Lectura Complementaria 8 Control de Convencionalidad y Control de Ecuador
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KAIRÓS, REVISTA DE
CIENCIAS ECONÓMICAS, JURÍDICAS Y ADMINISTRATIVAS
Vol. 3 (2020), No. 5, Segundo Semestre (Julio - Diciembre), (21-29)
ISSN No. 2631-2743
Karla A. Yánez-Yánez 1
Frank L. Mila-Maldonado 2
Resumen
El control de convencionalidad es un constructo teórico-jurisprudencial de la Corte IDH, que en términos generales
busca la armonización del derecho interno respecto del derecho internacional de los derechos humanos. En este estudio,
se pretende analizar dicha institución y su relación con el control de constitucionalidad. En ese sentido, se pretende
dilucidar ¿Cuál es la relación entre el control de convencionalidad y el control de constitucionalidad?, para ello se utilizó
el método dogmático jurídico, siendo una investigación documental. Se concluye que las instituciones se encuentran
relacionadas en su carácter garantista de derechos humanos. Sin embargo, su fin jurídico es distinto puesto que una
pretende la aplicación de los derechos humanos y la otra la supremacía constitucional.
Palabras Clave
Convención internacional, Derechos Humanos, Constitución, Ordenamiento jurídico, Control de Convencionalidad.
Abstract
Conventionality control is a theoretical-jurisprudential construct of the Inter-American Court, which in general terms
seeks the harmonization of domestic law with respect to the IHRL. In this study, the aim is to analyze this institution
and its relationship with constitutional control. In this sense, it is intended to elucidate what is the relationship between
the control of conventionality and the control of constitutionality? For this, the dogmatic legal method was used, being a
documentary investigation and as a conclusion, the institutions are related in relation to their However, its legal purpose
is different, since one seeks the application of human rights and the other is constitutional supremacy.
Key Words
International Convention, Human Rights, Constitution, Legal order, Conventionality Control.
Kairós, Vol. (3) No. 5, pp. 21-29, Julio - Diciembre 2020, Universidad Nacional de Chimborazo, Riobamba-Ecuador - ISSN No. 2631-2743
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la Corte Interamericana, en los cuales se materializan el control abstracto se realiza sobre normas o leyes que
estos niveles, a saber: aún no han sido aplicadas a un caso concreto, pero que
se considera vulneran derechos por su simple existencia.
El caso La última tentación de Cristo, reputó violatoria En este orden de ideas, es importante subrayar que tanto
del Pacto a una cláusula de la Constitución de Chile en la Corte IDH, como las instancias internas de los Estados
materia de censura televisiva y exigió su reforma, cosa que pueden ejecutar un control de convencionalidad concreto
finalmente ocurrió. Asimismo, en el caso Boyce contra y abstracto.
Barbados, la Corte entendió que también infringía el
Pacto una regla constitucional de este país, que impedía el Respecto de normas objeto de ser controladas por la
control judicial de las normas anteriores a la Constitución institución de la convencionalidad apunta Sagüés (2011)
de 1996, aunque vulnerasen derechos fundamentales. que:
A esta variable se le llama, control concentrado de
convencionalidad o supranacional de convencionalidad, Hay normas controladas, conformadas por todo
el cual, se constituye como la función por excelencia de la el derecho de cada país, formal o consuetudinario,
Corte Interamericana. incluyendo la Constitución. En Almonacid Arellano
la Corte Interamericana señaló que el control de
Entonces se puede indicar que, en definición, el control convencionalidad se practicaba sobre las “leyes contrarias
concentrado se trata de la competencia asignada a un a su objeto y fines”, pero en Trabajadores cesados del
tribunal internacional para determinar la responsabilidad Congreso, mencionó como material controlado a
internacional de los Estados partes cuando vulneran las “normas jurídicas internas”, sin diferenciar a las
el derecho convencional a través de sus normas o actos subconstitucionales o a las constitucionales. (p.389)
(Neubaum, 2016).
Al respecto, se concluye que en la actualidad todos los actos
Y por su parte, el control difuso es el que se ejerce por los estatales, así como las normas legales, constitucionales
Estados. Es el juez del Estado el que se encuentra obligado y el ordenamiento jurídico en general, son susceptibles
a ejercer este control, interpretando las normas internas de contrastación con el Derecho Internacional de los
conforme la Convención Americana y verificando su Derechos Humanos y por tanto, de aplicar control de
adecuación a esta última. (Neubaum, 2016) convencionalidad, sin embargo, es importante destacar
que existe una excepción a la aplicación del control de
Ahora bien, como se expresó, fue a partir de 2006 en convencionalidad en el caso ecuatoriano, y, será en los
Almonacid Arellano, que la Corte Interamericana va casos en los cuales la norma interna sea más protectora o
a reclamar a los jueces nacionales que inapliquen, ellos garantista de derechos que la Convención sub examine, o
mismos, las normas locales opuestas al Pacto de San la doctrina de la Corte, en virtud del principio pro homine,
José de Costa Rica, y a su propia jurisprudencia. Tal es el el cual implica que la norma más benigna prevalecerá de
segundo nivel del control de convencionalidad, y al que conformidad con el artículo 424 de la Constitución del
nos referiremos de aquí en adelante. Usualmente se la Ecuador.
