta la culpa leve;
b. Si la madre ejerce la patria potestad y se encuentra casada en sociedad conyugal, por
tanto inhibida de administrar sus bienes, se le mirará como separada de bienes
respecto del ejercicio y de lo que en él obtenga  Se rige por el 150, por lo tanto tiene
facultad de disposición;
c. Si la Patria Potestad se ejerce en forma conjunta, los padres regulan la distribución de
los frutos entre ellos, y a falta de acuerdo, se dividen en partes iguales.

Limitaciones a la Facultades de Administración:

Art. 254: No se podrán enajenar ni gravar en caso alguno los bienes raíces del hijo, aun pertenecientes a
su peculio profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorización judicial con
conocimiento de causa  Otorgar facultad habilitante.

Art. 255: No se podrá hacer donación de ninguna parte de los bienes del hijo, ni darlos en arriendo por
largo tiempo, ni aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sin o en la forma y con las limitaciones
impuestas a los tutores y curadores.
- Donación de Bienes Raíces: Prohibido, adolece de objeto ilícito;
- Donación de dinero u otros bienes muebles: Requiere autorización judicial, por
causa grave, proporcionada al contenido económico de los bienes del pupilo y que
no se menoscabe notablemente el capital producido;
- Remisión: La remisión gratuita de un derecho se sujeta a las reglas de la donación;
- No puede darse en arriendo por largo tiempo los bienes raíces del hijo;
- No puede repudiar una herencia sin decreto de juez, con conocimiento de causa;
- Debe aceptar las herencias con beneficio de inventario.

Responsabilidad del titular de la patria potestad:

246
Responde del cuidado ordinario mediano  cuidado en la administración  Hasta de la culpa
leve (Art. 256).
 En los casos que el titular tiene la administración y el goce, responde de la propiedad de la
cosa: El padre tiene el derecho real de usufructo y el hijo es nudo propietario, por lo que el
padre debe restituir la propiedad;
 Hay una hipótesis anormal en que el padre tiene la administración pero no el goce por una
expresa disposición testamentaria: En este caso el padre debe restituir los frutos.

Pérdida de la Administración (Art. 257):

- Puede quitarse la administración al padre o madre o ambos, cuando se haya hecho culpable
de dolo, o de grave negligencia habitual y así se establezca por sentencia judicial, la que
deberá subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento del hijo.

- Se pierde la administración siempre que se suspenda la patria potestad, causales de suspensión

(Arts. 267 y 268):
1. Por demencia del padre o madre que la ejerce;
2. Por menor edad del que ejerce la patria potestad;
3. Por estar en entredicho de administrar sus propios bienes: Disipador interdicto, sordos y
sordomudo que no pueden darse a entender claramente y el fallido;
4. Por su larga Ausencia o impedimento físico, siempre que el impedimento físico para
administrar provoque perjuicio grave en los bienes del hijo.

Si se suspende la patria potestad de uno de los padres le corresponde al otro, y si

ninguno puede se nombrará un curador.

La suspensión opera de pleno derecho en el caso de menor edad del padre o madre, en
todos los demás casos requiere de decreto judicial, con conocimiento de causa, previa
audiencia de parientes y del defensor de menores. La resolución del juez produce cosa juzgada
formal, la patria potestad es personalísima.

Cuando termina la patria potestad el que la ejerce debe rendir cuenta de su administración al
hijo.

Representación Legal de los Padres respecto del Hijo:

La representación legal en estos casos es impropia, porque no produce los efectos del
artículo 1448.
Art. 261: Si entre los padres hubiere sociedad conyugal, los actos y contratos que el hijo ejecute o celebre
fuera de su peculio profesional o industrial y que el padre o madre autorice o ratifique por escrito, o los
que estos efectúen en representación del hijo, obligan directamente al padre o madre de conformidad

247
a las disposiciones de ese régimen de bienes, y subsidiariamente, al hijo, hasta concurrencia del beneficio
que éste hubiere reportado de dichos actos o contratos.
Si no hubiere sociedad conyugal, éstos actos y contratos sólo obligan, en la forma señalada en el
inciso anterior, al padre o madre que haya intervenido. Lo anterior no obsta a que pueda repetir
contra el otro padre, en la parte en que haya debido proveer a las necesidades del hijo.
 Se alteró la regla de la responsabilidad para proteger los bienes del hijo;
 Al haber absoluto de la sociedad conyugal van a ir a parar los frutos de los bienes del hijo,
por lo tanto, para mantener el equilibrio patrimonial es necesario que las obligaciones del hijo
vayan a para al pasivo real de la sociedad.

Representación Judicial:
1. El hijo sólo puede actuar como demandante, previa autorización o con la
representación del que ejerza la patria potestad. Si los padres no quisiesen dar lugar a
la autorización, el hijo podrá recurrir al juez para que lo autorice y le designe curador
para la litis;
2. Si un tercero pretende demandar al hijo, debe dirigir su acción civil contra el que ejerce
la patria potestad, para que autorice o representa al hijo en la litis;
3. Si se pretende proceder criminalmente contra el hijo no es necesaria la autorización o
representación de los padres, lo que no obsta a que tengan deber de socorro respecto
del hijo;
4. Si el hijo pretende actuar contra el padre o la madre que ejerce la patria potestad la
autorización se pide directamente al juez solicitándole un curador para la litis. Las
expensas para la litis: En el Primer Otrosí;
5. El menor adulto no necesita autorización para testar ni para reconocer hijos.

 La Emancipación:

Es un hecho que pone fin a la patria potestad del padre, la madre o ambos, según sea el
caso y que puede ser legal o judicial (Art. 269).
Habría que agregar que no se trata sólo de hechos sino también de actos a los que la ley
atribuye el efecto de producirla. No son actos destinados a producirlas, sino que
consecuencialmente la producen.

o Emancipación Legal: 270

1. Muerte del padre o madre, salvo que le corresponda al otro;
2. Declaratoria de Muerte Presunta: Por el decreto que da la posesión provisoria o la
posesión definitiva, salvo que le corresponda al otro padre;
3. Por Matrimonio del Hijo menor de edad: Queda sujeto a guarda;

248
 4. Por haber cumplido el hijo los 18 años de edad: Pasa a tener capacidad legal.

o Emancipación Judicial: Se efectúa por decreto de juez. 271

1. Cuando el padre o la madre maltrata habitualmente al hijo: Debe existir un
procedimiento previo de violencia intrafamiliar. Por lo tanto, en este caso la sanción
será la pérdida de la patria potestad;
2. Cuando el padre o la madre han abandonado al hijo: La infracción está en el abandono
 Deber de cuidado.
3. Cuando por sentencia ejecutoriada el padre o la madre ha sido condenado por delito
que merezca pena aflictiva, aunque recaiga indulto sobre la pena, a menos que,
atendida la naturaleza del delito, el juez estime que no existe riesgo para el interés del
hijo o de asumir el otro la patria potestad.
4. Inhabilidad física o moral del padre o madre, si no le corresponde al otro ejercer la
patria potestad: Esta norma no es sancionatoria sino de protección del menor.

La emancipación es irrevocable, salvo que sea por declaratoria de muerte presunta o

sentencia fundada en la inhabilidad moral, las que pueden ser dejadas sin efecto por el juez.
La resolución que la concede debe subinscribirse a al margen de la inscripción de
nacimiento.

El hijo menor que se emancipa queda sujeto a guarda

 Cuidado Personal (La Tuición)

Concepto: Conjunto de derechos y deberes que corresponden a ciertas personas señaladas por
ley o por el juez respecto del cuidado personal, crianza y educación de los hijos.
Cuando la ley habla de cuidado personal del menor se refiere a lo que la doctrina denomina
tuición.

Fundamentos:
a) Para algunos se fundamenta en el matrimonio porque los derechos y deberes que
constituyen la tuición son los mismos que tienen los padres respecto de los hijos, luego, sólo la
tienen los hijos matrimoniales.

b) Para otros se fundamenta en la filiación, lo que incluiría la posibilidad de reclamar tuición

de un hijo no matrimonial.

c) Modernamente se sostiene que su fundamento está el interés superior del menor, lo que se
concilia con la existencia que la tuición sea concedida a terceros, sean parientes o no del
menor, incluyendo en ella a los centros de menores.

249
Características:
a) Tiene su origen en el vínculo de filiación que une a los padres con el menor de edad.
b) Por regla general, es ejercida de consuno con los padres, o por el padre o madre
sobreviviente, y por excepción por terceros, sean parientes o extraños o terceros
institucionales.
c) Comprende el cuidado personal, crianza y educación de los hijos, la que es ejercida en los
términos señalados precedentemente (Derechos y deberes entre padres e hijos),
d) Puede ser reclamada por el padre o madre sea respecto de hijos de filiación matrimonial
como no matrimonial.

Personas a quienes corresponde la tuición.

 Regla general: A ambos padres de consuno, corresponde el cuidado personal, crianza y
educación de los hijos;
 Excepcionalmente:
1- Fallecimiento de uno de los padres Al sobreviviente.
2- Hijo no matrimonial  Al padre o madre que lo haya reconocido, si no ha sido reconocido
por ninguno el juez determina quien tiene el cuidado personal.
3- Padres separados  En principio a la madre. Por excepción acuerdo que le otorgue la
tuición al padre que no la ejerce, otorgada por escritura pública subinscrita al margen de la
inscripción de nacimiento.
4- Por intervención judicial  Cuando el interés del hijo lo haga indispensable el juez puede
entregar el cuidado al otro de los padres, salvo que éste no haya contribuido a la manutención
del hijo mientras estuvo al cuidado del otro padre, pudiendo hacerlo.
 Si los padres tienen inhabilidad física o moral, puede entregarse
a un tercero  Consanguíneos más próximos, sobre todo a los ascendientes, secundariamente
a un centro o institución de menores.
La resolución judicial se subinscribirá al margen de la de nacimiento dentro de los 30
días siguientes a su otorgamiento.

Las Inhabilidades:
Señala el artículo 226 que podrá el juez en caso de inhabilidad física o moral de ambos padres
confiar el cuidad personal de los hijos a otras personas competentes.
Conforme regula el artículo 42 de la Ley de Menores, para los efectos del artículo 226 del
Código Civil, se entenderá que uno o ambos padres se encuentran en el caso de inhabilidad física o
moral:
1° Cuando estuvieran incapacitados mentalmente;
2° Cuando padecieren de alcoholismo crónico;
3° Cuando no velan por la crianza, cuidado personal y educación del hijo;

250
4° Cuando consintieren que el hijo se entregue a la vagancia o la mendicidad, ya sea en forma franca o a
pretexto de profesión u oficio;
5° Cuando hubieren sido condenados por secuestro o abandono de menores;
6° Cuando maltrataren o dieren malos ejemplos al menor o cuando la permanencia de éste en el hogar
constituyere un peligro para su moralidad, y
7° Cuando cualesquiera otras causas coloquen al menor en peligro moral o material.

La separación del hijo de sus padres es una medida de excepción y sólo puede
decretarse cuando sea estrictamente necesario para salvaguardar sus derechos, y siempre que
no exista otra más adecuada.

 El Derecho de Comunicación (Contacto Regular)

Fundamento legal y denominación: El padre o madre que no tenga el cuidado personal del hijo no
será privado del derecho ni quedará exento del deber, que consiste en mantener con él una relación
directa y regular, la que se ejercerá con la frecuencia y libertad acordada con quien lo tiene a su cargo,
o en su defecto, con las que el juez estimare conveniente para el hijo.
Es un derecho consagrado a favor de los padres y de los hijos. Es una norma impero
atributiva.

Procedencia:
1. Por acuerdo de los Padres: Puede darse a través de un avenimiento o transacción, o
bien, por el acuerdo de los padres en la separación de hecho, ya que éste debe regular
entre otras cosas la relación directa y regular que mantendrá con los hijos aquél de los padres
que no los tuviere bajo su cuidado.

2. Por Resolución Judicial: La que puede decretarse a petición de parte o de oficio.

- A petición de parte: En juicio de regulación;
- De Oficio: Al debatirse la persona que tendrá el cuidado personal del hijo, y no se
debatiere la forma de ejercer la relación directa y regular con el que quede privado
del cuidado personal, el juez la decretará de oficio.

Limitaciones:
Se suspenderá o restringirá el ejercicio de este derecho cuando manifiestamente perjudique el bienestar
del hijo, lo que declarará el tribunal fundadamente.

 El Derecho de Alimentos:

251
Concepto: Obligación legal impuesta a ciertas personas para que efectúen, respecto de otras,
las prestaciones necesarias con el fin de satisfacer las necesidades de existencia de éstas.

Asistencias que por ley, contrato o testamento se dan a algunas personas para su
manutención y subsistencia.

Características:
1) Atendiendo a sus prohibiciones: Es irrenunciable, intransferible, no puede ser compensado,
inembargable, no puede ser objeto de compromiso, el derecho a pedir alimentos no puede
transmitirse por sucesión por causa de muerte, el derecho de alimentos es imprescriptible.

2) Atendiendo a sus restricciones: La transacción sobre alimentos futuros debidos por ley debe
ser aprobada judicialmente; los alimentos que el difunto ha debido por ley gravan la masa
hereditaria, salvo que el testador haya impuesto a uno o más partícipes de la sucesión.

Clasificación:
1. Alimentos legales y voluntarios;
2. Alimentos Provisorios y Definitivos;
3. Alimentos Congruos y Necesarios:
- Congruos: Habilitan al alimentario a subsistir de un modo correspondiente a su
posición social, constituyen la regla general;
- Necesarios: Dan al alimentario lo que basta para sustentar la vida.

Requisitos para solicitar alimentos: Necesidades del alimentario, capacidad del alimentante,
texto legal que imponga la prestación y ausencia de prohibición.

Titulares del derecho de alimentos: Al cónyuge, a los descendientes, a los ascendientes, a los
hermanos y al donatario de una donación cuantiosa si no hubiere sido rescindida o revocada
(art. 321).

El que para pedir alimentos reúna varios títulos de los enumerados en el artículo 321 sólo podrá hacer
uso de uno de ellos, en el orden señalado en el artículo 326.

Los alimentos proceden siempre que se necesiten, se justifiquen y se pueda pagarlos.

EL MATRIMONIO:

El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen

actual e indisolublemente, y por toda la vida con el fin de vivir juntos, de procrear y de
auxiliarse mutuamente.

252
Regulación normativa del Matrimonio:
Está regulado por la ley 19.947, que establece la nueva ley de matrimonio civil. Los
efectos del matrimonio y las relaciones entre los cónyuges y entre éstos y sus hijos, se rigen por
las disposiciones respectivas del Código Civil.

Características del matrimonio:

a. Es un contrato. Un sector de la doctrina lo califica como institución, porque escapa en
muchos aspectos a la regulación y dinámicas propias de un contrato y porque es el pilar
fundamental del Derecho de Familia.
b. Es solemne. debe cumplir una serie de requisitos para su existencia y validez.
c. Concurrencia de un hombre y una mujer.
d. Exclusión de modalidades. Actual e indisolublemente.
e. Fines propios. vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente, no son copulativos.
f. La facultad de contraer matrimonio es un derecho esencial, inherente a la persona
humana, siempre que se tenga edad para ello.

Requisitos y efectos del matrimonio:

 Requisitos de existencia:
a. Diferencia de sexo entre los contrayentes;
b. Consentimiento de los contrayentes;
c. Presencia de un oficial del Registro Civil o de un Ministro de Culto de una entidad religiosa
con personalidad jurídica de derecho público;
d. Ratificación ante un Oficial del Registro Civil de matrimonio celebrado ante entidad
religiosa. Se incluye entre los requisitos de existencia por cuanto el inciso primero del Art. 20
señala que esta clase de matrimonio sólo producirá efectos una vez que se inscriba el acta de
matrimonio ante el Oficial de Registro Civil dentro de 8 días, si no se inscribiera dentro de
dicho plazo, tal matrimonio no producirá efecto alguno.

 Requisitos de validez: *Capacidad, *consentimiento libre y espontáneo y *cumplimiento de

las formalidades legales.

1. Consentimiento libre y espontáneo: El artículo 8 de la ley establece que falta de este

requisito cuando concurren el error o la fuerza:

a) Error en la Identidad de la Persona: Supone error en la identidad física de la persona. El

error en el nombre no lo configura;

253
b) Error acerca de alguna de sus cualidades personales que, atendida la naturaleza o fines del
matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento: Supone un
error desconocido de una de las partes al momento de contraer el matrimonio. Conocida por
ella, no podría invocarlo sino como causal de divorcio. Hipótesis que encuadran en el
concepto de cualidades personales:
- Impotencia, coeundi y generandi;
- Conducta Depravada: Conductas deshonrosas, falta de moralidad y perversiones
sexuales;
- Prácticas Homosexuales;
- Convicciones Morales y Religiosas.

c) Fuerza en los términos de los artículos 1456 y 1457 del Código Civil, ocasionada por una
persona o por una circunstancia externa, que hubiere sido determinante para contraer el
vínculo.
2. Capacidad de los contrayentes o Ausencia de Impedimentos: Se denominan
impedimentos a los hechos o situaciones que importan un obstáculo para la celebración del
matrimonio. Pueden ser absolutos o relativos.
Absolutos: Imposibilitan el matrimonio del afectado con cualquier persona;
Relativas: Imposibilitan el matrimonio con determinadas personas.

o Causales de Incapacidad Absoluta o Impedimentos Dirimentes Absolutos: (Art. 5)

1. Los que se hallaren ligados por vínculo matrimonial no disuelto(Art. 5 N° 1);
2. Los Menores de 16 años (Art. 5 N° 2): El criterio atiende a la madurez de los
contrayentes por sobre su aptitud para procrear;
3. Los que se hallaren privados del uso de razón (Art. 5 N° 3): Dementes (Interdictos y no
interdictos), los que al momento del matrimonio se encontraban ebrios, drogados, etc.
4. Los que por un trastorno o anomalía psíquica fehacientemente diagnosticada, sean
incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el
matrimonio (Art. 5 N° 3): Esta causal proviene del derecho canónico, se aplica a todos
aquellos que padezcan un trastorno mental transitorio, que distorsione su percepción
de la realidad;
5. Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y
comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio (Art. 5 N° 4):
Proviene del derecho canónico, supone que el defecto de discreción o juicio, que no
constituye privación de razón, no es un defecto del intelecto (incapacidad para
comprender los deberes del matrimonio) sino también una deficiencia en la voluntad
(incapacidad para comprometerse con ellos)
6. Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea en
forma oral, escrita o por medio de lenguaje de señas (Art. 5 N° 5)

254
 o Causales de Incapacidad Relativa o Impedimentos Dirimentes Relativos: (Art. 6 y 7)
1. Por vínculo de Parentesco: No podrán contraer matrimonio entre sí los ascendientes
y descendientes por consanguinidad, Los ascendientes y descendientes por afinidad;
y los colaterales por consanguinidad en el segundo grado.
2. Por Homicidio: El cónyuge sobreviviente no podrá contraer matrimonio con el
imputado contra quien se hubiere formalizado investigación por el homicidio de su
cónyuge, o contra quien hubiere sido condenado como autor, cómplice o encubridor
de ese delito. La incapacidad referida al imputado, se entenderá hecha al procesado
en la causa criminal seguida en el sistema antiguo.

o Impedimentos impedientes o prohibiciones: A diferencia de los impedimentos

dirimentes que están tratados en la Ley de Matrimonio Civil, las prohibiciones
lo están en el Código Civil, articulos105 a 116 y 124 a 129.
o

Formalidades de la celebración del Matrimonio:

Dos son las solemnidades del matrimonio mismo: *La intervención del Oficial del
Registro Civil o ministro de culto respectivo, y *presencia de dos testigos hábiles.

1. Matrimonio celebrado ante Oficial del Registro Civil:

a. Oficial Civil Competente: Aquel que haya intervenido en la realización de las diligencias de
manifestación e información.
 Manifestación: Diligencia previa a la realización del matrimonio que consiste en la
noticia que los interesados dan al Oficial del Registro Civil, de su deseo de contraer
matrimonio. Puede hacerse por escrito, oralmente o por medio del lenguaje de señas.
 Información: Al momento de hacer la manifestación los interesados rendirán
información de dos testigos, por lo menos, sobre el hecho de no tener impedimentos ni
prohibiciones para contraer matrimonio.
El Oficial Civil puede ser el de cualquier punto del país, careciendo de importancia el
domicilio o la residencia de los contrayentes.

b. Presencia de dos testigos: Pueden ser parientes o extraños, mayores de 18 años.

2. Matrimonio celebrado ante entidades religiosas de derecho público:

a. Entidades Religiosas competentes: Debe tratarse de entidades religiosas que gocen de

personalidad jurídica de derecho público.

b. Obligaciones impuestas a las entidades religiosas: Debe otorgar un acta a los contrayentes
en la que se acredite la celebración del matrimonio, contenga los nombres y la edad de los

255
contrayentes y testigos y la fecha de celebración. Dicha acta debe acreditar, además, el
cumplimiento de las exigencias que la ley establece para la validez del matrimonio. Dicha acta
debe individualizar la entidad religiosa con expresa mención del número del decreto en virtud
del cual goza de personalidad jurídica de derecho público y debe estar suscrita por el ministro
de culto ante quien hubieren contraído matrimonio

c. Plazo para inscribir el acta y ratificar la celebración del matrimonio, ante un oficial del
Registro Civil: El plazo es de 8 días contados desde su celebración. La solicitud de inscripción
de acta y ratificación constituyen un acto personalísimo, que sólo los contrayentes pueden
efectuar.
El Oficial Civil ante quien se presente el acta deberá verificar el cumplimiento de los
requisitos legales y dar a conocer a los requirentes los derechos y deberes que corresponden a
los cónyuges de acuerdo a la ley.
De todo lo anterior quedará constancia en el acta, la que deberá ser suscrita por los
contrayentes.
Los comparecientes deben ratificar el consentimiento prestado ante el ministro de culto.
En ese mismo acto los comparecientes deberán adoptar el régimen patrimonial que estimen, si
nada dicen se entienden que pactan sociedad conyugal.
Los efectos del matrimonio inscrito legalmente se regirán en todo por lo prescrito en la
Ley de Matrimonio Civil y en los demás cuerpos legales pertinentes.

3. Matrimonio celebrado en el Extranjero: Para efectuar un análisis del cumplimiento de las

solemnidades, debe distinguirse previamente si se trata de matrimonios celebrados entre
extranjeros exclusivamente, o bien entre chilenos o entre chilenos y extranjeros:

a. Entre Extranjeros: En cuanto a los requisitos de forma y de fondo, esto es, la manera de
celebrarlo y sus requisitos, opera la ley extranjera en su plenitud. Así el matrimonio celebrado en
país extranjero en conformidad con las leyes del mismo país, producirá en Chile los mismos efectos que
si se hubiera celebrado en territorio chileno, siempre que se trate de la unión entre un hombre y una
mujer.

b. Entre chilenos o entre chileno y extranjero: Respecto de los requisitos externos, rige la ley
del lugar en que se celebró. Respecto de los requisitos internos, en cambio, el chileno se sigue
sujetando a la ley nacional, en virtud de los principios generales (Art. 15 Código Civil).

Con todo, el matrimonio celebrado en el extranjero puede ser declarado nulo de

conformidad a la ley chilena, si existe impedimento dirimente, absoluto o relativo, o si ha
faltado el consentimiento libre y espontáneo de los contrayentes.

256
  Efectos del Matrimonio: Los efectos del matrimonio abarcan una serie de aspectos que
en su desarrollo, prácticamente engloban todo el estudio del derecho de familia. Pero
pueden enumerarse de la siguiente manera:

1. Los relacionados con la persona de los cónyuges  Estatuto Personal;

2. El relacionado con los bienes de los cónyuges  Estatuto Real  Regímenes
patrimoniales y otras instituciones, y
3. El relacionado con la persona de los hijos  La Filiación.

1. Estatuto Personal: Los Derechos y Deberes del matrimonio:

La estructura de los derechos y deberes en materia matrimonial es singular, cada deber
es a la vez un derecho, y viceversa. Esto escapa a la estructura normal en que una de las partes
asume una obligación y la otra una carga correlativa, aquí, en cambio, los derechos y
obligaciones son recíprocos para los cónyuges.
Los cónyuges están obligados a guardarse fe, a socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las
circunstancias de la vida. El marido y la mujer se deben respeto y protección recíprocos.

Enumeración de los deberes matrimoniales:

a. Deber de fidelidad: La infracción a este deber lo constituye el adulterio.
b. Deber de socorro y contribución: Deben proporcionarse los auxilios económicos
necesarios para vivir, y que manifiesta en el pago de alimentos;
c. Deber de vivir en el hogar común: Salvo que a alguno de ellos le asista razones graves
para no hacerlo;
d. Deber de cohabitación: Consiste en mantener relaciones sexuales los cónyuges entre sí;
e. Deber de ayuda mutua o asistencia: Consiste en el cuidado y atención personal que los
cónyuges se deben en todas las circunstancias de la vida, mientras dure el matrimonio;
f. Deber de respeto recíproco: Consiste en darse los cónyuges un trato que asegure la
dignidad a que tienen derecho;
g. Deber de protección recíproca: Consiste en la protección que un cónyuge debe al otro
frente a una eventual agresión de terceros;
h. Deber de auxilio y expensas para la litis: Auxilio para sus acciones o defensas
judiciales. Expensas en caso de haber sociedad conyugal y la mujer que no tiene bienes
demanda al marido.

Sanción al incumplimiento:
1. Solicitar el divorcio o la separación, entablando la correspondiente acción;
2. Solicitar la mujer la separación judicial de bienes.

2. El Estatuto Real: Régimen económico matrimonial:

Constituye un estatuto jurídico que regula las relaciones patrimoniales de los cónyuges
entre sí y respecto de terceros. Su importancia radica en la necesidad de establecer un sistema

257
jurídico que consagre la protección adecuada de los intereses de los cónyuges y de los terceros
que contraten con ellos.

Tipos de regímenes en Chile:

1) Sociedad Conyugal, 2) Separación de Bienes, y 3) Participación en los gananciales.

La Sustitución de Régimen:
Art. 1723: Durante el matrimonio los cónyuges mayores de edad podrán sustituir el régimen de
sociedad de bienes por el de participación en los gananciales o por el de separación total. También podrán
sustituir la separación total por el régimen de participación en los gananciales.

Posibilidades de Sustitución: Se permiten las siguientes:

o De sociedad conyugal a separación de bienes;
o De sociedad conyugal a participación en los gananciales;
o De separación total de bienes a participación en los gananciales;
o De participación en los gananciales a separación total de bienes.

Otros Pactos: Perfectamente se permiten, en la escritura pública de separación total de

bienes, o en la que se pacte participación en los gananciales, según sea el caso, podrán los
cónyuges liquidar la sociedad conyugal o proceder a determinar el crédito de participación o
celebrar otros pactos lícitos, o una y otra cosa.

Requisitos:
a) Es solemne: Debe otorgarse por escritura pública, la cual debe subinscribirse al
margen de la respectiva inscripción matrimonial, dentro del plazo de 30 días
contados desde la fecha de la escritura;
b) No admite modalidades: No es susceptible de condición, plazo ni modo;
c) Es irrevocable: No podrá dejarse sin efecto por el consentimiento de los
cónyuges;
d) No puede perjudicar a terceros: El pacto que en ella conste no perjudicará en
caso alguno, los derechos válidamente adquiridos por terceros respecto del
marido o de la mujer.

LA SOCIEDAD CONYUGAL:

Sociedad de bienes que se forma entre los cónyuges por el hecho de contraer matrimonio y a falta
de pacto en contrario.

258
Naturaleza Jurídica:
a) Sociedad: Surge de una lectura superficial del art. 2056, que prohíbe toda sociedad de
ganancias a título universal, excepto entre cónyuges. Sin embargo, son tales las
diferencias que descartan que la sociedad conyugal asuma tal figura.
b) Persona Jurídica: Si no lo es la familia, menos puede serlo un régimen legal, que es sólo
un conjunto de normas que busca regular el régimen patrimonial de los bienes;
c) Comunidad de Ganancias: Se diluye al efectuar un análisis más detenido de la especial
situación de los derechos de la mujer en los bienes sociales, contradictorios con el
sistema comunitario común;
d) Institución sui generis: Es una institución con características propias.

Patrimonios de la sociedad conyugal:

Siendo una “comunidad restringida de ganancias”, se distingue varios patrimonios: el
social y el propio de cada cónyuge. Si además la mujer tiene bienes reservados por ejercer una
profesión, industria o comercio separados de los de su marido, se formará otro patrimonio, el
reservado.

o El Activo de la Sociedad Conyugal: El activo puede ser absoluto o relativo, puede

existir, además, el haber propio de cada cónyuge (Arts. 1725 y sgtes.).

 El Haber Absoluto de la Sociedad Conyugal: Se conforma con los bienes que

ingresan de manera definitiva e irrevocable, sin generar derecho a recompensa o
compensación a favor del cónyuge que lo aportó.

1. Productos del Trabajo: Los salarios y emolumentos de todo género de empleos y oficios,
devengados durante el matrimonio. Se incluyen las donaciones remuneratorias por servicios
específicos que suelen pagarse.
Involucra los productos del trabajo del marido y los que efectúen los cónyuges
conjuntamente. Se excluye el de la mujer ejerciendo una labor separada del marido.

2. Frutos: Los frutos, réditos, pensiones, intereses y lucros de cualquier naturaleza, que
provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios de cada uno de los cónyuges, y
que se devenguen durante el matrimonio.

3. Bienes Adquiridos a título oneroso: Se requiere que se adquieran durante la vigencia de la

sociedad conyugal. Para esto se atiende al título o causa de adquisición y no a la incorporación
definitiva propiamente tal.

259
  El haber relativo de la Sociedad Conyugal: Aquellos que entran a formar parte del
patrimonio de la sociedad conyugal, pero que otorgan al cónyuge propietario un crédito o
recompensa, y que se hace efectivo a la época de la disolución de la sociedad conyugal.
1. Dinero aportado o adquirido: El dinero que cualquiera de los cónyuges aportare al
matrimonio, o durante él adquiriere, obligándose la sociedad a pagar la correspondiente
recompensa.

2. Cosas fungibles y especies muebles aportadas o adquiridas a título gratuito durante la

vigencia de la sociedad conyugal: La sociedad conyugal queda obligada a pagar la
correspondiente recompensa. Con todo, podrán eximir de la comunión cualquiera parte de sus
especies muebles, designándolas en las capitulaciones matrimoniales.

3. Tesoros: Ingresa al haber relativo aquella parte del tesoro que la ley asigna al descubridor.

Presunción de dominio a favor de la sociedad: Toda cantidad de dinero y de cosas fungibles, todas
la s especies, créditos, derechos y acciones que existieren en poder de cualquiera de los cónyuges durante
la sociedad o al tiempo de su disolución, se presumirán (simplemente legal) pertenecer a ella, a menos
que aparezca o se pruebe lo contrario.

 Haber propio de cada cónyuge: Aquellos que permanecen en el patrimonio propio o personal
de cada cónyuge.
a) Inmuebles que uno de los cónyuges tiene al momento del matrimonio;

b) Inmuebles adquiridos por uno de los cónyuges durante la vigencia de la sociedad

conyugal a título gratuito;

c) Los aumentos que experimentan los bienes propios de cada cónyuge por aluvión,
edificación, edificación, etc.

d) Bienes muebles excluidos de la comunidad en las capitulaciones matrimoniales o en una

donación por causa de muerte;

e) Inmuebles ingresados en virtud de la subrogación. Puede ser:

Subrogación de inmueble a inmueble: Implica que se venda o permute un inmueble
propio por otro que se adquiere durante el matrimonio y que viene a ocupar el lugar del
original en el haber del cónyuge.
Subrogación de Inmueble a Valores: Opera cuando las cosas compradas lo han sido con
valores propios de uno de los cónyuges, destinado a ello en las capitulaciones matrimoniales o
en una donación por causa de matrimonio.
*Desproporción en la Subrogación: La ley permite cierto margen de desproporción,
pero hasta un cierto límite. Para ello se precisa comparar la diferencia de valor entre los

260
bienes subrogados y el inmueble que se recibe: Si la diferencia excede la mitad del precio del
bien raíz que se recibe, no habrá subrogación. Cuando fracasa la subrogación, el bien
adquirido ingresará al haber relativo.

Situación jurídica de estos bienes: Por ser bienes propios del cónyuge, las consecuencias que
se producen son los siguientes:
1) Los aumentos y mejoras que se introduzcan en ellos pertenecen al cónyuge
propietario;
2) Su pérdida por caso fortuito sólo afecta al titular de ellos;
3) Disuelta la sociedad se restituyen en especie; y
4) Su administración pertenece al marido.

o El pasivo de la sociedad conyugal: Se clasifica en pasivo real y relativo. También puede

darse el pasivo de cada cónyuge.

 Pasivo Real o Absoluto: Conformado por todas las deudas que son sociales, entendiendo por
tales las que buscan satisfacer necesidades comunes del núcleo familiar, y que la sociedad está
obligada a pagar, sin derecho a recompensa.

a) Pensiones e Intereses: Que corran contra cualquiera de los cónyuges y que se devenguen durante
la sociedad;

b) Deudas u obligaciones contraídas durante el matrimonio: Sea por el marido, o la mujer

con autorización del marido, o de la justicia en subsidio, y que no fueren personales de aquél o
ésta, como lo serían las que se contrajesen para el establecimiento de los hijos de un
matrimonio anterior.

c) Pago de deudas provenientes de contratos accesorios: La sociedad es obligada, con la

misma limitación señalada precedentemente, al lasto de toda fianza, hipoteca o prenda
constituida por el marido.

d) Cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada cónyuge;

e) Gastos relativos a la familia: Mantenimiento de los cónyuges y el mantenimiento,

educación y establecimiento de los descendientes comunes;

f) Otras cargas de familia: Son los alimentos que uno de los cónyuges esté por ley obligado a
dar a sus descendientes o ascendientes, aunque no lo sean de ambos cónyuges, pero el juez
puede moderar este gasto si es excesivo, imputando el exceso al haber del cónyuge.

261
g) Caso especial de dinero reservado en las capitulaciones matrimoniales: Si la mujer se
reserva en las capitulaciones matrimoniales el derecho de que se le entregue por una vez o
periódicamente una cantidad de dinero de que pueda disponer a su arbitrio, será de cargo de
la sociedad este pago, salvo que se haya impuesto al marido dicha obligación.

 El Pasivo Relativo o Aparente: Conformado por aquellas deudas que la sociedad conyugal es
obligada a pagar, pero otorgando un derecho de recompensa a favor del cónyuge respectivo. La
deuda afectará el patrimonio del cónyuge deudor.
En consecuencia, lo integran las deudas personales de cada cónyuge:

a) Deudas provenientes de obligaciones contraídas por los cónyuges con anterioridad al

matrimonio;

b) Deudas provenientes de delitos y cuasidelitos: Cada cónyuge deberá recompensa a la sociedad

por los perjuicios que le hubiere causado con dolo o culpa grave y por el pago que ella hiciere de las
multas y reparaciones pecuniarias a que fuere condenado por algún delito o cuasidelito.

c) Deudas provenientes de obligaciones que ceden en utilidad, provecho o interés de los

cónyuges contraídas por la sociedad. Ejemplo, las deudas hereditarias provenientes de
herencias adquiridas por uno de los cónyuges.

Las Recompensas: Indemnizaciones que los patrimonios de cada cónyuge y de la sociedad están
obligados a efectuar entre sí al momento de liquidar la sociedad conyugal, con el fin último de evitar el
enriquecimiento injusto de alguno de los cónyuges.

Clasificación:

a) Recompensas de la sociedad a los cónyuges:

 Por el dinero que cualquiera de los cónyuges aportare al matrimonio o adquiriere
dentro de la sociedad;
 Por fallar la subrogación;
 Por las expensas ordinarias y extraordinarias de educación de un descendiente común,
como por las que se hicieren para establecerle o casarle cuando no aparezca que el
ánimo del cónyuge sea el de soportarlas;
 Por el precio de alguna cosa del marido o la mujer durante la sociedad, excepto si se
hubiera invertido en la subrogación o en otro negocio personal del cónyuge, como el
pago de sus deudas personales;

262
  Por los bienes muebles adquiridos por cualquiera de los cónyuges a título de donación,
herencia o legado;

b) Recompensas de los cónyuges a la sociedad:

 Por el pago de una deuda personal de uno de los cónyuges con bienes de la sociedad;
 Por las donaciones de bienes raíces sociales, y por toda erogación gratuita y cuantiosa
a favor de un tercero que no sea descendiente común, salvo que la donación fuere de
poca monta, o si la donación fue a un descendiente común;
 Por las expensas de toda clase hechas en la adquisición o cobro de los bienes, derechos
o créditos que pertenezcan al cónyuge;
 Por el pago de la sociedad de una multa o indemnización proveniente de un delito o
cuasidelito.

c) Recompensa de cónyuge a cónyuge:

Ocurre cuando uno de los cónyuges obtiene un beneficio a expensas del otro, o bien
provoque un perjuicio en desmedro del otro. Ejemplo: Cuando con los bienes de un cónyuge
se pagan deudas del otro.

Prueba de las Recompensas: Se aplican las reglas generales, con excepción de la confesión de
uno de los cónyuges que afirme ser suya o debérsele una cosa, ni la confesión del otro, ni ambas juntas,
se estimarán como suficiente prueba. No obstante, ésta se mirará como donación revocable, que
confirmada con la muerte del donante se ejecutará en su parte de gananciales o en sus bienes
propios, en lo que hubiere lugar.

Modo de Pago: Se pagan en dinero y en valor reajustado.

Administración de la Sociedad Conyugal:

 Administración Extraordinaria: Plantea la ausencia del marido y la entrada de un curador

que será nombrado para la administración y que puede ser la mujer o un extraño (Art. 1758).

 Administración Ordinaria de la Sociedad Conyugal: Constituye la regla general y en su

virtud el marido efectúa la administración de los bienes sociales como asimismo los de la
mujer (Arts. 1749 y sgtes.).

263
1) Facultades del Marido: Tiene facultades amplias pero con limitaciones. Es el jefe de la
sociedad conyugal y por tanto, administra los bienes sociales y los de su mujer, sujeto a las
limitaciones que la ley o las capitulaciones matrimoniales se le imponen.