denomina control difuso de convencionalidad o control
nacional de convencionalidad. Efectos de la aplicación del Control
de Convencionalidad
En resumidas cuentas, de acuerdo a lo desarrollado por la
Corte Interamericana de Derechos Humanos, podemos De lo expuesto, se infiere que el control de
inferir que existen dos formas de aplicación del control convencionalidad se realiza mediante la comparación
de convencionalidad relacionadas a la interrogante de las normas del Estado parte frente a la Convención
¿Quién aplica?: La primera es el control concentrado Americana, así como de la jurisprudencia de la Corte
de convencionalidad; la segunda es el control difuso de Interamericana. De ahí que todos los actos y actividades
convencionalidad. del Estado estén sometidos a este control, comenzando
por la propia Constitución y las leyes, los actos
Estas dos formas de control, a su vez se dirigen a dos administrativos, las sentencias y, en general, todos los
tipos de disposiciones de forma concreta o abstracta, demás actos estatales (Ayala cit.p. Segado, 2013).
los que responderá a la pregunta ¿Sobre qué se aplica?:
el control concreto se realiza sobre normas o leyes que Este proceso de constatación entre el derecho interno y el
han sido aplicadas a casos particulares y en los que internacional de los Derechos Humanos, se realiza según
se considera existe una violación de derechos por la Midón (2016), a través de algunas reglas básicas, entre las
aplicación de la norma (Aguirre, 2016). En tanto que cuales destacan:
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• Debe tenerse en cuenta, a tal efecto, no solo la letra (...) conforme al derecho internacional, cuando un
del tratado sino también la jurisprudencia de la Corte Estado es parte de un tratado internacional, como la
Interamericana. Convención Americana sobre Derechos Humanos, dicho
tratado obliga a todos sus órganos, incluidos los poderes
Asimismo, la Corte Interamericana en el año 2008, judicial y legislativo, por lo que la violación por parte
en el caso Heliodoro Portugal vs. Panamá, señaló que de alguno de dichos órganos genera responsabilidad
debe velarse por el efecto útil de los instrumentos internacional para aquél. Es por tal razón que estima
internacionales, y que, por tanto, el derecho interno necesaria que los diversos órganos del Estado realicen
de cada Estado debe adecuarse a la Convención. Esta el correspondiente control de convencionalidad
sentencia, marcó la pauta para los efectos del ejercicio del para la protección de todos los derechos humanos,
control de convencionalidad, derivándose en un efecto también sobre la base de lo que señale en ejercicio de
supresivo y otro preventivo. su competencia consultiva, la que innegablemente
comparte con su competencia contenciosa el propósito
En lo atinente al efecto supresivo de normas, este aplica del sistema interamericano de derechos humanos,
cuando se determine la inconvencionalidad de alguna cual es, “la protección de los derechos fundamentales
norma, en razón que represente una violación a las de los seres humanos (el énfasis es nuestro).” (Corte
garantías o derechos previstos en el Pacto de San José o la Constitucional del Ecuador, 2019a, párr.34)
jurisprudencia desarrollada por la Corte Interamericana
-sentencias definitivas de casos contenciosos o de En ese sentido, se observa que la función consultiva de
reparaciones, resoluciones interpretativas de sus fallos, la Corte, se equipara a su función contenciosa, ya que
medidas provisionales u opiniones consultivas-. comparten el mismo fin, a saber: la protección y garantía
de los Derechos Humanos, así como por el hecho se
Por otra parte, el efecto preventivo se manifiesta en ser la Corte la máxima instancia de interpretación
el proceso de creación legislativo de normas y actos del Pacto de San José y por lo tanto, las opiniones
administrativos y judiciales en general del Estado consultivas -solicitadas por quien fuere- forman parte
adecuados al Derecho Internacional de los Derechos del denominado bloque de convencionalidad, y en ese
Humanos. sentido, son vinculantes para todos los Estados parte de
la Convención Americana de Derechos Humanos.