2) Limitaciones al marido impuestas en las capitulaciones matrimoniales: Sería el caso, por

ejemplo, de la estipulación en cuya virtud dispondrá la mujer de una pensión periódica. En
ningún caso estas restricciones deben llegar al punto de privar al marido de la administración
de los bienes sociales o propios de los cónyuges, por cuanto tal pacto sería nulo por adolecer
de objeto ilícito.

3) Limitaciones Impuestas por ley: El marido requiere la autorización de la mujer para

ejecutar una serie de actos:
1) Para Enajenar Bienes Sociales: Rige para las enajenaciones voluntarias;
2) Para gravar bienes sociales;
3) Para prometer enajenar o gravar bienes raíces sociales;
4) Para enajenar o gravar voluntariamente o prometer enajenar o gravar los derechos
hereditarios de la mujer;
5) Para donar bienes sociales. Con excepción de las donaciones de poca monta,
atendidas las fuerzas del haber social;
6) Para arrendar o ceder la tenencia de bienes raíces sociales por plazos mayores a los
señalados en la ley. Esto incluye las prórrogas;
7) Para obligar a los bienes sociales, otorgando avales o constituyéndose en deudor
solidario u otorgando otra caución respecto de las obligaciones contraídas por terceros.
En caso de faltar la autorización de la mujer, el marido obliga sólo sus bienes propios.

Formalidades de la Autorización: La voluntad de la mujer debe ser específica, solemne

(prestarse por escrito o por escritura pública según sea el caso), prestada personalmente
o por medio de mandatario y debe ser previa a la celebración del contrato o ejecución
del acto.

Suplencia de la Autorización: La autorización será otorgada por la justicia:

a) Cuando exista negativa injustificada de la mujer, previa audiencia de ésta;
b) Cuando exista impedimento de la mujer, como ser menor edad, y de la demora se
siguiere perjuicio. No es necesario citar a la mujer, pues la imposibilidad se debe a su
impedimento.

Sanción:
a) Nulidad Relativa: Regla general, aplicable a los casos señalados en los N° 1 a 5
precedentes;
b) Inoponibilidad: En el caso 6;
c) Obligación en bienes propios del marido: En el N° 7.

264
Administración Ordinaria de los bienes propios de la mujer y del marido:

o Bienes Propios del marido: Dispone de las mismas facultades que tenía al momento de
contraer matrimonio, sólo que los frutos de esos bienes ingresan al haber social;

o Bienes Propios de la Mujer: En tanto que el marido administra los bienes de su mujer,
ésta sólo tiene la facultad de autorizar al marido en ciertos casos.
 Actos que el marido puede ejecutar por sí solo: Como consecuencia de administrar
bienes ajenos, las facultades del marido están más restringidas:
- Actos de Administración;
- Percepción de capitales;
- Arrendamiento de bienes raíces, siempre que no exceda de 5 u 8 años;
- Adquisición de bienes raíces y muebles.

 Actos en que el marido requiere autorización:

- Enajenación y gravamen de bienes muebles de la mujer, que deban restituírsele en
especie, basta sólo el consentimiento de la mujer, el cual pude manifestarse en
cualquier forma;
- Enajenación y gravamen de bienes raíces de la mujer;
- Provocar la partición y nombrar partidor en los bienes en que tenga parte la mujer,
se requerirá su consentimiento, siempre que ésta sea mayor de edad y no estuviere
imposibilitada de prestarlo;
- Arriendo en plazos superiores.

Sanción a la falta de autorización:

- Nulidad Relativa: En los casos de nombramiento de partidor, partición de bienes,
enajenación y gravamen de bienes muebles y raíces.
- Inoponibilidad: En el caso de arrendamiento que exceda los plazos legales.

Disolución de la Sociedad Conyugal:

Causales:

a) Indirectas o consecuenciales: *La muerte natural de uno de los cónyuges; *la

declaración de nulidad del matrimonio; *la declaración de divorcio.

265
 b) Directas: *Por el decreto que concede la posesión provisoria o definitiva de los bienes
del cónyuge desaparecido; *por la sentencia de separación judicial; *por la sentencia de
separación total de bienes, *por pacto de separación de bienes o *participación en los
gananciales.

Efectos de la disolución:
a) Nacimiento de una Comunidad: La que se regirá por las normas del cuasicontrato de
comunidad. Estará conformada con los bienes sociales y sus frutos y los bienes
reservados de la mujer y los frutos de estos hasta el día de la disolución, salvo que
renuncie a los gananciales.

b) Término de la Administración Ordinaria o Extraordinaria: La administración se regirá

por las reglas de la comunidad;

c) Liquidación de la sociedad conyugal.

La liquidación de la sociedad comprende 3 fases:

- Primera fase: *Facción de inventario y *la tasación de todos los bienes que usufructuaba o de
que era responsable, en el término y forma prescritos para la sucesión por causa de muerte.
El inventario debe hacerse en el menor tiempo posible (inmediatamente dice la ley). La
tasación debe hacerse por peritos, a menos que los involucrados hayan legítima y
unánimemente convenido otra forma.

- Segunda Fase: *Formación del acervo común o bruto y *retiro de los bienes propios de cada
cónyuge. Como el inventario puede no ser exacto se requiere practicar ciertas agregaciones y
deducciones para tener un reflejo del patrimonio sobre el cual se hará el reparto de
gananciales.
Agregaciones: Se deben acumular todos los créditos que se adeudan a la
sociedad, sea a título de recompensa o indemnización;
Deducciones: Se deben deducir las especies propios de cada cónyuge y los
precios, saldos y recompensas que constituyen el resto del haber del cónyuge.

- Tercera Fase: *División de Gananciales y *deducción del pasivo.

266
 a) División de los gananciales: Efectuadas las agregaciones y deducciones y demás
operaciones al acervo bruto, el resultado es el acervo líquido o partible que se dividirá entre
los cónyuges por mitades. Esta regla tiene 3 excepciones:
1. Renuncia de los gananciales;
2. Estipulación en las capitulaciones de otra forma de división;
3. Ocultación o distracción dolosa de un bien social, en cuyo caso el cónyuge
pierde su porción en la cosa y debe restituirla doblada.

b) División del Pasivo: Si bien las deudas han sido deducidas, no han sido pagadas. En
tanto procede la división se debe distinguir:

1. Obligación a las deudas: Frente a terceros, el marido es responsable del total de las
deudas sociales, no así la mujer, que en virtud del beneficio de emolumentos no será
responsable frente a terceros de las deudas de la sociedad sino hasta concurrencia de
lo que recibió a título de gananciales.
2. Contribución a las deudas: La regla general es que los cónyuges deban soportarlas
por mitades. Sin embargo, hay excepciones:
 Cuando se trata de una deuda personal de un cónyuge;
 En el caso de operar el beneficio de emolumentos;
 Cuando los cónyuges han estipulado un reparto distinto;
 Cuando se trate de una obligación indivisible, caso en el cual el acreedor podrá
perseguir su cumplimiento en el patrimonio del marido o de la mujer
indistintamente.

Aceptación y renuncia de gananciales:

La Aceptación:
- Puede ser expresa o tácita;
- Debe ser pura y simple y referirse a la totalidad de los gananciales;
- Tiene efecto retroactivo: La aceptación se entiende hecha desde el momento de la
disolución de la sociedad conyugal;
- No requiere de autorización judicial para su aceptación;
- Es irrevocable, salvo que haya habido error de hecho, fuerza y dolo;
- Se entiende aceptado con beneficio de emolumentos.

La Renuncia a los gananciales:

Beneficio que la ley confiere a la mujer o sus herederos, y que verificada no la hará responsable de
las deudas sociales, que sólo podrán ser exigidas en su integridad al marido, sin derecho de reintegro. Es
un medio de protección que pone a cubierto a la mujer de una administración descuidada de su marido.
Constituye el ejercicio de una opción, de una decisión unilateral adoptada por la mujer
o sus herederos en orden a tomar o no el producto de la administración de la sociedad.

267
Formas de Efectuar la Renuncia:
- Antes del Matrimonio: En las capitulaciones matrimoniales. Requiere autorización
judicial si la efectúa una menor de edad;
- Después del Matrimonio: Requiere autorización judicial en caso que el cónyuge o sus
herederos son menores de edad. Puede hacerse desde la disolución de la sociedad,
mientras no ingrese ningún bien social al patrimonio de la mujer.

Características:
- Es un acto puro y simple;
- Es un acto jurídico unilateral;
- Es irrevocable, salvo que se pruebe la existencia de engaño, error, fuerza o se le deje
sin efecto en razón del fraude a los acreedores del renunciante;
- Es consensual, salvo que se haga en las capitulaciones matrimoniales.

Efectos de la renuncia:
- Los derechos de la sociedad y del marido se confunden. La mujer pierde todo
derecho sobre los bienes de la sociedad, del mismo modo pierde su participación en
las deudas sociales, que gravarán sólo el patrimonio del marido.
- La mujer conserva sus derechos sobre ciertos bienes: Sus bienes propios y reservados,
los frutos de los mismos que administra separadamente y sobre las recompensas que
se le deban y las que ella adeude a la sociedad.

LA SEPARACIÓN DE BIENES:

Es la que se efectúa sin separación judicial, en virtud de decreto de tribunal competente, por
disposición de la ley o por convención de las partes.

1) Separación Judicial de Bienes: Aquella que se declara por una sentencia judicial, a petición
de la mujer en los casos determinados por la ley.

Características:
a. Sólo compete a la mujer solicitarla;
b. Sólo procederá su declaración cuando operen las causales señaladas taxativamente en la
ley;
c. La acción es imprescriptible e irrenunciable.
d. Siempre será total.

Causales:

268
 1. Administración extraordinaria de la sociedad conyugal: La mujer que no quisiera tomar
sobre sí la administración de la sociedad conyugal, ni someterse a la dirección de un curador,
podrá pedir la separación de bienes;
2. Insolvencia del marido;
3. Mal estado de los negocios del marido: Sea por especulaciones aventuradas,
administración errónea o descuidada, o riesgo inminente de ello; el marido puede
oponerse a la separación prestando para ello fianzas o hipotecas que aseguren
suficientemente los intereses de la mujer;
4. Administración fraudulenta del marido: Implica la ejecución deliberada de actos
ilícitos con el fin de perjudicar a la mujer. No puede el marido ofrecer cauciones.
5. Incumplimiento de deberes matrimoniales: Deber de fidelidad y de socorro y
contribución, ayuda mutua, respeto y protección recíprocos, o bien incurre en una
causal de separación judicial, según los términos de la ley de matrimonio civil;
6. Ausencia injustificada del marido por más de un año;
7. Separación de hecho.

Efectos de la separación judicial de bienes:

1. Opera hacia lo futuro, no tiene efecto retroactivo;
2. Es irrevocable,
3. Produce la disolución de la sociedad conyugal;
4. La mujer deberá concurrir a proveer las necesidades de la familia común en proporción
a sus facultades económicas.

2) Separación legal de bienes:

a) Separación Judicial: El artículo 34 de la Ley de Matrimonio Civil establece que por la
separación judicial termina la sociedad conyugal o el régimen de participación en los
gananciales. Luego, al no existir alguno de los regímenes indicados, operó una
separación total de bienes.
b) Caso de cónyuges casados en el extranjero: Se mirarán como separados de bienes.
c) Casos de Separación legal Parcial: Arts. 150 y 166 del Código Civil.

La separación de bienes efectuada por la ley es irrevocable.

3) Separación convencional de bienes: Puede pactarse en:

a) Capitulaciones Matrimoniales anteriores al Matrimonio: En ellas podrá estipularse
separación total o parcial de bienes.
b) Capitulaciones celebradas en el acto del matrimonio: Sólo podrá pactarse separación
total de bienes o participación en los gananciales.
c) Por convenirlo los cónyuges durante la vigencia del matrimonio: Siendo mayores de
edad pueden pactar separación total de bienes, por escritura pública, la que se

269
 subinscribirá al margen de la inscripción de matrimonio dentro de los 30 días siguientes
a su otorgamiento.
El pacto de separación convencional de bienes, y además en el caso del artículo 40 de la
Ley de Matrimonio Civil (reanudación de la vida en común después de decretada la
separación judicial), los cónyuges podrán pactar por una sola vez el pacto de participación en
los gananciales en conformidad al art. 1723 del Código Civil.

 Quiebres o Rupturas Matrimoniales: *Separación, *Nulidad y *Divorcio.

 De la Separación de los Cónyuges:

La ley distingue dos tipos de separación, *la de hecho y *la judicial.

A. La Separación de Hecho: Puede ser regulada convencional o judicialmente.

a.1. Regulación convencional de la Separación de Hecho: Existen una serie de aspectos que
pueden o deben regular los cónyuges separados de hecho:

Aspectos Básicos: Al efecto dispone el artículo 21 inc. 1 que si los cónyuges se separaren de
hecho, podrán, de común acuerdo, regular sus relaciones mutuas, especialmente los alimentos
que se deban y las materias vinculadas al régimen de bienes del matrimonio.
Aspectos cuando existen hijos: Si existen hijos dicho acuerdo deberá regular, a lo menos,
el régimen aplicable a los alimentos, el cuidado personal de los hijos y la relación
directa y regular que mantendrá con los hijos aquél de los padres que no los tuviere
bajo su cuidado.
Limitaciones: Los acuerdos antes mencionados deberán respetar los derechos
conferidos por las leyes que tengan el carácter de irrenunciables.

El acuerdo debe ser completo y suficiente:

- Será completo: Si regula todas y cada una de las materias indicadas precedentemente.
- Será suficiente:
1. Si resguarda el interés superior de los hijos;
2. Si procura aminorar el menoscabo económico que pudo causar la ruptura;
3. Si establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cónyuges cuya separación se
solicita.

270
Importancia de la fecha del acuerdo: Para los efectos de los plazos que deben haber
transcurrido para que sea procedente el divorcio, se requiere que el cese de la convivencia
tenga fecha cierta.
Para tal efecto, es preciso que se manifieste dicha voluntad de alguno de los modos que
indica la ley, esto es, por Escritura Pública o Acta extendida y protocolizada ante Notario o
acta extendida ante Oficial del Registro Civil. Se agrega la notificación de la demanda en los
casos del Art. 23 y la transacción aprobada judicialmente.
Ahora bien, puede que el sólo otorgamiento del instrumento no baste para darle fecha
cierta. Por ello si el cumplimiento del acuerdo requiere una inscripción, subinscripción o
anotación en un registro público, se tendrá por fecha del cese de la convivencia, aquella en que
se cumpla tal formalidad.

Nulidad de una o más de las cláusulas: La declaración de nulidad no afectará el mérito de

aquel para otorgar fecha cierta al cese efectivo de la convivencia.

Notificación de la expresión de voluntad unilateral de poner término a la convivencia: Habrá

fecha cierta si no mediando acuerdo ni demanda entre los cónyuges, uno de ellos haya
expresado su voluntad de poner término a la convivencia dejando constancia de dicha
intención ante el juzgado correspondiente, la que se debe notificar al otro cónyuge.
Con todo, no existe obstáculo para que la intención de poner término al cese de la
convivencia por uno sólo de los cónyuges conste en instrumento público o acta extendida ante
oficial civil.

a.2. Regulación judicial de la Separación de Hecho: Procede a falta de acuerdo de los

cónyuges, debe ser solicitada por cualquiera de los cónyuges, solicitando la regulación judicial
de las siguientes cuestiones:
1. Alimentos que se deben;
2. Los Bienes familiares o las materias vinculadas al régimen de bienes del matrimonio;
3. Las relaciones con los hijos, como los alimentos, el cuidad personal y la regulación de la
relación directa del padre que no los tenga bajo su cuidad;
4. Otras materias concernientes a sus relaciones mutuas.

Procedimiento: Las materias señaladas se sujetarán al procedimiento establecido para el juicio

en el cual se susciten, rigiéndose por el procedimiento ordinario (Art. 8 N° 16 Ley 19968, que
crea los tribunales de Familia).

Puntos de Prueba: En la resolución que reciba la causa a prueba, el juez fijará separadamente
los puntos que se refieran a cada una de las materias sometidas a su conocimiento.

Sentencia: Deberá pronunciarse sobre todas las cuestiones debatidas en el proceso.

271
B. La Separación Judicial:

Como puede desprenderse de la normativa que la regula, sus causales se relacionan con
aquellas establecidas para el divorcio, lo que revela que los cónyuges no están obligados a
divorciarse, ya que pueden optar por la separación judicial y perseverar en el vínculo
matrimonial.

Causales: Se distinguen aquellas que sólo puede demandar el cónyuge que no haya dado lugar
a la misma, y un caso en que puede ser solicitada por cualquiera de los cónyuges.

1) Causales que puede alegar uno de los cónyuges: La acción puede ser entablada por uno de
los cónyuges si mediare falta imputable al otro y que ella fuere tal entidad que torne
intolerable la vida en común, siempre que constituya:
 Una violación grave de los derechos y obligaciones que les impone el matrimonio; o
 Una violación grave de los deberes y obligaciones para con los hijos.

2) Causal que puede alegar cualquiera de los cónyuges: Se podrá solicitar al tribunal que la
declare si ha cesado la convivencia. Si la solicitud es conjunta, deberá acompañarse un acuerdo
que sea completo y suficiente respecto de sus relaciones.

La acción de separación judicial: Es irrenunciable y su titularidad sólo corresponde a

los cónyuges.
Existe la posibilidad de solicitar la separación judicial en otros procedimientos, como
por ejemplo, en un procedimiento por violencia intrafamiliar.
Mientras de discute la acción de separación judicial los cónyuges casados en sociedad
conyugal podrán solicitar otras medidas de protección, para resguardar el patrimonio familiar
y el bienestar de cada uno de los miembros que la integran. Nada obsta a que puedan solicitar
alimentos o la declaración de bienes familiares, conforme a las reglas generales.

Contenido de la Sentencia:
a) Declaración de los cónyuges como separados judicialmente;
b) Resolver sobre todas y cada una de las materias referidas a los alimentos que se deben,
las relativas al régimen de bienes, y habiendo hijos, el régimen aplicable a los alimentos,
el cuidado personal y la relación directa;
c) Existiendo acuerdo presentado o alcanzado por los cónyuges, el juez deberá evaluar su
suficiencia, pudiendo subsanar sus deficiencias o modificarlo si fuere incompleto o
insuficiente;
d) Deberá liquidar el régimen matrimonial que hubiere existido entre los cónyuges,
siempre que éstos lo soliciten y se rindiere la prueba necesaria al efecto.

Momento en que produce efectos la separación judicial:

272
 a. Entre las partes: Desde que queda ejecutoriada la sentencia que la decreta;
b. Respecto de terceros: Desde que se subinscriba la sentencia a margen de la respectiva
inscripción matrimonial.