Opiniones consultivas de la Corte
Interamericana de Derechos Corte Constitucional del Ecuador y
Humanos juriprudencia sobre convencionalidad
y constitucionalidad
Una vez clara la definición del control de convencionalidad
según la doctrina de la Corte Interamericana, es preciso La Corte Constitucional del Ecuador, en su sentencia Nº
inferir en detalle, en el alcance de esta institución, ya 11-18-CN/19 (Corte Constitucional del Ecuador, 2019a)
que representa la materialización de la fuerza vinculante derivada de la consulta de una acción de protección de
no solo del Derecho Internacional de los Derechos derechos humanos emitida por el Tribunal de la Sala
Humanos, representado prima facie por la Convención Penal de la Corte Superior de Justicia de Pichincha,
Interamericana de Derechos Humanos y la jurisprudencia analiza el valor jurídico y el efecto vinculante de la
de la Corte Interamericana, sino también de las opiniones Opinión Consultiva OC 24/17 de la Corte Interamericana
consultivas de la Corte Interamericana. de Derechos Humanos, que reconoce el matrimonio de
parejas del mismo sexo, a la luz del control del control de
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– con dicha institucionalización- el poder jurídico de derechos fundamentales son garantizados y el control
casarse. Consiguientemente el legislador está obligado de la constitucionalidad de las leyes por los jueces
a hacerlo. (Corte Constitucional del Ecuador, 2019b, cobra vital importancia, sea por cualquier juez en los
párr.91) sistemas difusos para la desaplicación de la norma al
caso particular; o bien por el juez constitucional en los
Y, en ese sentido, declara la inconstitucionalidad de las modelos concentrados, para declarar la invalidez de las
normas legales que regulan el matrimonio, por cuanto normas con efectos generales -como lo es el caso actual
al interpretar la Constitución a la luz del Derecho del Ecuador-
Internacional de los Derechos Humanos, se infiere
que los artículos objetos de debate vulneran derechos Como se indicó, el control de constitucionalidad
constitucionales como el derecho a la familia, en sus en el Ecuador es concentrado, puesto que es el
diversos tipos y el derecho a igualdad y no discriminación, órgano especializado y competente, a saber, la Corte
entre otros. Constitucional, quien declarara la inconstitucionalidad
a través de la acción pública de inconstitucionalidad o
De las sentencias analizadas, se desprende que ambas la consulta de constitucionalidad. Este último, a través
utilizaron dentro de su argumentación aspectos relativos de consulta elevada por un juez respecto de una duda
al Derecho Internacional de los Derechos Humanos, razonable y motivada.
sin embargo, una utilizó un enfoque convencional a
través de la aplicación de una opinión consultiva y la Este control de constitucionalidad concentrado (en la
otra constitucional, a través de una interpretación pro Corte Constitucional del Ecuador) se equipará en cierto
persona puesto que, ambas instituciones fungen de forma modo al control de convencionalidad difuso, que es
similar en cuanto a la búsqueda de garantizar y aplicar los una obligación que recae sobre los jueces nacionales de
derechos humanos. cada Estado, y para el caso ecuatoriano, de conformidad
con la Constitución (2008) en su artículo 424 que dicha
Relación entre el control de norma es suprema, y prevalece sobre cualquier otra del
ordenamiento jurídico. Asimismo, hace mención a los
convencionalidad y control de tratados internacionales de derechos humanos ratificados
constitucionalidad por el Estado que reconozcan derechos más favorables,
los cuales se aplicarán preferentemente sobre cualquier
El control de constitucionalidad, el cual, nace en 1803 acto o disposición del Estado.
con la famosa sentencia del juez John Marshall, siendo
el principio de supremacía constitucional es la fuente de Es por ello, siguiendo a Ferrer (2012) los jueces de cada
su razonamiento, al otorgar la potestad a los jueces de Estado, no deben limitarse únicamente a la aplicación de las
realizar un control sobre las leyes inconstitucionales, de leyes nacionales, sino que deben realizar interpretaciones
tal manera que “una ley contraria a la Constitución es convencionales, ello, con la finalidad de verificar que las
nula y que los tribunales, además de los demás poderes, leyes que aplicarán en un caso particular son compatibles
están sometidos a la Constitución” (Marbury vs Madison) con lo dispuesto en la Convención Americana, caso
contrario generarían una vulneración de derechos y, por
El Control de Constitucionalidad ya existía en el Ecuador tanto, posterior responsabilidad internacional al Estado
con la Constitución de 1998, sin embargo, luego de la parte.
entrada en vigencia de la Constitución de 2008, en la
cual se ha constituido como un Estado Constitucional La propia Corte Interamericana de cierto modo ha
de Derechos y Justicia, esta figura jurídica cobra vital asimilado las instituciones de control de convencionalidad
importancia, puesto que al ser la Constitución un aspecto con el control de constitucionalidad indicando que los
medular del Estado, el control de constitucionalidad de las órganos del Poder Judicial deben ejercer no sólo un control
leyes es una de sus expresiones más destacadas, en razón de constitucionalidad, sino también ‘de convencionalidad’
se constituye como una figura que viabiliza la efectiva ex officio entre las normas locales y la Convención
materialización de los principios y reglas contenidos en Americana, (Corte Interamericana, 2006), evidentemente
la Constitución, puesto que, de lo contrario lo establecido en el marco de sus respectivas competencias y de las
en la constitución solo sería retorica. regulaciones procesales correspondientes.
Segado (2004), señala que la fuerza normativa de la Por lo tanto, ambas instituciones -control de
constitución implica un paradigma sin el cual no podría constitucionalidad y control de convencionalidad-
hoy entenderse el constitucionalismo fuerte, donde los aunque tengan una procedencia distinta, y ciertamente
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dimensión, en primer lugar, puede ser aplicado de forma el segundo se encarga de materializar la supremacía
concentrada, en este caso, la Corte Interamericana y en constitucional. Sin embargo, su objetivo es unísono, la
segundo lugar de forma difusa por los jueces nacionales garantía y protección de los derechos humanos.
del Estado parte que se trate.
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