Efectos de la Separación judicial:

a) Efectos en el orden personal de los cónyuges:

- Pese a estar separados, continúan casados por lo que no pueden volver a contraer
matrimonio.
- Subsisten los derechos y obligaciones personales entre los cónyuges, excepto aquellos
que sean incompatibles con la vida separada de ambos, es decir, el deber de fidelidad,
de cohabitación y de convivencia.

b) Efectos en el régimen patrimonial: Por la separación judicial termina la sociedad conyugal

o el régimen de participación en los gananciales. No obstante, no afecta los derechos de
usufructo, uso o habitación, que se hubieren constituido a favor del cónyuge no propietario
sobre los bienes declarados como familiares.

c) Efectos en materia sucesoria: El derecho a sucederse entre sí no se altera por la separación

judicial, dado que no se ha disuelto el vínculo matrimonial. No obstante, el cónyuge que
hubiere dado lugar a la separación por su culpa, se hace indigno de suceder abintestato, y
además pierde su calidad de legitimario.

d) Efectos en materia de Alimentos: El cónyuge que haya dado lugar a la separación por su
culpa, sólo tendrá derecho a los alimentos necesarios. El juez reglará esta contribución teniendo
en consideración la conducta del alimentario antes, durante o con posterioridad al juicio
respectivo.

f) Efectos en relación a los hijos: Se distingue:

1. En cuanto a la filiación: No se altera la filiación determinada, ni los deberes y
responsabilidades de los padres separados en relación con sus hijos. En cuanto a la filiación
aún no determinada, el hijo concebido después de declarada la separación judicial no goza de
la presunción de paternidad establecida en el art. 184 del Código Civil. Con todo, el hijo
nacido podrá ser inscrito como hijo de los cónyuges, si concurre el consentimiento de ambos.
2. Respecto del cuidado personal de los hijos comunes: Se aplican las reglas generales
señaladas anteriormente.
3. Respecto del ejercicio de la patria potestad: La sentencia no le pone fin, sino que sólo
altera el derecho a dirigir la crianza y educación de los hijos que corresponde normalmente a
ambos padres.

De la Reanudación de la Vida en Común: Es el restablecimiento de la vida conyugal normal.

273
Requisitos: La separación judicial cesa cuando se reanude la vida en común, siempre que ésta
sea permanente y que haya operado con la intención o ánimo de reconstruir la convivencia
matrimonial regular.

Efectos en el aspecto procesal: Pone fin al procedimiento destinado a declarar la separación

judicial o a la ya decretada.

Efectos en el aspecto civil:

a) Entre los cónyuges: En principio se restablece el estado de casados, cesando el de

separados. No revive el régimen de bienes, pero los cónyuges pueden pactar participación en
los gananciales.

b) Respecto de Terceros: Debe cumplir las siguientes formalidades de publicidad:

 Revocación judicial de la sentencia de separación si ha sido decretada por culpa de
uno de los cónyuges. Será oponible a terceros cuando se revoque judicialmente dicha
sentencia, a petición de ambos cónyuges, y se practique la subinscripción correspondiente en
el Registro Civil.
 Separación decretada por cese de convivencia. Será oponible cuando ambos
cónyuges dejen constancia de ella en acta extendida ante el Oficial Civil, subinscrita al margen
de la inscripción matrimonial.
En este caso el oficial civil deberá comunicar este hecho al tribunal competente, quien
ordenará agregar el documento al expediente de separación.

Posibilidad de solicitar nuevamente la separación: Siempre que se funde en hechos posteriores

a la reconciliación de los cónyuges.

 De la Nulidad del Matrimonio:

La nulidad matrimonial presupone que el vínculo carece de validez por algún defecto al
momento de su celebración, situación que se encarga de declarar una resolución judicial y que
tendrá efecto retroactivo, con la salvedad del matrimonio putativo, y algunos otros efectos,
como la procedencia de la compensación económica.
La ley de matrimonio civil señala en su art. 42 que el matrimonio termina: 3° Por sentencia
firme de nulidad.

Características de la nulidad matrimonial:

a) Las causales de nulidad son taxativas. Sólo son las contempladas en el art. 44 y 45.

274
b) No cabe distinguir entre nulidad absoluta y relativa. La generalidad de la doctrina y la
jurisprudencia reciente rechaza que exista esta distinción, basados principalmente en que las
normas civiles sólo son aplicables a los actos patrimoniales, y porque la nulidad de
matrimonio se rige por una norma especial.
c) Es Personal. Sólo puede ejercerse contra quien se contrajo matrimonio;
d) La causal de la que procede debe haber existido al tiempo de su celebración. Ello debe entenderse
en el caso de matrimonio celebrado ante el oficial civil, el de su celebración que coincide con la
inscripción. En el caso de matrimonio religioso, será el de su fecha de inscripción ante el oficial
civil.
e) Por regla general la acción es imprescriptible.

Causales de nulidad de matrimonio:

a) Cuando alguno de los contrayentes tuviere alguna de las incapacidades
señaladas en los arts. 5, 6 o 7 de la Ley (Art. 44 letra a);
b) Cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontáneo en los términos
expresados en el art. 8 (Art. 44 letra b)
c) Cuando el matrimonio no se celebre ante el número de testigos hábiles
determinados en el art. 17 (Art. 45).

La Acción de Nulidad:

1. Titulares: Por regla general corresponde a los presuntos cónyuges. Se habla de presuntos
porque declarada la nulidad, se entenderá que nunca han estado casados.

Excepciones:
a) Si la causal se funda en matrimonio contraído por menor de 16 años  puede ser
demandada por cualquiera de los cónyuges o por alguno de sus ascendientes. Pero alcanzados
los 16 años por parte de ambos contrayentes, la acción se radica en el o los que contrajeron sin
tener esa edad;
b) Si la causal se funda en error o fuerza  la acción corresponde exclusivamente al cónyuge
que ha sufrido tal vicio;
c) Matrimonio celebrado en artículo de Muerte  La acción corresponde también a los
herederos del cónyuge difunto;
d) Existencia de vínculo matrimonial no disuelto  Corresponde al cónyuge anterior o a sus
herederos;
e) Si la causal se funda en la existencia de un impedimento dirimente relativo o en el
homicidio  Cualquier persona, en resguardo del interés y la moral.

La ley señala que los menores de 16 años y el interdicto por disipación son hábiles para
ejercer por sí mismos la acción de nulidad.

275
Momento para Ejercer la Acción de Nulidad:
La regla general, es que la acción sea de nulidad de matrimonio y sólo podrá intentarse
mientras vivan ambos cónyuges. Excepcionalmente, podrá intentarse por los herederos del
cónyuge difunto en los casos señalados anteriormente.

Prescripción de la acción de Nulidad:

La regla general, es imprescriptible, dura mientras vivan los cónyuges.

Excepciones:
a. Casos en que la acción prescribe en 1 año:
- Cuando alguno o ambos contrayentes eran menores de 16 años. El plazo se cuenta
desde que el inhábil cumpla la mayoría de edad;
- Matrimonio celebrado en artículo de muerte. El plazo se cuenta desde la muerte del
cónyuge enfermo;
- Existencia de vínculo matrimonial no disuelto. Desde la muerte de uno de los
cónyuges;
- Falta de testigos hábiles. Se cuenta desde la celebración de matrimonio.
b. Caso en que prescribe en 3 años: Cuando ha habido error o fuerza, el plazo se cuenta
desde que hubiere desaparecido el hecho que origina en vicio de error o fuerza.

Efectos de la Declaración de Nulidad:

- Entre los cónyuges: Quedan en la misma situación anterior a su matrimonio, como si éste no
hubiera existido. Consecuencias:
1. Caducan las capitulaciones matrimoniales
2. Termina el régimen económico matrimonial que hubiera existido. Desaparece la sociedad
conyugal, por lo que se forma una comunidad;
3. Procede compensación económica;
4. Los ex presuntos cónyuges pueden contraer matrimonio;
5. Con todo, la nulidad no afecta la filiación de los hijos ya determinada, aunque no haya
habido buena fe ni justa causa de error por parte de ninguno de los cónyuges

La nulidad produce sus efectos desde la fecha en que queda ejecutoriada la sentencia
que la declara.

- Respecto de terceros: La sentencia ejecutoriada sólo será oponible a terceros desde que se
subinscriba al margen de la respectiva inscripción.

276
El Matrimonio Putativo: Se erige como una importante excepción a los efectos de la sentencia de
nulidad del matrimonio, de este modo pese a declararse nulo, algunos de sus efectos no se
entienden suprimidos, como si el matrimonio hubiera sido contraído válidamente.

Requisitos:
a) Que el matrimonio se haya declarado nulo;
b) Que el matrimonio se haya celebrado ante Oficial de Registro Civil o ratificado ante
éste;
c) Buena fe: Que al menos uno de los cónyuges lo haya celebrado de buena fe, esto es, con
la convicción de que era válido, por ejemplo, estará de buena fe el cónyuge que ignora
que el otro se encuentra unido por otro vínculo matrimonial;
d) Justa causa de error: El error es la ignorancia, el desconocimiento excusable que se
incurrió al momento de celebrar el matrimonio, por ejemplo, si los contrayentes eran
hermanos, pero ninguno lo sabía.

La ley presume la buena fe y la justa causa de error.

La Buena fe termina al momento de presentar o contestar demanda.

Efectos:
1. En relación con los cónyuges: Producirá los mismos efectos civiles que el válido, siempre
que haya buena fe y justa causa de error de ambos cónyuges.
Si lo hay respecto de uno solo, este matrimonio producirá los mismos efectos que el
válido, pero sólo respecto de ese cónyuge, quien tiene los siguientes derechos:
1) Reclamar la disolución de la sociedad conyugal y liquidación del régimen que
hubieren tenido hasta ese momento; o someterse a las reglas generales de la
comunidad;
2) Las donaciones o promesas que por causa de3 matrimonio se hayan hecho al otro
cónyuge al que casó de buena fe, subsistirán.

2. En relación con los hijos: Con el fin de proteger la filiación de los hijos, la existencia de un
matrimonio putativo no afecta la filiación de aquéllos. El mismo efecto se produce en el
matrimonio simplemente nulo.

 De la Terminación del Matrimonio por Divorcio:

Concepto: Disolución absoluta, plena y duradera del vínculo del matrimonio válido decretado mientras
vivan ambos cónyuges.

277
 Causal de término del matrimonio válidamente celebrado, que declara el juez, a petición de
uno o ambos cónyuges, cumpliendo previamente los requisitos que lo autorizan.

Clases:

A. Divorcio culpa o divorcio sanción: El divorcio podrá ser demandado por uno de los
cónyuges, por falta imputable al otro, siempre que constituya una violación grave de los
deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con
los hijos, que torne intolerable la vida en común.

Requisitos:
- Que exista una falta imputable al otro cónyuge: Consiste en el quebramiento de una
obligación, la cual es atribuida al cónyuge que incurre en ella. Existe un vínculo causal entre la
conducta u omisión y el resultado de la falta;

- Que dicha falta constituya:

 Una violación grave de los deberes y obligaciones que impone el matrimonio a los
cónyuges;
 Una violación grave de los deberes y obligaciones para con los hijos.
- Que la falta, de la gravedad señalada, torne intolerable la vida en común.

Se trata de una causal genérica, que debe ser ponderada por el juez que conozca del
juicio respectivo. Esta causal es la misma que puede invocarse tratándose de la separación
judicial. La ley no exige que haya transcurrido un plazo de cese de convivencia o desde la
celebración del matrimonio.

El art. 54, señala que se incurre en esta causal entre otros casos (meramente ejemplares),
cuando ocurre cualquiera de los siguientes hechos:
1. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad física o psíquica
del cónyuge o de alguno de sus hijos.

2. Trasgresión grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad propios

del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar común, es una forma de
trasgresión grave de los deberes del matrimonio;

3. Condena ejecutoriada por la comisión de alguno de los crímenes o simples delitos contra
el orden de las familias y contra y contra de la moralidad públicas, o contra las personas,
que involucre una grave ruptura de la armonía conyugal. Deben cumplirse dos requisitos
para que opere esta causal:
- Que se dicte sentencia condenatoria y que se encuentre ejecutoriada por la comisión de
dichos delitos,

278
 - Que la comisión del delito provoque una grave ruptura de la armonía conyugal, lo que
deberá probar quien demande el divorcio;

4. Conducta Homosexual;
5. Alcoholismo o drogadicción que constituye un impedimento grave para la convivencia
armoniosa entre los cónyuges o entre estos y los hijos.

Los hechos mencionados deben haber ocurrido después de celebrado el matrimonio. Si

acaecieron antes de su celebración, podrían configurar una causal de nulidad de matrimonio.

B. Divorcio por cese efectivo de la convivencia: Se fundamenta en el cese efectivo de la

convivencia, puede ser solicitado por uno sólo de los cónyuges o por ambos.

a) Demanda de divorcio por cese efectivo de la convivencia demandado por uno de los
cónyuges: Requiere un cese efectivo de la convivencia conyugal durante el transcurso de, a lo
menos, tres años.
Requisitos para acoger la demanda:
1. Transcurso del plazo mínimo de 3 años, contados desde el cese efectivo de la
convivencia;
2. Que durante dicho plazo, quien demanda el divorcio haya cumplido con su
obligación de proporcionar alimentos al otro de los cónyuges y a los hijos
comunes, pudiendo hacerlo. Señala el profesor Gonzalo Figueroa, que dichos
alimentos debieron haberse establecido por sentencia judicial, para que sea
rechazada la demanda.
Esta causal permite solicitar el divorcio por uno solo de los cónyuges, siempre que se
cumplan los requisitos mencionados.

b) Demanda por cese efectivo de la convivencia demandado por ambos cónyuges:

Requisitos:

a. Que ambos cónyuges lo soliciten de común acuerdo;

b. Que acrediten haber cesado su convivencia durante un lapso mayor a un año;
c. Que se acompañe un acuerdo que, ajustándose a la ley regule en forma completa y
suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos. Se trata del mismo
acuerdo previsto en la separación.

Cómputo del Plazo de Cese efectivo de la convivencia: Se distingue entre matrimonios

celebrados con anterioridad a la entrada en vigencia de ley (antes del 18.11.2004) y aquellos
celebrados a partir de esa fecha.

279
 1) Matrimonios celebrados desde el 18.11.04: Sea que el divorcio se pida por uno o por
ambos de común acuerdo, se entenderán que el cese de la convivencia no se ha
producido con anterioridad a las fechas a que se refieren los artículos 22 y 25 de la ley,
según corresponda. El 22 se refiere al acuerdo de los cónyuges separados de hecho,
acerca de la fecha en que cesó la convivencia. El 25 alude a las hipótesis en las que la
fecha cierta emana de actos realizados por uno solo de los cónyuges.
2) Matrimonios celebrados con anterioridad al 18.11.04: Rige el inciso 3 del artículo 2
transitorio, que establece que no rigen las limitaciones de los artículos 22 y 25 para
comprobar la fecha de cese de la convivencia. Por ende, tal hecho podría acreditarse por
otros medios de prueba, como instrumentos privados y testigos. En cuanto a la prueba
confesional, ésta no es suficiente para acreditar la fecha del cese de la convivencia, lo
que ratifica que no hay divorcio por simple acuerdo ni menos por mera solicitud
unilateral.

Interrupción del Plazo: La reanudación de la vida en común con ánimo de permanencia

interrumpe el cómputo de los plazos analizados.

Titulares de la Acción de Divorcio: Pertenece exclusivamente a los cónyuges. En principio

cualquiera de ellos, sin embargo, cuando se invoque la causal del Art. 54. la acción
corresponderá sólo al cónyuge que no hubiere dado lugar a ella.

Características de la Acción:
c) Es personalísima, sólo pueden deducirla los cónyuges, por ello, la pueden deducir
incluso los cónyuges incapaces, como el menor adulto y el disipador interdicto;
d) En ciertos casos sólo el cónyuge que no haya incurrido en la causal que justifique la
declaración del divorcio;
e) Es una acción irrenunciable e imprescriptible.

Efectos del Divorcio:

a) Respecto de los cónyuges: El divorcio producirá efectos desde que quede ejecutoriada
la sentencia que lo declare.
 Como consecuencia lógica de la disolución del matrimonio, el divorcio pone fin a las
obligaciones y derechos de carácter patrimonial cuya titularidad y ejercicio se fundan en
la existencia del matrimonio, como los derechos sucesorios recíprocos y el derecho de
alimentos, sin perjuicio de la compensación económica.
 Cualquiera de los cónyuges, y al igual que en la separación judicial y en la nulidad,
cualquiera de los cónyuges pueden solicitar al juez que liquide la sociedad conyugal o
el régimen de participación en los gananciales.

280
 b) Respecto de terceros: La sentencia que declare el divorcio deberá subinscribirse al
margen de la respectiva inscripción matrimonial. Efectuada la subinscripción, la
sentencia será oponible a terceros y los cónyuges adquirirán el estado civil de
divorciados, con lo que podrán volver a casarse.

 De la Compensación Económica:

Es un mecanismo por el cual se busca proteger al cónyuge más débil en un proceso de

nulidad, separación o divorcio.
Dado el evidente desequilibrio económico que se puede originar después de la ruptura
matrimonial, al cesar el deber de socorro que tienen los cónyuges entre sí y en particular la
obligación de proporcionar alimentos, se justifica la incorporación de esta institución.
Constituye una consagración del mandato explícito del art. 3, en orden a que las materias de
familia deberán ser resueltas cuidando proteger siempre el interés superior de los hijos del
cónyuge más débil.

Norma Legal: Art. 61: Si como consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a labores
propias del hogar común, uno de los cónyuges no pudo desarrollar una actividad remunerada o
lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo en menor medida de lo que podía y quería, tendrá derecho a
que, cuando se produzca el divorcio o se declare la nulidad del matrimonio, se le compense el menoscabo
económico sufrido por esta causa.

Procedencia:

Regla General:
1. Procede si uno de los cónyuges  No pudo desarrollar una actividad remunerada o
lucrativa durante el matrimonio, o  Lo hizo en menor medida de la que podía y quería;

2. Que ello se haya debido a  Haberse dedicado el cónyuge al cuidado de los hijos, o  A las
labores propias del hogar común. Por lo tanto, no es imprescindible la existencia de hijos
comunes.

3. Procede cualquiera sea el régimen patrimonial del matrimonio;

4. Procede en los casos de nulidad y divorcio, sin embargo, no se aplicará a la separación

judicial, debido a que tratándose de la separación subsiste el deber recíproco de socorro entre
los cónyuges.

Excepción: Si se decretare el divorcio en virtud del Art. 54, el juez podrá: 1) Denegar la
compensación económica al cónyuge culpable; 2) Disminuir prudencialmente se monto.

281
Factores que permiten determinar la existencia del menoscabo económico y la cuantía de la
compensación:
a) Duración del Matrimonio y de la vida en común de los cónyuges: Un vínculo matrimonial
más largo amerita un mayor monto de la compensación, siempre y cuando también haya
habido una vida en común correlativa.

b) Situación patrimonial de ambos: También se tomará en cuenta para este efecto los
gananciales obtenidos por el régimen respectivo.

c) La Buena o Mala Fe: En caso de nulidad de matrimonio.

d) La edad y estado de salud del cónyuge beneficiario: La debilidad puede referirse a la edad o
el estado de salud, por cuanto las circunstancias no serán las mismas en una pareja joven que
en un matrimonio mayor y afectarán incluso las posibilidades que tenga de rehacer su vida.

e) La situación en materia de beneficios previsionales y de salud: Mayor cobertura en

previsión y salud no justifican una compensación más extensa.

f) La cualificación profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral: Nula cualificación

profesional y bajas opciones de acceso al mercado laboral justifican una mayor compensación
económica.
g) La colaboración que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro cónyuge;

h) Otros Aspectos: No siendo la enumeración taxativa, puede el juez considerar otros aspectos.

Determinación del Monto de la Compensación:

a) Convencional: La compensación, su monto y forma de pago serán convenidos por los
cónyuges mediante acuerdo que constará en escritura pública o acta de avenimiento, las cuales
se someterán a aprobación del tribunal. Se exige ser mayor de edad.

b) Judicial: En caso de falta de acuerdo corresponde al juez determinar su procedencia y

monto.

Momento para solicitarla: En la demanda, en escrito complementario de la demanda o en la

reconvención. Pedida en tales oportunidades el juez se pronunciará sobre la procedencia de la
compensación y su monto, en el evento de dar lugar a ella, en la sentencia de divorcio o
nulidad.
Si no se solicitare en la demanda, el juez informará a los cónyuges la existencia de este
derecho durante la audiencia de conciliación.

282
Forma de Pago: En la sentencia, el juez determinará la forma de pago de la compensación,
modalidades:
a) Por entrega de una suma de dinero, acciones u otros bienes: Tratándose de dinero, podrá ser
enterado en una o varias cuotas reajustables, respecto de las cuales el juez fijará seguridades
para su pago.

b) Por la constitución de derechos de usufructo, uso o habitación: La constitución de estos

derechos no perjudicará a los acreedores que el cónyuge propietario hubiere tenido a la fecha
de su constitución, ni aprovechará a los acreedores que el cónyuge beneficiario tuviere en
cualquier tiempo.

Facilidades para el Pago: A falta de bienes suficientes para solucionar el monto de la

compensación, el juez podrá dividirlo en cuantas cuotas fuere necesario, tomando en
consideración la capacidad económica del cónyuge deudor y expresando el valor de cada
cuota en alguna unidad reajustable.

Cumplimiento de la Cuota: Para el efecto del cumplimiento de la compensación económica, la

ley señala expresamente que la cuota respectiva se considerará alimentos...., a menos que se hubieren
ofrecido otras garantías para su efectivo y oportuno pago, lo que se declarará en la sentencia.

No se señala para tal efecto un plazo máximo de pago, hablando sólo de un pago
oportuno.

a) Si se ofrecieron garantías para su efectivo y oportuno pago: En tal caso se rige por las
normas aplicables al cumplimiento de toda obligación. Sería el caso, por ejemplo, que
se constituyera una fianza o una hipoteca.

b) Si no se ofrecieron garntías para su efectivo y oportuno pago: Rigen los apremios

contemplados en la Ley sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias.

Otros Aspectos:

a) Posibilidad de ceder o transmitir el crédito nacido de la compensación económica: Nada

obsta a que sea así, pues el carácter de alimentos es para efecto de su cumplimiento, y
porque la ley no ha restringido tal posibilidad.

b) Prescripción de la acción para exigir el pago de la compensación: Rigen las reglas

generales. El plazo se cuenta desde que se haya determinado la compensación
económica por las partes o bien por el juez por sentencia judicial.

283
 c) Renuncia de la compensación económica: Las oportunidades para solicitar la
compensación económica son precisas, y no ejercida en dichas oportunidades, precluye
la posibilidad de solicitarla. En consecuencia, nada obstaría para poder renunciarla,
pues es un derecho que mira al interés individual del renunciante y su renuncia no está
prohibida.

II. DERECHO SUCESORIO:

Generalidades:
El término sucesión tiene diversos significados, lato sensu, suceder a una persona es
ocupar su lugar y recoger sus derechos a cualquier título, en este sentido sería aplicable a todos los
modos derivativos de adquirir.
En un sentido más limitado, evoca la idea de muerte, por lo que designa la transmisión
del patrimonio o parte del patrimonio de una persona fallecida a personas vivas, designadas
por el difunto o por la ley. Designa, del mismo modo, el objeto de la transmisión, es decir, el
patrimonio mismo que se transmite; por último, la expresión designa el conjunto de los
sucesores.

 Sucesión por causa de muerte: Modo de adquirir el dominio, de carácter derivativo y

gratuito que opera al fallecimiento de una persona, mediante la cual, por el solo
ministerio de la ley se transmite a sus sucesores la universalidad de sus derechos y
obligaciones transmisibles o una cuota de ellos.
 Sirve para adquirir derechos reales y personales.
 No pasan al sucesor aquellos que la ley declara intransmisibles. Ejemplo: Usufructo, Uso y
Habitación.
 Las obligaciones son regularmente transmisibles, por lo tanto, los herederos están obligados
a solucionarlas, en cuanto a los legatarios, suelen estar obligados a satisfacerlas.
 Existen obligaciones que no son transmisibles por disposición de la ley. Ejemplo: Contrato
de confección de obras.

Efectos Jurídicos de la Muerte:

 La sucesión de los bienes de una persona se abre al momento de su muerte;
 Determina la extinción de los derechos y obligaciones intransmisibles;
 Se disuelve el Matrimonio.

284
Título para Suceder: Puede ser *el testamento o *la ley. De este modo, y tal como lo establece
el inciso 1° del artículo 952 del Código Civil, “si se sucede en virtud de un testamento, la
sucesión se llama testamentaria, y si en virtud de la ley, intestada o abintestato”.
Puede ocurrir que una persona al otorgar testamento, sólo haya dispuesto de una parte
de sus bienes o que sus disposiciones no hayan tenido efectos legales, en tales casos, los bienes
de que no dispuso se distribuyen conforme a las reglas de la sucesión intestada; esta sería una
tercera clase de sucesión, parte testada y parte intestada o mixta.

Manera de Suceder al Causante (Arts. 951 y 953):

a. Sucesión a título Universal: Cuando tiene por objeto la totalidad de los bienes y
obligaciones transmisibles del causante, o una cuota o parte alícuota de ellos. Las asignaciones
por causa de muerte a título universal se llaman herencias. El asignatario a título universal se
denomina heredero, que puede ser testamentario o abintestato

b) Sucesión a título Singular: La sucesión puede tener por objeto bienes determinados
específica y genéricamente, en tal caso la sucesión es a título singular. Las asignaciones a título
singular, legados. El asignatario a título singular, se llama legatario, y como la ley no instituye
legatarios, sólo lo serán quienes hayan sido instituidos como tales en virtud de un testamento.

Apertura de la Sucesión: Hecho jurídico que se origina al fallecer una persona y mediante el cual los
bienes del difunto pasa a sus sucesores.
La apertura de la sucesión determina la masa de bienes que serán objeto de transmisión,
fija las personas con derecho a suceder, comienza el estado de indivisión.

Lugar de la Apertura: La sucesión de una persona se abre en el momento de su muerte en su último

domicilio, salvo los casos expresamente exceptuados. La sucesión se regla por la ley del último
domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales.
Sin esta regla especial, la ley chilena se habría aplicado respecto de los bienes situados
en Chile, aun cuando la sucesión se hubiere abierto en el extranjero, por lo tanto, la fórmula
adoptada por el legislador ofrece la ventaja que somete la sucesión a una ley única, evitando
los conflictos resultantes de una pluralidad de legislaciones.
Sin embargo, la regla que la ley del último domicilio rige la sucesión, tiene excepciones:

i.- Regla del número 2 del artículo 15 del Código Civil: Los chilenos quedan sometidos a las
leyes patrias, no obstante su residencia o domicilio en país extranjero, en lo referente a las
obligaciones que nacen de las relaciones de familia; pero sólo respecto de sus cónyuges o
parientes chilenos.

285
 En virtud de esta norma el chileno, aun cuando tenga domicilio en el extranjero queda
obligado a observar las leyes que rigen la sucesión en nuestro país, ello subordinado a que el
chileno tenga bienes en Chile.

ii.- Regla del artículo 998 del Código Civil: Complementando al artículo 15, dispone en su
inciso 1° que en la sucesión abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del
territorio de la República, tendrán los chilenos a título de herencia, o de alimentos, los mismos
derechos que según las leyes chilenas les corresponderían sobre la sucesión intestada de un
chileno. La norma busca proteger a los parientes chilenos de un causante que, falleciendo
fuera del territorio de la República, dejare bienes a título de herencia a dichos parientes,
deberán aplicarse las reglas sobre asignaciones que establece el Código para la sucesión
intestada, aun cuando el extranjero otorgue testamento válido en el país en que fallezca.
Ello encuentra su fundamento en lo dispuesto en el inciso 2° de dicha disposición, ya
que consagra la facultad de los herederos de pedir que se les adjudique en los bienes del
extranjero existentes en Chile todo lo que le corresponda en la sucesión de éste.
El inciso 3° regula la situación del causante chileno que deja bienes en el extranjero,
señalando que los parientes chilenos tendrán los derechos que nuestro ordenamiento jurídico
les confiere, tal como si la sucesión se hubiese abierto en Chile.

iii.- Presunción de muerte por desaparecimiento: La sucesión se regirá por la ley del último
domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile.

Delación De La Herencia: La delación de una asignación es el actual llamamiento de la ley a

aceptarla o repudiarla, por lo tanto, ésta coincidirá, por regla general, con la apertura de la
sucesión, es decir, que ambos momentos se producen a la muerte del causante.
Esta coincidencia se producirá siempre en la sucesión intestada. Existiendo un
testamento válido, éste puede contener una condición suspensiva, lo que significará que la
asignación se deferirá una vez que ésta se haya cumplido. La delación no se postergará si la
condición es resolutoria, por lo que la asignación se deferirá al momento del fallecimiento del
causante.

Derecho Real de Herencia: Facultad de una persona para suceder en el patrimonio transmisible del
causante, en el conjunto de derechos y obligaciones que éste tiene o en una cuota de ellos.
Consiste en la facultad o aptitud de una persona para suceder al causante en el total de su
patrimonio o en una cuota de el.
Características:
1. Es un Derecho Real: Porque lo enumera el art. 577; porque tiene vida propia,
independiente de los bienes que lo integran; porque está protegido por una acción real

286
 (Petición de Herencia) y porque se ejerce sobre una universalidad jurídica sin respecto a
determinada persona;
2. Derecho Universal: Se ejerce sobre todo el patrimonio del causante o una parte alícuota
de aquel y subsiste independientemente de los bienes que lo integran;
3. Derecho Incorporal: Es independiente a los bienes que lo integran.

La herencia puede adquirirse de tres maneras:

1. Por sucesión por causa de Muerte;
2. Por Tradición (Cesión de derechos hereditarios);
3. Por Prescripción Adquisitiva.

1. Adquisición por Sucesión por Causa de Muerte: Ocurre en el momento en el momento de

la delación de la herencia, por el solo ministerio de la ley. La aceptación no hace nacer el
derecho real de herencia, pero es necesaria porque nadie puede adquirir derechos contra su
voluntad y porque puede imponer cargas al heredero.
Clases de Posesión de la Herencia:
a) Posesión Legal: Aquella que adquiere el heredero desde el momento en que le es
deferida, aunque éste lo ignore;
b) Posesión Material o Real: Aquella que tiene la persona que realiza actos de heredero,
sea aceptando la herencia, cobrando créditos, etc.
c) Posesión Efectiva: Aquella concedida por resolución judicial o administrativa,
reconociendo la calidad de heredero.

2. Adquisición por Tradición: Cuando el heredero cede su derecho a título gratuito u

oneroso.
Requisitos:
a) La sucesión debe estar abierta;
b) El heredero debe desprenderse de su derecho en la universalidad o una cuota de él;
c) No requiere de inscripción especial de herencia para disponer de su derecho;
d) La tradición se efectúa de cualquier forma que exprese la intención de transferirlo y de
adquirirlo siempre que dicha manifestación conste en el título o acto en que se cede el
derecho de herencia, con lo que, se da certidumbre a la fecha de la tradición.

287
Efectos en el cesionario: Tiene derecho a recoger en la herencia igual beneficio que el
heredero, por lo que el cedente no puede obtener dichos beneficios. Los acreedores
hereditarios o testamentarios podrán dirigirse en su contra.

3. Adquisición por Prescripción: Por regla general al cabo de 10 años de posesión. El heredero
aparente a quien se le hubiere concedido posesión efectiva adquiere por prescripción de 5
años.

Teoría de los Acervos: (Arts. 959, 1185, 1186):

1) Acervo Común General o Bruto: Compuesto por todos los bienes que tenía el causante a
la época del fallecimiento, sea a título de dueño, poseedor o mero tenedor. Además de
las obligaciones de carácter transmisible que tuviere;
2) Acervo Ilíquido: Conjunto de bienes del causante, separados de los bienes con que se
encontraba confundido, pero al cual no se le han deducido las Bajas Generales
señaladas en el Art. 959  1: costas de publicación del testamento y demás relativos a la
apertura; 2: deudas hereditarias; 4: Asignaciones alimenticias forzosas. En cuanto a los
impuestos fiscales que gravan la masa  ya no opera porque los impuestos no gravan a
toda la masa hereditaria.
3) Acervo Líquido: Masa de Bienes del Difunto a la que se le han deducido las bajas
generales y especiales (las de la ley 16.271).
4) Acervos Imaginarios: *Primer Acervo Imaginario: Acervo líquido más las donaciones
hechas por el causante en razón de legítimas y mejoras; *Segundo Acervo Imaginario:
Donaciones Irrevocables hechas por el causante a extraños.

Requisitos o Condiciones Generales para Suceder: Para suceder a una persona se requiere ser
*capaz y *digno.

1. Capacidad: Aptitud legal de una persona para suceder a otra.

Incapacidades: Pueden ser absolutas o relativas.

Incapacidades Absolutas: Impiden adquirir todo derecho sucesorio.
a.- Falta de existencia natural: No existir al momento de la apertura. Excepciones:
- Quien sucede por derecho de transmisión no necesita existir al momento de abrirse la
sucesión del primer causante, sólo requiere existir al tiempo de la apertura del transmisor;

288
 - Las asignaciones hechas a quienes al tiempo de la sucesión no existan pero se espera
que existan, serán válidas si acaso existieren esas personas antes de expirar los 10 años
subsiguientes a la apertura de la sucesión:
- Las asignaciones en premio a quienes presten un servicio importante, son válidas
aunque el que lo preste no existiere al momento del fallecimiento del testador, siempre que se
cumpla antes de los 10 años subsiguientes a la apertura de la sucesión.
b. Falta de personalidad jurídica del beneficiario de una herencia. La asignación es válida si
tiene por objeto la fundación de una nueva corporación o establecimiento.

Incapacidades Relativas: Impide suceder a ciertas y determinadas personas.

a. El condenado por Dañado Ayuntamiento;
b. El eclesiástico confesor del causante durante la última enfermedad o en los 2 años anteriores
al testamento, ni la orden, convento o cofradía a la que pertenece, ni sus deudos por
consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado. Salvo que el eclesiástico haya podido ser
heredero abintestato;
c. El escribano que autoriza el testamento, ni de su cónyuge y demás parientes, ni de sus
trabajadores. Comprende a los testigos, su cónyuge y demás parientes.

Características de la Incapacidad:
a) Son de orden público: No pueden renunciarse ni perdonarse;
b) Pasa contra terceros poseedores de los bienes por ser nula la asignación;
c) No pueden adquirir por sucesión por causa de muerte, pero pueden adquirir por
prescripción extraordinaria.

2. Dignidad: Dignidad es la lealtad o respeto que el asignatario ha debido observar para con el
causante durante la vida de este.
Indignidad: Sanción por la cual se excluye de la sucesión a un asignatario por haber
cometido actos que originen un grave atentado contra el difunto o un grave olvido de sus
deberes para con éste.

Causales: Además de las contenidas en los arts. 968 y siguientes, se establecen otras en
disposiciones del Código Civil.
1. Homicidio del causante o atentado grave contra su vida, honor o sus bienes o sus
familiares;

289
 2. Incumplimiento del deber de socorro;
3. Obtener por fuerza o dolo alguna disposición testamentaria, o impedirle testar; Detener
u ocultar dolosamente un testamento del causante;
4. No acusar a la justicia el homicidio del causante, tan prestamente como le fuera
posible, siempre que sea mayor de edad;
5. Al culpable de la separación judicial;
6. A quien se le declaró padre en juicio de filiación seguido contra su oposición.

Caracteres y Efectos de la Indignidad:

a) Puede perdonarse. Si el testador otorga testamento posterior a la fecha de ocurrido los
hechos se entiende que ha perdonado al asignatario;
b) Debe ser declarada judicialmente a instancia de cualquiera de los interesados en la
exclusión del heredero o legatario; mientras no se declare el indigno conserva
plenamente sus derechos.
c) La acción de indignidad no pasa contra terceros de buena fe;
d) Se purga por el transcurso del tiempo de posesión de la herencia o legado  5 años.

El Derecho De Transmisión: Producida la delación, el asignatario está en situación de

pronunciarse respecto de su asignación, sea aceptándola o repudiándola. Pero, puede ocurrir
que una vez deferida la asignación fallezca el asignatario sin haberse pronunciado respecto de
la herencia o legado que se le ha deferido. En tal caso transmite a sus herederos la facultad de
aceptar o repudiar la asignación.
En este caso estamos frente al derecho de transmisión, que es la facultad que tiene el
heredero, que acepta la herencia, de aceptar o repudiar la herencia o legado que se defirió a su
causante, sin haber sido aceptada o repudiada por éste.(Art. 957).

 LA SUCESION INTESTADA: 900.

Transmisión que hace la ley de los bienes y obligaciones transmisibles de una persona
difunta, sin atender al sexo, edad, ni al origen de los bienes.

Tiene lugar cuando:

i. El Difunto no dispuso de sus bienes: Muere sin dejar testamento, otorga
testamento pero no disponiendo de sus bienes, sólo hace declaraciones;
ii. Dispone de sus bienes, pero no conforme a derecho: Otorga un testamento Nulo
o que viola disposiciones legales;

290
 iii. No han podido tener efecto sus disposiciones: Cuando caduca un testamento
privilegiado, cuando la condición es condicional suspensiva y está fallo.

Formas de Suceder Abintestato: Por derecho Personal o por derecho de representación. (Arts. 984,
985, 986).

o El Derecho Personal: Heredan a nombre propio por tener título propio de heredero, lo
hacen “por cabezas”, es decir, toman entre todos y por iguales partes la porción a que la
ley los llama, a menos que la propia ley establezca una división diferente.

o El Derecho De Representación: Es una institución exclusiva de la sucesión intestada, es

una ficción legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por consiguiente, el
grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendría su padre o madre, si éste o
ésta no quisiese o no pudiese suceder.
En la representación intervienen tres personas: el causante, el representado y el o los
representantes.
Los requisitos para que opere el derecho de representación son:
1.- Debe tratarse de una sucesión intestada, ello se desprende de la ubicación del artículo 984,
entre las reglas de la sucesión intestada y que se confirma con el tenor de la disposición en
comento.
2.- Debe faltar el representado, sea porque no quiere o bien porque no puede suceder. Faltará
normalmente, por haber fallecido antes que el causante, también faltará si se ha hecho
indigno, es incapaz o ha sido desheredado, en estos casos el representado no puede suceder;
no querrá cuando ha repudiado la herencia que se le ha deferido.
3.- El representante debe ser descendiente del representado, la representación jamás opera a
favor de los ascendientes, sólo tiene lugar en la descendencia del difunto y en la descendencia
de sus hermanos.
4.- El representante debe ser capaz y digno de suceder al causante.

 Ordenes De Sucesión.

Por orden de sucesión se entiende a un grupo de herederos que tiene preferencia sobre
otro en la sucesión, de modo tal que cuando no existe ninguno de los integrantes de un grupo,
debe pasarse al siguiente orden, y así sucesivamente.

Órdenes Sucesorios Vigentes: Con la entrada en vigencia de la ley 19.585, toda sucesión que
se abra con posterioridad a dicha fecha se regirá por las nuevas reglas en materia sucesoria

291
que ella contiene. Es importante reiterar que esta ley terminó con la institución de hijos
naturales, legítimos e ilegítimos, estableciendo nuevos órdenes sucesorios.

 Primer orden de Sucesión: De los descendientes. 988

Está constituido por los hijos y el cónyuge sobreviviente; regulado en el artículo 988 del
Código Civil, el que establece que los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que
hubiera también cónyuge sobreviviente, en cuyo caso éste concurrirá con aquellos. Cabe
recordar que los hijos pueden ser representados.
Si concurren varios hijos y cónyuge sobreviviente, a este último corresponderá el doble
de lo que por legítima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo. Con todo, la cuota del
cónyuge no podrá ser inferior a la cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria en su
caso. Determinada la cuota que corresponde al cónyuge, el resto se repartirá por partes iguales
entre los hijos.
Ahora bien, si es un solo hijo, la cuota del cónyuge será igual a la legítima rigorosa o
efectiva de ese hijo.
En caso de existir sólo hijos, la herencia se divide entre ellos por partes iguales. En el
caso de los adoptados tendrán los mismos derechos en la sucesión que los otros hijos.

 Segundo Orden de Sucesión: De los Ascendientes y Cónyuge. 989

Si no concurren los hijos, personalmente o representados, los bienes del difunto se

dividen entre los ascendientes de grado más próximo y el cónyuge sobreviviente.
En este caso la herencia se debe dividir en tres partes, de las que corresponderán dos
partes para el cónyuge y una para los ascendientes. En caso de existir un solo ascendiente en el
grado más próximo, este llevará toda la porción destinada a dichos parientes.
Faltando el cónyuge, toda la herencia será para los ascendientes. Del mismo modo, si
faltan los ascendientes y concurre el cónyuge, éste llevará toda la herencia.
Es importante tener presente que en el caso que la paternidad o maternidad de los
padres del causante haya sido determinada judicialmente contra su oposición, éstos no
tendrán derecho a suceder abintestato al causante, salvo que éste al alcanzar su plena
capacidad les restablezca en su derecho sucesorio por medio de escritura pública, la que sólo
tendrá efecto desde que se subinscriba al margen de la inscripción de nacimiento del hijo, ya
que en ese momento será irrevocable el restablecimiento. Podrá también restablecerse por acto
testamentario.

 Tercer Orden de Sucesión: De los Hermanos. 990

292
 No concurriendo descendientes, ascendientes, ni cónyuge sobreviviente, suceden en
toda la herencia, o en la parte intestada, los hermanos, sean estos de simple o doble
conjunción, estos últimos, llevarán el doble de lo que corresponde a los hermanos paternos o
maternos. En este caso también se puede concurrir en virtud del derecho de representación.
En este orden sucesorio la ley distingue entre hermanos paternos o maternos de los
hermanos carnales, otorgándoles a estos últimos el doble de lo que corresponde a los otros.

 Cuarto Orden: De los Colaterales. 992

No concurriendo descendientes, ascendientes, cónyuge sobreviviente ni hermanos,

suceden los demás colaterales del causante hasta el sexto grado inclusive. Al igual de cómo
ocurre con los hermanos, la ley distingue a los colaterales de doble conjunción y los colaterales
de simple conjunción, llevando estos últimos la mitad de lo que le corresponde a los primeros.
Los colaterales de grado más próximo excluyen a los demás.

 Quinto Orden: El Fisco. 994

A falta de todos los herederos Abintestato designados en los órdenes precedentes,

sucederá el Fisco.

 LA SUCESION TESTADA:
Aquella que se origina en virtud de un testamento.
 Testamento: Acto más o menos solemne, en que una persona dispone del todo o parte de sus
bienes, o se limita a hacer declaraciones, para que tengan pleno efecto después de sus días,
conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en él mientras viva.
Características: Es un acto jurídico unilateral, personalísimo, indelegable, produce efectos
después de la muerte del testador, esencialmente revocable, cuyo principal objetivo es
disponer se sus bienes.

Requisitos:
a) Internos:
- Capacidad: Aptitud para otorgar testamento. Incapaces: Impúber, el interdicto por demencia,
quien no está en su sano juicio por ebriedad u otra causa; el que no puede darse a entender
claramente (Art. 1005).
- Voluntad Libre y Espontánea: Que no esté viciada por error, fuerza o dolo.

293
b) Externos: Se refiere a las solemnidades que deben cumplirse en su otorgamiento (Art.1008).

c) Su Objeto: Contenido del Testamento.

Asignaciones Testamentarias: Acto de disposición que hace el testador de sus bienes,

instituyendo herederos o legatarios.
1º ¿A quienes se les tiene que hacer?  A un persona cierta, determinada, que sea capaz de
goce. Excepciones:
- Asignaciones a corporaciones de beneficencia o lo que se deja a los pobres.

Clases de Asignaciones:
1. Puras y simples y sujetas a modalidades;
2. A título Universal (Herencia) y a Título Singular (Legado);
3. Voluntarias y Forzosas;

o Asignaciones Condicionales: Aquellas que dependen de una condición, pueden ser

suspensivas o resolutorias.
Habiendo condición suspensiva y fallece el asignatario mientras está pendiente, nada
transmite a sus herederos.

o Asignaciones a Plazo: Aquella que se encuentra limitada por plazos o días.

El plazo puede ser suspensivo y extintivo.
El día puede ser Cierto si necesariamente ha de llegar; Incierto, puede llegar o no;
Determinado, se sabe cuando llegará; Indeterminado, No se sabe cuando llegará.
Las asignaciones desde día o hasta día que sean inciertos e indeterminados, son
condicionales.

o Asignación a Título Universal: Aquella que tiene lugar cuando el asignatario sucede al
causante en todos sus derechos y obligaciones transmisibles o en una cuota de ellos.
 Clases de Herederos:
a) Heredero Universal: Sucede en todos los bienes;
b) Heredero de Cuota: Sucede en una parte alícuota del patrimonio.

294
 c) Heredero de Remante: El que es llamado a lo que reste luego de cumplidas las
demás disposiciones testamentarias.
Reglas:
 El asignatario que ha sido llamado a la sucesión en términos generales que no designan
cuotas, es heredero universal.

 Pero si concurriere con herederos de cuota, se entenderá heredero de aquella cuota que con
las designadas en el testamento complete la unidad o entero.

 Si fueren muchos los herederos instituidos sin designación de cuota, dividirán entre sí por
partes iguales la herencia o la parte de ella que les toque.

 Si no hubiere herederos universales, sino de cuota, y las designadas en el testamento, no

componen todas juntas unidad entera, los herederos abintestato se entienden llamados como
herederos del remanente.
 Si en el testamento no hubiere asignación alguna a título universal, los herederos
abintestato son herederos universales.

 Si las cuotas designadas en el testamento completan o exceden la unidad, en tal caso el

heredero universal se entenderá instituido en una cuota cuyo numerador sea la unidad y el
denominador el número total de herederos; a menos que sea instituido como heredero del
remanente, pues entonces nada tendrá.
- Dejo la mitad de mis bienes a Raúl, la mitad a Leonor y el remante a Pablo  éste no
llevará nada.
- Dejo la mitad de mis bienes a Juan, otra mitad a María, la cuarta a José y nombro heredero
universal a Lucas. Al heredero universal corresponde 1/6; a Juan y María 2/6 y a Rolando
1/6.

o Asignación a Título Singular: Aquel que sucede en una especie determinada o en una
especie indeterminada de un género determinado.
Características:
a) El legatario sólo puede ser instituido por testamento;
b) El legatario de especie o cuerpo cierto adquiere desde la muerte del causante. El
de género, desde que se la entrega el heredero;
c) No tiene posesión civil del legado;
d) No lo ampara la acción de petición de herencia;

295
Cosas que pueden legarse: Cosas corporales propias y ajenas, sea que pertenezcan a terceros o
a un asignatario. También son susceptibles de legado los derechos.

Clase de Legado:
1. De especie o cuerpo cierto y de género;
2. De una Misma cosa a varias personas;
3. De una cosa en que el causante sólo tenía cuotas.
4. de cosa ajena: Podrá ordenar el testador que se adquiera una especie ajena para darla a
alguna persona o para emplearla en algún objeto de beneficencia; Por la sola
disposición de la ley siempre vale el legado de cosa ajena hecho a un ascendiente,
descendiente o cónyuge, esto es a los asignatarios de cuarta de mejoras.
5. De cosa futura: Tiene valor si la cosa llega a existir;
6. De elección: La puede hacer el obligado, el legatario o un tercer.
7. Bajo Condición de no enajenarla;
8. De crédito, de deuda, de condonación o liberación, de cosa empeñada, de Alimentos
voluntarios.

Causales de Extinción de los legados de especie: *Por revocación del testamento,

*destrucción de la cosa legada o *por alteración substancial que hace el testador de la cosa
mueble.

El Derecho de Acrecer: Derecho por el cual, existiendo varios asignatarios llamados a la

totalidad de una misma cosa, sin expresión de cuota, la porción del asignatario que faltare
por premuerto, incapacidad, indignidad, desheredado o repudiado, incrementa la de los otros.
Requisitos: *Sucesión testada, *Debe tratarse de una misma asignación y *que el llamamiento a
los asignatarios sea a una misma cosa en su totalidad y *sin expresión de cuota.
Para reconocer este tipo de asignaciones hay que fijarse, pues en ellas aparecen
expresiones copulativas, por ejemplo, “dejo a Luis y Maria”, o una expresión colectiva, por
ejemplo, dejo al matrimonio “Pérez Tapia”.
La facultad de acrecer no importa necesariamente que el asignatario debe aceptar
ambas asignaciones, tanto la suya como la que acrece, pues el asignatario puede repudiar la
asignación que acrece y sólo conservar su porción original.

296
 El coasignatario podrá conservar su propia porción y repudiar la que se le defiere por

acrecimiento; pero no podrá repudiar la primera y aceptar la segunda.  Porque no tiene

título.

Si operó el derecho de transmisión no hay lugar a acrecimiento.

Las Asignaciones Forzosas: Constituyen una limitación a la libertad de testar. Son aquellas
que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio
de sus disposiciones testamentarias expresas. 1167
Su existencia importa que en nuestro país no existe libertad absoluta para testar, pues
ella está limitada precisamente por estas asignaciones.
Su nombre da una idea muy exacta de la institución, son asignaciones forzosas, o sea,
que obligatoriamente deben hacerse.
Las asignaciones forzosas también operan en la sucesión intestada, y si el legislador se
refirió únicamente al caso del testador, fue porque era en esa situación solamente que podían
ser desconocidas las asignaciones forzosas por parte del causante.

Casos en que el testador no está obligado a respetar las asignaciones forzosas:

1. Desheredamiento de un legitimario (Art.1207).
2. Dentro de las asignaciones forzosas están los alimentos que se deben por ley a ciertas
personas. No se deberán, en caso de injuria atroz por parte del alimentario.

Las asignaciones forzosas en particular:

1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas:

Características:
- Por regla general, son una baja general de la herencia;
- Si la asignación alimenticia forzosa en el testamento es mayor de lo que por ley
corresponde a él o a los alimentarios, el exceso constituye alimentos voluntarios que se
imputan a la cuarta de libre disposición ;
- Los voluntarios constituyen legado;
El testador puede imponer a uno o más de sus herederos la obligación de pagar esta asigna-
ción forzosa, caso en que no constituye baja general;

2. Las Legítimas: Cuota de bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas personas
llamadas legitimarios. Los legitimarios son, por consiguiente, herederos. 1181

Son Legitimarios: 1182

297
 1. Los hijos, personalmente o representados por su descendencia;
2. Los ascendientes; y
3. El cónyuge sobreviviente.

Las legítimas se distribuyen entre los legitimarios aplicando las reglas de la sucesión
intestada.
En las otras asignaciones, los asignatarios no concurren de acuerdo a las reglas de la
sucesión intestada, por ejemplo, en la cuarta de mejoras. Ello porque el testador puede dejar a
su voluntad la cuarta de mejoras a cualquiera de sus descendientes o a su cónyuge. Lo mismo
sucede respecto de la cuarta de libre disposición.

Clasificación de las legítimas: Legítima rigorosa y legítima efectiva.

 Legítima Rigorosa: Es aquella parte que le cabe al legitimario dentro de la mitad

legitimaria.

Determinación de la Mitad Legitimaria: La mitad legitimaria es igual a la mitad de los bienes

dejados por el difunto deducidas previamente las bajas generales de la herencia del Art.959 y
hechas las agregaciones que legalmente corresponden.

 Agregaciones: Las que se hacen para formar los acervos imaginarios, de tal modo
que si existen las acumulaciones para determinar la mitad legitimaria, deben efectuarse
estas agregaciones al acervo líquido para formar el primer o segundo acervo
imaginario, según corresponda, y la mitad de ese acervo imaginario, es la mitad
legitimaria.

En materia de legítimas tiene cabida el derecho de representación y, como consecuencia

de ello, la mitad legitimaria se divide por cabezas o por estirpe entre los legitimarios conforme
a las reglas de la sucesión intestada. La división se hará por estirpes cuando el legitimario
concurra en virtud del derecho de representación.

Características de la Legítima Rigorosa:

1. Constituye una asignación forzosa;
2. No puede renunciarse anticipadamente, es obligatoria para el causante
respetarla(art.1226);
3. No puede sujetarse a modalidades de ninguna especie. La razón de ello está en que a
pretexto de condición, plazo, modo o gravamen se podría privar del todo o parte de su
legítima al asignatario forzoso. La restricción del Derecho Civil a las modalidades está
en el Derecho de Familia y no en los actos patrimoniales.

298
 4. El que debe una legítima (testador) podrá en todo caso señalar las especies en que
haya de hacerse su pago, pero no podrá delegar esta facultad a persona alguna ni tasar
los valores de dichas especies. Esto porque a través de la tasación se podrían burlar
las normas sobre asignaciones forzosas, bastaría para ello con indicar a las especies un
valor exorbitante que excediere en mucho a su valor real.
5. Gozan de preferencia para su pago.
6. Si falta un legitimario, por incapacidad, indignidad, desheredamientos o repudiación
y carece de descendencia, su parte habrá de agregarse a la mitad legitimaria y
contribuirá a formar las legítimas rigorosas de los demás.

 Legítima efectiva: Es la legítima rigorosa aumentada con la cuarta de mejoras

o la cuarta de libre disposición de que el causante no dispuso, o si lo hizo, no
tuvo efecto su disposición.

Los Acervos Imaginarios: Constituyen uno de los medios que ha establecido el legislador para
la protección de las legítimas. Tienen por objeto evitar que el causante a través de las donacio-
nes que haya hecho en vida, a otros legitimarios o a terceros, pueda perjudicar a los
legitimarios.
Para evitar esta situación es que el legislador crea los llamados acervos imaginarios,
contemplados en los arts.1185, 1186 y 1187.

Los acervos imaginarios son dos:

 Primer acervo imaginario: Contemplado en el art.1185, protege a los legitimarios frente a

donaciones hechas a otros legitimarios.

 Segundo acervo imaginario: Contemplado en los arts.1186 y 1187, tiene por objeto amparar
a los legitimarios frente a donaciones hechas a terceros extraños.

A. El primer Acervo Imaginario: Lo que sucede en el caso del primer acervo imaginario
es que el causante en vida hizo donaciones a los legitimarios (a uno o más de ellos). Como esto
perjudica a los demás legitimarios, esos bienes que han salido del patrimonio del causante,
deben volver a él, aun cuando sea numéricamente, para efectos del cálculo de las legítimas y
de las mejoras. Es decir, esos bienes tienen que colacionarse, esto es, agregarse a los bienes del
causante, como si nunca hubieren dejado de pertenecer a su patrimonio.
El art.1185 nos dice que la acumulación es imaginaria, lo que no es efectivo, porque esta
acumulación es real.
Considerando lo dicho, se puede dar un concepto amplio del primer acervo
imaginario: Es un acto por el cual un heredero que concurre con otros en la sucesión, devuelve

299
a la masa partible las cosas con que el donante (causante) lo beneficiara en vida, para
compartirlas con sus coherederos como si nunca las hubiere tenido.

Requisitos para la formación del Primer Acervo Imaginario:

 Que al abrirse la sucesión existan legitimarios: si no hay legitimarios, no procede su
formación, porque su finalidad es precisamente proteger los derechos de los
legitimarios;
 Que el causante haya hecho donaciones a uno o más legitimarios;

Acumulaciones:
1. Las donaciones irrevocables hechas por el causante a uno o más legitimarios;
2. Las donaciones revocables: Su acumulación procede sólo cuando el causante las entregó
en vida al donatario. Si no se hubieran entregado durante la vida del causante, no es
necesario proceder a la acumulación de las donaciones revocables, porque las cosas
donadas material y jurídicamente permanecen en el patrimonio del causante.
3. La acumulación de las donaciones procede sólo cuando ellas se han hecho en razón de
legítimas o de mejoras. Si la donación se ha hecho con cargo a la cuarta de libre disposi -
ción, no procede la acumulación para el cálculo del primer acervo imaginario;
4. Los legados no se acumulan, porque material y jurídicamente permanecen en el
patrimonio del causante, se acumularán los bienes legados no están materialmente en el
patrimonio del causante, lo que va a ocurrir cuando el causante (testador) entregó las
cosas legadas en vida al donatario, hay una donación revocable;
5. La acumulación de las cosas donadas se hace conforme al valor que ellas tenían al
tiempo de la entrega, es decir, no se considera el valor de las cosas al momento de la
apertura de la sucesión.

B. El Segundo Acervo Imaginario: Este acervo se forma cuando el causante ha hecho

donaciones irrevocables a terceros extraños. Su objeto es defender los derechos de los
legitimarios y de los asignatarios de la ¼ de mejoras, o sólo los legitimarios, frente a estas
donaciones hechas a quienes no tienen esta calidad.

Requisitos para la formación del Segundo Acrvo Imaginario:

 Que al hacer la donación el donante, hayan existido legitimarios,
 Deben existir legitimarios al momento del fallecimiento del causante, porque la
formación del segundo acervo imaginario se hace para computar las legítimas y
mejoras
 El causante tiene que haber hecho donaciones irrevocables a terceros.
 Estas donaciones tienen que ser excesivas:
a) Aquella en que las donaciones no son excesivas: en este caso no se cumple con este
requisito y no procede la formación del 2do acervo;

300
 b) Aquella en que las donaciones son excesivas: procede la formación, la que en
definitiva producirá el efecto de limitar la cuarta de libre disposición.
c) Aquella en que las donaciones son en tal manera excesivas, que llegan a lesionar la
parte de mejoras o las legítimas e incluso ambas. En este caso, también procede la
formación del segundo acervo e, incluso, la acción de inoficiosa donación.

Acción de inoficiosa donación: Esta acción es la que tienen los legitimarios en contra de los
donatarios cuando el causante ha hecho en vida donaciones irrevocables excesivas que
lesionan las legítimas y las mejoras y que se traduce en la rescisión de dichas donaciones. El
objeto preciso de esta acción es dejar sin efecto las donaciones hasta el completo pago de las
legítimas y mejoras.

Pago de las Legítimas:

Hay que distinguir si existen o no imputaciones que hacer a las legítimas:
1. Si el legitimario no ha recibido donaciones ni asignaciones de ninguna especie, no hay
nada que imputar a su legítima y recibirá ésta en forma íntegra;
2. Si ha recibido donaciones o asignaciones en el testamento, procede imputar a las
legítimas la parte que recibió por donaciones o legados.

Cosas imputables a las legítimas:

a) Las donaciones revocables e irrevocables hechas por el causante al legitimario: Ellas se
imputan por el valor que tuvieren al tiempo de la entrega;
b) Los legados dejados por el causante al legitimario en su testamento: Aquí la ley se
refiere sólo a los legados y nada dice sobre las asignaciones a título universal que se
hubieren dejado en el testamento, estimándose que no procede la imputación de éstas
atendiendo al tenor literal de la ley. Sin embargo, hay quienes sostienen que ésta es una
inconsecuencia, porque se imputan las donaciones revocables a título universal, que en
el hecho constituyen la institución de heredero, y no se ve porqué no se va a imputar
directamente cuando hay institución de herederos propiamente tales.
c) Los desembolsos hechos por el testador para el pago de las deudas de ciertos
legitimarios: Se imputan tales desembolsos sólo en cuanto hayan sido útiles para el
pago de dichas deudas.

Cosas que no se imputan para el pago de las legítimas:

a) Los legados, donaciones o desembolsos que el testador haya imputado expresamente
a la cuarta de mejoras. La ley nos está dando una regla importante al señalar que las
mejoras no se presumen; por ende, si el testador nada dice, toda donación o legado
dejado por el causante debe imputarse a su legítima. Pero, si expresamente señala o de

301
 su testamento se desprende que lo hace a título de mejora, esta donación, legado o
desembolso se imputa a la cuarta de mejora;
b) Los gastos de educación de un descendiente;
c) Las donaciones por matrimonio y regalos de costumbre;
d) Los frutos de las cosas donadas. Se presentan dos situaciones:
i. Los frutos de las cosas donadas entregadas en vida del causante, no se imputan
para el pago de las legítimas, porque la imputación no se hace en especie, sino
que por el valor que tenían las cosas al momento de la entrega; y porque por la
entrega de la cosa donada, el donatario se hizo dueño de ella y, por ende, de los
frutos que ella produce;
ii. Si la cosa donada no ha sido entregada al donatario, los frutos pertenecen a éste
desde el fallecimiento del causante

3. La Cuarta de Mejoras: Aquella cuota de los bienes del testador con la que puede favorecer
a su *cónyuge, *descendientes o *ascendientes, en la distribución que quiera o bien con
exclusión de alguno de los mencionados.

Personas a quienes el testador puede beneficiar con la cuarta de mejoras:

a. Descendientes,
b. Cónyuge;
b. Ascendientes.

Formas en que el testador puede distribuir la cuarta de mejoras: Puede elegir libremente entre
los asignatarios de cuarta de mejoras y puede distribuirla entre ellos como quiera. Incluso,
puede asignarla a descendientes que no sean legitimarios .

Características:

1. Es una asignación forzosa: Por lo tanto la favorece la formación de los acervos

imaginarios y si el testador dispone de ella a favor de personas que no sean las
indicadas por la ley, hay lugar a la acción de reforma del testamento;
2. No se presumen: Necesitan de una declaración expresa del testador. La asignación
de cuarta de mejoras supone necesariamente un testamento. Si no hay testamento, la
cuarta de mejoras y la de libre disposición acrecen a la mitad legitimaria (se aplican
las reglas de la sucesión intestada);
3. No admiten modalidades.

El pacto de no mejorar: Art. 1204: Es un pacto solemne que se celebra entre la persona que
fallecerá, y alguno de sus descendientes, ascendientes o su cónyuge, que a la sazón eran
legitimarios, en el que se conviene una obligación de hacer, esto es, el causante se obliga a no

302
disponer de la cuarta de mejoras. Si el causante infringe su obligación, el favorecido con ésta
tendrá derecho a que los asignatarios de esa cuarta le entreguen lo que le habría valido el
cumplimiento de la promesa a prorrata de lo que su infracción les hubiere aprovechado.
El inc. final del art.1204 dispone que cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesión futura, entre
un legitimario y el que le debe la legítima, serán nulas y de ningún valor. Esta es una reiteración del
art.1463.

El Desheredamiento o Exheredación: Disposición testamentaria en que se ordena que un

legitimario sea privado del todo o parte de su legítima.

Requisitos del desheredamiento:

1. Tiene que hacerse por testamento;
2. Tiene que existir una causa legal: Contempladas en el Art.1208.
3. Tiene que indicarse dicha causal en el testamento;
4. Los hechos constitutivos de la causal tienen que probarse en vida del testador o con
posterioridad a su fallecimiento: Ello para evitar el abuso vía causales inexistentes
para desheredar al legitimario. Excepcionalmente no se requiere prueba en los casos
que menciona el inc.2 del art.1209  No será necesaria la prueba, cuando el desheredado no
reclamare su legítima dentro de los 4 años subsiguientes ala apertura de la sucesión; o dentro de
los 4 años contados desde el día en que haya cesado su incapacidad de administrar, si al tiempo
de abrirse la sucesión era incapaz.
5. El desheredamiento puede ser total o parcial: Si el causante no limita expresamente los
efectos, se entiende que es total.

Causales: Art. 1208.

1. Haber cometido injuria grave contra la persona, honor o bienes del testador, cónyuge o
de cualquiera de sus ascendientes o descendientes;
2. No haberle socorrido en estado de demencia o destitución pudiendo;
3. Haberse válido de fuerza o dolo para impedirle testar;
4. Haberse casado sin el asenso de un ascendiente, estando obligado a hacerlo;
5. Haber cometido un delito que merezca pena aflictiva o por haberse abandonado a los
vicios o ejercido granjerías infames, a menos que se pruebe que el testador no cuidó de
la educación del desheredado.

Efectos del desheredamiento: Debe estarse primeramente a lo que el testador señale en su

testamento para determinar los efectos.
Habiendo desheredamiento el legitimario es privado no sólo del todo o parte de su
legítima, sino que además de todas las asignaciones por causa de muerte y de todas las

303
donaciones que hubiere hecho el testador. Pero esto no se extiende a los alimentos, salvo
injuria atroz.

Revocación del desheredamiento: Su revocación supone el otorgamiento de un nuevo

testamento, en el que se deje sin efecto el desheredamiento anterior. Puede ser total o parcial.

La Revocación del Testamento: El testamento es esencialmente revocable. Esta facultad es de

orden público, por ende, no tienen validez las cláusulas que impliquen una renuncia a dicha
facultad.
Lo revocable son las disposiciones testamentarias y no las declaraciones testamentarias.

La Acción de Reforma del Testamento: Esta acción es un medio indirecto que el legislador
otorga a los asignatarios forzosos para la defensa de sus legítimas, mejoras y porción
conyugal.
Es aquella que tienen los legitimarios o sus herederos, para reclamar su legítima, si no
son respetados por el testador.

Características:
1. Es una acción personal: Debe dirigirse en contra de los asignatarios instituidos por el
testador en perjuicio de los asignatarios forzosos, quienes precisamente están
amparados por esta acción. En esto, la acción de reforma del testamento, difiere de la
acción de petición, que es una acción real que, por tanto, puede dirigirse en contra de
cualquier persona que esté poseyendo la herencia a título de heredero. No obstante,
los tribunales han resuelto que estas acciones no son incompatibles; y por ende,
pueden hacerse valer en forma conjunta;
2. Es una acción patrimonial: Persigue un fin económico, siendo por tanto renunciable,
transferible, transmisible y prescriptible. Para que opere la prescripción, deben
concurrir dos requisitos:
a) Que los legitimarios tengan conocimiento del testamento en que se
desconocen sus derechos;
b) Que tengan conocimiento de su calidad de legitimarios.

Objeto de esta acción:

1. Pueden perseguirse las legítimas, tanto rigorosas como efectivas: El legitimario va a
reclamar la legítima rigorosa cuando sus derechos han sido violados en favor de otro
legitimario. Reclamará la legítima efectiva cuando sus derechos han sido transgredidos
en favor de terceros extraños que no son legitimarios.
2. Puede perseguirse la cuarta de mejoras: Lo que acontecerá cuando el testador
distribuye o asigna dicha cuarta a personas distintas de aquellas a quienes corresponde.

304
La Preterición: Omisión de un legitimario por haber sido pasado en silencio en el testamento.
Se entiende que el legitimario objeto de la preterición, ha sido instituido heredero de su
legítima y conserva, además, las donaciones revocables que el testador no hubiere revocado.

Apertura de la Sucesión, Aceptación, Repudiación e Inventario:

 Apertura de la Sucesión:
Hecho que autoriza a los herederos a tomar posesión de los bienes del difunto,
transmitiéndoles éste su propiedad. La apertura de la sucesión se produce al
fallecimiento del causante y en el último domicilio de éste.

Medidas de Seguridad. Guarda y Aposición de Sellos: Verificada la apertura de la sucesión y

mientras no se haga un inventario solemne de los bienes hereditarios, todos los muebles y
papeles de la sucesión se guardan bajo llave y sello a fin de que no desaparezcan. Esta es una
medida conservativa que tienen los acreedores a fin de que sus derechos no sean burlados por
los herederos.

Bienes que se guardan bajo sello y llave: Los bienes muebles y papeles del difunto,
exceptuándose de los muebles:
1. Los domésticos de uso cotidiano, pero se formará una lista de ellos;
2. El tribunal puede eximir también el dinero y las alhajas mandando
depositarlas en un banco o en las arcas del Estado o las hará entregar al
administrador o heredero legítimo de los bienes de la sucesión;

Esta medida cesa una vez realizado el inventario solemne.

 La Aceptación y Repudiación de las Asignaciones:

Producida la delación el asignatario va a tener que adoptar una decisión: si acepta o si
repudia la herencia, porque para que la institución de heredero o legatario surta sus efectos es
necesario que éste acepte la asignación que se le hace. Esta es una aplicación de principio
general de que nadie puede adquirir derechos contra su voluntad y también considerando que
la calidad de heredero supone una responsabilidad que hace necesario un consentimiento para
asumirla.

En cuanto a la aceptación o repudiación, los legatarios tienen la opción de aceptar o

repudiar el legado. Lo mismo los herederos respecto de la herencia, pero éstos tienen una
tercera posibilidad: aceptar la herencia con beneficio de inventario

305
Oportunidad para Aceptar la Herencia: La aceptación de una asignación sólo puede hacerse
después que ella se haya deferido. Luego, si la asignación está sujeta a condición suspensiva,
para aceptarla hay que esperar el cumplimiento de la condición.

Oportunidad para Repudiar la Herencia: La repudiación puede hacerse desde la apertura de la

sucesión. La repudiación hecha con anterioridad a la muerte del causante no tiene ninguna
eficacia.

Plazo para aceptar o repudiar la asignación: Hay que distinguir:

- Si el Asignatario ha sido requerido judicialmente para pronunciarse sobre su

Asignación: Debe ejercer su opción en el plazo de 40 días contados desde la notificación
de la demanda. Este plazo se denomina “plazo para deliberar” y es un plazo fatal. Si
deja pasar el plazo y nada dice, se entiende que repudia la asignación. Puede suceder
que el asignatario esté ausente o los bienes están situados en diversos lugares, o bien,
por existir motivos graves el juez puede ampliar este plazo de 40 días, pero no por más
de un año.

- Si no ha sido requerido judicialmente para que se pronuncie sobre si acepta o

repudia la asignación: El asignatario podrá ejercer una de estas dos opciones mientras
conserve su asignación, esto es, mientras un tercero no adquiera la herencia por
prescripción.

Situación del Legatario:

a. Legatario de Especie: Como el legatario de especie se hace dueño por el solo
fallecimiento del causante de la cosa legada, puede optar por aceptar o repudiar el
legado hasta que un tercero adquiera la especie legada por prescripción.

b. Legatario de género: No adquiere especie alguna sino sólo un derecho de crédito,

puede ejercer la opción hasta que prescriba la acción personal de que goza, o sea,
aplicando el art.2515, en el plazo de 5 años contados desde que la obligación se hizo
exigible. Expirado dicho plazo, ya no podrá aceptar la asignación.

Excepciones a la libertad de Aceptar o Repudiar:

- El heredero que sustrae efectos pertenecientes a la sucesión: Tiene una doble sanción 
Pierde su derecho a repudiar; y  Pierde su derecho cuotativo en la cosa sustraída.

- Situación de los incapaces: No tienen absoluta libertad para aceptar o repudiar, porque
en general ellos tienen que hacerlo por medio de sus representantes legales. Por otro
lado, las asignaciones a personas incapaces deben aceptarse con beneficio de inventario.

306
Características del Derecho de Opción:
- Derecho transmisible;
- Debe ejercerse pura y simplemente. Ello es así porque la aceptación o repudiación no
solamente interesa al asignatario, sino que también a otras personas distintas a quienes no les
conviene que haya incertidumbre en esta materia;
- El derecho de aceptar o repudiar la asignación es indivisible. Pero, si se transmite a los
herederos del asignatario pasa a ser divisible;
- Puede ser expresa o tácita;
- La aceptación y revocación son irrevocables. Ello porque se trata de actos jurídicos
unilaterales que quedan perfectos por la manifestación de voluntad del autor. Sin embargo,
esta regla tiene algunas excepciones:
a. Aquella en que el pronunciamiento proviene de un incapaz, no habiéndose dado
cumplimiento a la formalidades legales;
b. Cuando en la aceptación o repudiación hay un vicio del consentimiento ;
c. Cuando hay lesión grave en la aceptación de una asignación;
d. La repudiación puede rescindirse cuando se hace en perjuicio de los acreedores.
Según Somarriva, en este caso estaríamos ante una situación de aplicación de la
acción pauliana, porque a través de ésta se pretende hacer volver al patrimonio
de un deudor los bienes que salieron de él.
- La aceptación y la repudiación operan con efecto retroactivo a la época del fallecimiento del
causante. Esta regla se aplica a la herencia y al legado de especie. Tratándose del legado de
género, los efectos se producen desde el momento en que se manifiesta la voluntad.

Reglas Particulares Relativas a las Herencias:

1. La herencia yacente: Es aquella que no ha sido aceptada en el plazo de 15 días contados

desde la apertura de la sucesión por algún heredero, siempre que no exista albacea con
tenencia de bienes designado en el testamento, o si, habiéndolo, éste no ha aceptado el cargo.

Requisitos:
 Transcurso del plazo desde la apertura de la sucesión sin que se haya aceptado la
herencia o una cuota de ella (15 Días);
 Que no exista albacea con tenencia de bienes. Si hay albacea con tenencia de bienes, la
representación le corresponde a dicho albacea.

307
Declaración de Herencia Yacente: Es efectuada por el juez del último domicilio del causante, a
petición del cónyuge sobreviviente, de cualquiera de los parientes o dependientes del difunto,
de cualquier persona interesada en ello, o bien, de oficio.

Formalidades de la Declaración:
 Debe publicarse en un diario de la comuna o de la provincia o de la capital de la región, si
en aquélla no lo hubiere;
 Debe procederse a nombrar un curador a la herencia yacente;
 Debe oficiarse la resolución al Departamento de Bienes Nacionales para el objeto de que
éste analice y determine si se trata de una herencia vacante, es decir, si pertenece al Fisco.

Características de la Curaduría:
- Es dativa siempre, o sea, el curador es designado por el juez;
- Es una curaduría de bienes: No se extiende más que a los bienes y no alcanza a las personas.
Por eso es que el curador de la herencia yacente no representa a la sucesión, sino que sólo
administra la herencia.
- Las facultades del curador son conservativas: cuida de los bienes que integran la sucesión,
puede cobrar los créditos de ésta y pagar las deudas de la herencia.

Término de la Curaduría de la Herencia Yacente:

1) Por la aceptación de la herencia por alguno de los herederos;
2) Por la enajenación de todos los bienes comprendidos en la herencia o por la extinción
completa de esos bienes.

Los herederos que van aceptando la herencia administran ésta con las mismas facultades del
curador de la herencia yacente. Este es un medio del cual se vale la ley para que siempre exista al guien
que administra la herencia y con el cual se puedan entender los herederos.

2. La herencia vacante: Es la que corresponde al Fisco como heredero abintestato en el último

orden de sucesión.
La declaración de herencia yacente es el paso previo a la herencia vacante, porque
yacente la herencia, si no se presentan otros herederos, se aplica el último orden de sucesión,
teniendo por consiguiente el Fisco la calidad de heredero abintestato.
La persona que denuncia o pone en conocimiento del Fisco la existencia de una
herencia yacente, se le otorga un premio que no puede exceder del 20 por ciento del haber de
la herencia y que se va a pagar una vez transcurridos los plazos de prescripción que pudieren
tener los herederos para reclamar la herencia (no se paga de inmediato).

3. Efectos absolutos de la sentencia que declara a una persona heredero: Si una persona, a
instancias de un acreedor hereditario o testamentario, es declarado judicialmente heredero por

308
este hecho, va a tener ésta calidad frente a todos los acreedores, sin necesidad de un nuevo
juicio en que se declare esta calidad. Aquí hay una excepción al efecto relativo de las
sentencias judiciales

4. El beneficio de inventario: Se encuentra establecido para proteger los intereses del

heredero, porque éste sucede al causante no sólo en sus derechos, sino también en sus
obligaciones transmisibles y, por consiguiente, está obligado a pagar las deudas que haya
tenido el causante, existiendo el riesgo que el activo de la herencia sea inferior al pasivo, lo
cual evidentemente sería un pésimo negocio para el heredero.
Entonces, la ley para evitar estos riesgos, concede el beneficio de inventario a través del
cual se limita la responsabilidad del heredero que acepta la herencia.

La regla general es que la responsabilidad del heredero no tiene límite, pero si acepta
con beneficio de inventario ésta queda limitada.

Concepto: Consiste en no hacer a los herederos que aceptan responsables de las obligaciones
hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que han
heredado.

Requisito: En nuestro sistema jurídico, para que exista este beneficio no es necesaria una
declaración del heredero en este sentido, sino que basta con que se cumpla un solo requisito:
que se haya hecho inventario solemne de los bienes del causante, y en este caso se entiende
que acepta con beneficio de inventario.

La Facción Inventario Solemne: Se deben publican tres avisos en un diario de la comuna, o de

la provincia o de la capital de región, si en aquella no lo hubiere, citando a los interesados
previo decreto judicial; y se procede a la facción de inventario ante un ministro de fe y dos
testigos.

Personas Obligadas a Aceptar con Beneficio de Inventario: En principio, existe amplia libertad
de aceptar o no con beneficio de inventario y nadie puede limitar este derecho. No obstante, el
legislador establece esta obligación a las siguientes personas:
1. Los coherederos cuando uno o varios quieren aceptar con beneficio de inventario,
todos ellos quedan obligados;
2. Las personas jurídicas de derecho público;
3. Los incapaces, si no aceptan con beneficio de inventario, la ley se lo confiere de pleno
derecho;
4. Los herederos fiduciarios.

Personas que no pueden aceptar con beneficio de inventario:

309
 1. Los que hubieren hecho acto de heredero sin previa facción de inventario solemne;
2. Aquél que en el inventario omitiere de mala fe algunos bienes;

Efecto del beneficio de inventario: Limitar la responsabilidad del heredero hasta el monto de lo
que recibió en su calidad de tal. Se plantea aquí doctrinariamente la duda de si el beneficio de
inventario produce o no una separación de patrimonios. Esto tiene importancia en relación
con el ejercicio de las acciones de los acreedores hereditarios, porque si afirmamos que el
beneficio de inventario produce la separación de los patrimonios, el acreedor va a poder
dirigirse sólo sobre los bienes hereditarios. Si aceptamos, en cambio, que no se produce
semejante separación en los patrimonios, el acreedor podrá hacer efectivo su crédito no sólo en
los bienes del causante, sino también en los de los herederos con beneficio de inventario.

La tendencia mayoritaria estima que el beneficio de inventario no produce separación

de patrimonios y, como consecuencia de esto, los acreedores pueden accionar tanto sobre los
bienes del causante como sobre los bienes del heredero que aceptó con beneficio de inventario,
y en este caso, sólo va a poder accionar hasta el monto de lo que el heredero recibió por
concepto de herencia.

Esta posición se funda en lo siguiente:

- El heredero responde hasta la concurrencia del valor total de los bienes recibidos por
herencia;
- En el caso de pérdida de algún bien hereditario por caso fortuito, hace responsable al
heredero de los valores en que dichos bienes hubieran sido tasados. Entonces, el precepto da la
idea de la limitación de la responsabilidad del heredero en cuanto al monto y no respecto de
los bienes.
- Además, se argumenta que si existiere separación de patrimonios el legislador tendría que
haber limitado en alguna forma la facultad del heredero para disponer de los bienes que reciba
por herencia, cosa que no hace.

La responsabilidad del heredero está limitada al valor de lo que recibe por herencia,
pero, ¿en qué momento debe mirarse este valor?
Dos instantes:
a) Al momento que el heredero recibe la herencia.
b) Al momento en que los acreedores accionan contra el heredero.

 Somarriva: Hay que atender al valor que tenían los bienes en el momento en que se defiere
la herencia al heredero. Ello porque en ese momento el heredero pasa a ser dueño de los
bienes y, como todo dueño, el aumento de valor que los bienes experimentan le pertenecen a
él.

310
 Este beneficio es una excepción perentoria que el heredero puede hacer valer frente a
los acreedores hereditarios cuando éstos le cobren deudas de la herencia que vayan más allá
del monto a que alcance su responsabilidad (art.1263).

El beneficio de inventario produce otra consecuencia: Las deudas y los créditos que
tenga el heredero en contra del causante no se extinguen por confusión, es decir, el heredero
conserva su crédito en contra del causante y también subsisten las deudas que tenía para con
él.

El heredero que goza de este beneficio responde hasta de la culpa leve en la

conservación de especies o cuerpos ciertos que se deban. Tratándose de los demás bienes de la
herencia, sólo va a responder hasta el valor en que estos bienes hubieren sido tasados,
estableciéndose por la ley el riesgo a cargo del heredero.

Extinción de la responsabilidad del heredero benefi ciario:

1. Se extingue por el hecho de abandonar el heredero a los acreedores hereditarios los
bienes de la sucesión que debe entregar en especie. La ley no dice si el abandono se hace
con el objeto de realizar los bienes o en calidad de dación en pago. La mayor parte de la
doctrina se inclina por la dación en pago, porque el legislador en parte alguna exige la
realización de los bienes.
2. También se extingue su responsabilidad por haberse consumido todos los bienes
recibidos en el pago de las deudas hereditarias;

Acción De Petición De Herencia: Aquella que compete al heredero contra quien se da por tal,
para que se le reconozca su derecho a la totalidad o parte de la herencia y se le restituyan los
bienes que la integran, y que el demandado está en posesión.

Características:
a) Es una acción real: Emana del derecho real de herencia. Como acción real no se dirige
contra determinada persona, sino que ella se dirige contra todo aquel que perturbe el derecho
real de herencia.
b) Es divisible: Si hay varios herederos cada uno de ellos puede ejercer esta acción por la cuota
que le corresponde en la herencia.
c) A través de ella se persigue una universalidad jurídica: Aquí se nos plantea el problema de
su calificación de mueble o inmueble. Pero, como sabemos que la universalidad jurídica
constituye algo distinto de los bienes que la componen y no podemos calificarla ni de mueble
ni de inmueble, debemos, por consiguiente, aplicar la regla general que es la de los bienes
muebles.
d) Es patrimonial, es renunciable, transmisible, transferible y prescriptible.

311
Titulares de la Acción: Le corresponde a quien probare su derecho a una herencia. Dentro de
estas personas están:
a) Los herederos: En principio, esta acción es propia del heredero, siendo indiferente
que clase de heredero sea (universal, de cuota o de remanente).
b) Al cesionario de un derecho de herencia;
c) Al donatario de una donación revocable a título universal.

Sujeto Pasivo: En contra de quien ocupe una herencia invocando la calidad de heredero, es
decir, se dirige en contra del falso heredero.

Caso del Falso heredero que cedió su derecho: ¿Puede intentarse la acción en contra
del cesionario de este derecho? Si atendemos a la letra del art.1264 pareciera que no
puede intentarse esta acción, porque esta disposición dice el que probare su derecho en una
herencia ocupada por otra persona en calidad de heredero, y sucede que el cesionario no
ocupa la herencia en calidad de heredero, sino como cesionario de los derechos. Sin
embargo, puede argumentarse en contrario señalando que puede accionarse en contra
del cesionario del falso heredero, porque el cesionario ocupa el lugar jurídico del
cedente en sus derechos y obligaciones (hay una especie de subrogación personal).

Objeto de la acción de petición de herencia: Tiene por objeto reclamar la universalidad

jurídica de los bienes pertenecientes al causante. El art.1264 emplea la expresión “adjudique”,
la que no está tomada en su sentido técnico, sino que está empleada para simboli zar que el
objeto de la acción de petición de herencia es la universalidad jurídica de la herencia.

Efectos que produce esta acción:

La sentencia que la acoge origina diversas prestaciones entre el falso heredero y el heredero
verdadero que obtuvo en el litigio. Para los efectos de éstas prestaciones hay que atender a si el
falso heredero estaba de buena o de mala fe.
Debe restituirse la herencia. Comprende:
a.- La restitución de todas las cosas, sean corporales o incorporales;
b.- La restitución de las cosas en que el causante era mero tenedor, porque el heredero debe
proceder a su restitución.
c.- La devolución de los aumentos que haya experimentado la herencia;

Respecto de los Frutos: Si el poseedor estaba de buena fe, conserva los frutos percibidos antes
de contestar la demanda. Si estaba de mala fe, es obligado a la devolución del total de esos
frutos, no sólo los percibidos, sino aquellos que con mediana inteligencia hubiera podido
percibir el dueño si hubiese tenido la cosa en su poder. Es decir, se aplican las mismas reglas
que en la acción reivindicatoria.

312
Respecto de las Mejoras: Se aplican las mismas reglas que para la acción reivindicatoria en
cuanto a la buena o mala fe.

Valor de los actos realizados por el falso heredero:

1. El Pago de las deudas de la herencia hechas por el falso heredero extingue la obligación.
2. El verdadero heredero no está obligado a respetar los actos de administración del falso
heredero. Sin embargo, puede sostenerse que los actos de administración le sean oponibles
porque alguien tiene que administrar la herencia.
3.- En cuanto a los actos de disposición, se soluciona el problema aplicando el principio de que
nadie puede adquirir más derechos de los que tiene. Luego, hay que concluir que los actos de
disposición del falso heredero son inoponibles al verdadero heredero, quien podrá hacer valer
la acción reivindicatoria.

Prescripción de la acción de petición de herencia: La acción prescribe en 10 años. Pero el

heredero putativo, a quien se le haya otorgado posesión efectiva, podrá oponer a esta acción la
prescripción de 5 años.

o El pago de las deudas hereditarias y testamentarias:

 Deudas hereditarias son aquellas que el causante tenía en vida.

 Deudas testamentarias son las que emanan del testamento. Las principales deudas
testamentarias son los legados.

En principio, el pago de las deudas hereditarias corresponde únicamente a los

herederos, en tanto continuadores y representantes de la persona del causante.

Límites a la responsabilidad de los Herederos:

1. No responden de las obligaciones intransmisibles;
2. La ley faculta a los herederos para limitar su responsabilidad al monto de lo que ellos
reciben por herencia a través del beneficio de inventario
3. Si la deuda constaba en un título ejecutivo se puede proceder contra los herederos,
notificándoles previamente el título ejecutivo, debiendo transcurrir el plazo de 8 días
desde la notificación del título para que los acreedores puedan ejercer la acción
ejecutiva. Esta se dice que es una gestión preparatoria de la vía ejecutiva

Fundamento de esta responsabilidad: En general, se estima que la responsabilidad del

heredero emana de la ley y precisamente de su calidad de representante de la persona del
difunto

313
División de las Deudas Hereditarias: El principio es que las deudas hereditarias se dividen de
pleno derecho, por el solo fallecimiento del causante y a prorrata de sus cuotas.

Consecuencias del hecho de que las deudas se dividan a prorrata:

1. La obligación entre los herederos es simplemente conjunta, por consiguiente, se puede
demandar a cada heredero su parte o cuota en la deuda;
2. La insolvencia de un heredero no grava a los otros;
3. La muerte de un deudor solidario extingue a su respecto la solidaridad. El acreedor
podrá cobrar el total de la deuda a los demás deudores solidarios o a los herederos del
difunto, pero a cada uno de éstos sólo puede demandarles su parte en la deuda;
4. Se puede producir una confusión parcial entre deudas y créditos del causante y de los
herederos. Dos situaciones:
- Si el heredero fuere acreedor de la deuda hereditaria. Aquí se produce una
confusión parcial que va a extinguir la deuda hasta el monto de su cuota, pudiendo
exigir a los demás herederos el resto de la deuda a prorrata de su cuota.
- Si el heredero era deudor del causante. La deuda se extingue por confusión en
la parte del crédito que corresponda al heredero deudor, pero subsisten en el resto.

Excepciones al principio de que las deudas se dividen a prorrata:

- Heredero que aceptó la herencia con beneficio de inventario;

- Cuando la deuda del causante era indivisible;
- Los herederos usufructuarios dividen las deudas hereditarias con los herederos
propietarios;
- Caso del fideicomiso. Los herederos fiduciarios y fideicomisarios dividen entre sí las
deudas de la herencia;
- Cuando existen en la sucesión varios inmuebles sujetos a hipoteca. Si al heredero se le
adjudica un inmueble de los varios que estaban hipotecados y el acreedor persigue su crédito
en contra de este heredero haciendo valer la acción hipotecaria sobre el inmueble, el heredero
deberá pagar la totalidad de la deuda; pero éste tendrá derecho a repetir en contra de sus
coherederos por la parte o cuota que a cada uno de ellos corresponda. Pero sólo puede
demandar a sus coherederos la parte de la deuda que corresponda a la cuota de esos
herederos.
- Si se establece o acuerda una división distinta de la deuda. Esta excepción emana de la
voluntad de las partes, y puede tener su origen en  la voluntad del testador, ya que éste
puede en su testamento hacer una división de las deudas hereditarias diferente de la que
establece la ley;  En la partición, ya que cualquiera de los herederos puede tomar sobre sí
una mayor parte de las deudas hereditarias bajo alguna condición que fuera aceptada por los
otros herederos; y  En una convención de los herederos que acuerden una división diferente
de las deudas hereditarias que aquella que señala la ley.

314
 Esta división no afecta al acreedor porque él no ha sido parte en ello, por eso la ley le
confiere al acreedor un derecho opcional:
- Aceptar la división hecha por el testador o los herederos o cobrar a cada uno de los
herederos la cuota que le corresponda. Pero, en este caso el heredero que se ha visto en la
obligación de pagar más de lo que le corresponde en virtud del testamento o de lo pactado,
puede exigir a sus coherederos la correspondiente indemnización.
En este aspecto se debe distinguir entre obligación a la deuda y contribución a la deuda,
para determinar si puede cobrarle a los coherederos.

Responsabilidad de los legatarios por las deudas hereditarias: La regla general es que los
legatarios están obligados a cancelar deudas hereditarias, cuando el testador les hubiere
impuesto dicha obligación como un gravamen de la liberalidad que les concede.
Pero, aunque el testador no haya manifestado absolutamente nada, los legatarios
pueden ser obligados por dos razones:
1. Porque el testador no respetó legitimas ni mejoras;
2. Porque al abrirse la sucesión, no ha habido bienes suficientes para el pago de las deudas
hereditarias y mejoras que tienen la calidad de asignaciones forzosas,

Orden de Prelación entre legatarios para responder de deudas hereditarias:

1. Los Legados Comunes;
2. Legados Anticipados o Donaciones Irrevocables;
3. Legados expresamente exonerados por el testador;
4. Legados para obras pías o de beneficencia;
5. Legados que el testador ha debido dar por ley.

o Pago de las cargas testamentarias:

Regla General: Están a cargo de los herederos o legatarios a quienes el testador les hubiere
impuesto expresamente dicha obligación.
Si el testador nada ha dicho las deudas hereditarias se dividen entre los herederos “a
prorrata de sus cuotas”;

Excepción: Que se haga la división del pago de los legados en la partición o por convenio de
los herederos. Los acreedores testamentarios (legatarios) pueden aceptar el acuerdo de los
herederos o ejercer las acciones que les corresponden, esto es, de acuerdo con lo dispuesto por
el testador o persiguiendo a cada heredero a prorrata de las cuotas que les corresponden en la

315
herencia. Si a un heredero le corresponde pagar más de lo que según la partición o convenio
celebrado corresponda, puede repetir por el exceso en contra de los coherederos.
Los acreedores hereditarios se pagan antes que los testamentarios. Esta regla es lógica, pues
conforme al art.959, las deudas hereditarias son bajas generales de la herencia y las cargas
testamentarias se pagan con cargo a la parte de libre disposición.

Excepciones en que los legados pueden pagarse de inmediato:

1. Cuando la herencia no está excesivamente gravada; y

2. Cuando la herencia está manifiestamente exenta de cargas.

Si para pagar el legado hay que incurrir en ciertos gastos, éstos se consideran como una
parte del legado mismo.

Puede presentarse el caso en que no hayan suficientes recursos en la herencia para

pagar todos los legados, situación en que se rebajarán a prorrata. Pero esta disposición hay que
relacionarla con los legados comunes, porque los privilegiados se pagan antes que todos los
demás.

Beneficio de Separación: Es la facultad que le compete a los acreedores hereditarios y

testamentarios a fin de que los bienes hereditarios no se confundan con los bienes propios del
heredero con el objeto de pagarse en dichos bienes hereditarios con preferencia de los
acreedores personales del heredero.

Fundamento: Aquí en realidad hay una situación de equidad porque cuando una persona
contrata con otra lo hace considerando la capacidad patrimonial de esta.

Quienes pueden solicitar el beneficio de separación: Este beneficio puede ser solicitado
indistintamente por los acreedores hereditarios y testamentarios y, aún más incluso puede
invocarlo el acreedor cuyo derecho esté sujeto a plazo o condición.
El hecho de que el acreedor condicional puede invocar este beneficio se debe a que en el
fondo es una medida conservativa para defender su derecho y el acreedor condicional esta
expresamente facultado para solicitar esta medida.

Los acreedores del heredero no gozan del beneficio de separación: A primera vista podría
pensarse que hay aquí una situación injusta, pero no es tan así porque el heredero tiene un

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modo de evitar el perjuicio de sus propios acreedores aceptando la herencia con beneficio de
inventario.

Casos en que los acreedores hereditarios no pueden solicitar el beneficio de separación:

1.- Cuando sus derechos han prescrito.
2.- Cuando estos acreedores hayan renunciado al beneficio de separación
3.- Cuando los bienes de la herencia han salido de manos del heredero.
4.- Cuando los bienes de la herencia se han confundido con los de los herederos en forma tal
que no sea posible reconocerlos.

Procedimiento del beneficio de separación: La ley no lo dice. Puede estimarse, con adecuado
fundamento, que puede emplearse el procedimiento sumario, porque se requiere una
tramitación rápida de esta acción para que ella sea eficaz.

Contra Quien se Pide: Dos soluciones:

1.- En contra de los herederos.
2.- En contra de los acreedores personales de los herederos.
Se estima que esta última solución sería la más apropiada, porque quienes van a verse
afectados por este beneficio son precisamente los acreedores personales del heredero. Pero,
presenta un inconveniente: ¿Cómo se determina quiénes son los acreedores personales del
heredero?.
En cambio, es fácil precisar quiénes son los herederos por la posesión efectiva.

Efectos del beneficio de separación: Hay que distinguir entre bienes muebles e inmuebles.
1. Respecto de los muebles el beneficio produce sus efectos desde que la respectiva sentencia
que lo concede queda firme o ejecutoriada.
2.- Tratándose de los inmuebles, se requiere una formalidad de publicidad, inscribir la
sentencia en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar.

El beneficio de separación produce la separación de patrimonios y justamente el hecho de

que no se confundan el patrimonio del causante con el de los herederos permite que sólo los
acreedores hereditarios y testamentarios puedan perseguir los bienes de la herencia, no
pudiendo hacerlo los acreedores personales del heredero

Efectos entre acreedores heredi tarios y testamentarios: los acreedores hereditarios y los
testamentarios se pagan con preferencia a los acreedores personales del heredero.

Efectos entre los acreedores hereditarios y testamentarios y los acreedores personales del
heredero: Se distingue aquí entre:
Los bienes hereditarios  La regla general es que obtenido el beneficio de separación
se pagan con preferencia los acreedores hereditarios y testamentarios.

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 Si pagados éstos, hay un sobrante, se agregará a los bienes del heredero para satisfacer a
sus acreedores propios.

Los bienes propios del heredero  La situación es totalmente inversa, porque para que
los acreedores hereditarios y testamentarios puedan pagarse con los bienes propios de
los herederos deben concurrir dos requisitos:
a) Que se hayan agotado los bienes de la herencia.
b) Que no haya oposición de los acreedores personales de los herederos, la que debe
fundarse en que sus créditos no han sido satisfechos, es decir, los acreedores personales
gozan de un privilegio en los bienes personales del heredero.

No obstante existir el beneficio de separación, los herederos se hacen dueños de los

bienes hereditarios. En otras palabras, este beneficio no impide que los herederos adquieran
los bienes hereditarios por sucesión por causa de muerte.

El efecto que aquí se produce es que se limita la facultad de disposición de los bienes
del heredero. Por ello los acreedores hereditarios y testamentarios tienen una acción para dejar
sin efecto las enajenaciones hechas dentro de los seis meses subsiguientes a la apertura por el
heredero, siempre que no hayan sido efectuadas con el objeto de pagar deudas hereditarias o
testamentarias.

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