1) María Fernanda Melo Torres presenta una acción de tutela contra Comunicaciones ID por haber finalizado su contrato laboral estando en estado de gestación, vulnerando sus derechos a la estabilidad laboral reforzada, seguridad social y maternidad. 2) A pesar de trabajar de forma continua desde mayo de 2020, la empresa no la afilió a seguridad social. 3) El 30 de agosto de 2021, al solicitar la afiliación, la empresa le manifestó que finalizarían el contrato una vez terminara su embarazo.
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1) María Fernanda Melo Torres presenta una acción de tutela contra Comunicaciones ID por haber finalizado su contrato laboral estando en estado de gestación, vulnerando sus derechos a la estabilidad laboral reforzada, seguridad social y maternidad. 2) A pesar de trabajar de forma continua desde mayo de 2020, la empresa no la afilió a seguridad social. 3) El 30 de agosto de 2021, al solicitar la afiliación, la empresa le manifestó que finalizarían el contrato una vez terminara su embarazo.
1) María Fernanda Melo Torres presenta una acción de tutela contra Comunicaciones ID por haber finalizado su contrato laboral estando en estado de gestación, vulnerando sus derechos a la estabilidad laboral reforzada, seguridad social y maternidad. 2) A pesar de trabajar de forma continua desde mayo de 2020, la empresa no la afilió a seguridad social. 3) El 30 de agosto de 2021, al solicitar la afiliación, la empresa le manifestó que finalizarían el contrato una vez terminara su embarazo.
1) María Fernanda Melo Torres presenta una acción de tutela contra Comunicaciones ID por haber finalizado su contrato laboral estando en estado de gestación, vulnerando sus derechos a la estabilidad laboral reforzada, seguridad social y maternidad. 2) A pesar de trabajar de forma continua desde mayo de 2020, la empresa no la afilió a seguridad social. 3) El 30 de agosto de 2021, al solicitar la afiliación, la empresa le manifestó que finalizarían el contrato una vez terminara su embarazo.
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Bogotá D.C.
, septiembre 01 de 2021
SEÑOR JUEZ CONSTITUCIONAL BOGOTÁ D.C CIUDAD
REF: ACCIÓN DE TUTELA CONTRA COMUNICACIONES ID CON
MEDIDA PROVISIONAL.
MEDIDA PROVISIONAL: Sírvase señor juez de ordenar la
protección inmediata de mi derecho a la seguridad social, por ser un sujeto de especial protección por encontrarme en estado de gestación.
Respetado Señor Juez:
MARIA FERNANDA MELO TORRES identificada con C.C.
1.014.227.334 de Bogotá D.C., me hago presente ante su despecho con el fin de interponer ACCION DE TUTELA, contra, COMUNICACIONES ID con Nit No 1.013.639.248 – 0, con el objeto de que se protejan los derechos constitucionales a la estabilidad laboral reforzada de la mujer en embarazo, al mínimo vital, a la igualdad, a la maternidad y a la seguridad social con fundamento en los siguientes:
HECHOS
PRIMERO: El 05 de mayo de 2020 inicié relación laboral con
COMUNICACIONES ID TU COMUNICACIÓN AL MUNDO, desempeñando labores en el cargo de DISEÑADOR GRAFICO - COMUNICAIONES hasta el día 30 de agosto del 2021.
SEGUNDO: Desde el 05 de mayo de 2020 hasta el día 06 de diciembre
el trabajo era ocasional, pero es el día 7 de diciembre cuando empiezo a cumplir con la estricta subordinación de cumplimiento de horario, entrega de reportes diarios entre otros. Para dicha fecha el empleador adujo que yo entraba en un periodo de prueba por tres meses y que una vez, superado este tiempo, se firmaría contrato laboral y me seria afiliada a la empresa y seria en ese momento en donde tendría la respectiva afiliación a seguridad social.
TERCERO: Durante este tiempo, no exigieron afiliación a seguridad
social como independiente, pero tampoco proporcionaron dicha afiliación a seguridad social.
CUARTO: Debe tenerse en cuenta que, a pesar de no haber firmado
contrato laboral, tenía una continua subordinación lo cual se puede evidenciar en documentos anexos a la presente, de correos electrónicos con directrices explicitas respecto de horario y funciones dadas por el gerente de la empresa el señor JOSE EDUARDO LANCHEROS RUIZ. QUINTO: Durante la vigencia de dicho contrato, a comienzos del año lectivo 2021, me entero que estoy en estado de gestación, lo cual es comunicado al empleador. .
SEXTO: Una vez superado el periodo de prueba propuesto por el
empleador y al encontrarme en estado de gravidez, supuse se me haría la respectiva vinculación, afiliación al sistema de seguridad social.
SEPTIMO: Sin embargo, esto nunca sucedió, pero si continuo la
relación laboral, con el continuo cumplimiento de mis funciones y la subordinación por parte del empleador
OCTAVO: En algunas oportunidades no podía enviar el reporte diario
de funciones por inconvenientes médicos respetivos a mi embarazo, lo cual era notificado al empleador vía correo electrónico junto con los anexos correspondientes, con lo cual se deja establecido el pleno conocimiento del empleador de mi estado de gravidez.
NOVENO: En diferentes oportunidades me comunique con el gerente
de la empresa, para que fuesen ajustados los términos del acuerdo inicial, en aras de la protección de mi derecho fundamental a la seguridad social no solo en mi calidad de empleada si no como sujeto de especial protección por encontrarme en estado de gestación. Lo anterior sin tener resultado ni respuesta alguna
DECIMO: El servicio de salud al que me encuentro afiliada es en
calidad de beneficiaria – adicional de mi madre, como se puede evidenciar en certificado del RUAF, con esto queda comprobado que el empleador no hizo la correspondiente afiliación a seguridad social en ningún momento durante la vigencia de la relación laboral.
DECIMO PRIMERO: El día 30 de agosto de 2021, decidí volver a
hablar con el gerente de la empresa JOSE EDUARDO LANCHEROS, con el fin de solicitar se me protegieran mi derecho fundamental de afiliación a seguridad social para lo cual me manifestó que no me iban a hacer la vinculación puesto que estaban esperando a la finalización de mi embarazo, ya que era en ese momento en el que yo ya no podía realizar mi trabajo, para finalizar la relación laboral, a lo cual claramente manifesté mi inconformidad y la respuesta fue que trabajaba hasta ese día, desprotegiendo mis derechos fundamentales a la ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA, SEGURIDAD SOCIAL, MINIMO VITAL A LA MATERNIDAD A LA IGUALDAD. PRETENSIONES
Con fundamento en los hechos relacionados, solicito al señor Juez
disponer y ordenar a la parte accionada y a favor mío, lo siguiente:
PRIMERO: Tutelar el derecho fundamental, a la estabilidad laboral
reforzada de la mujer en embarazo y los derechos al trabajo, a la salud, a la igualdad y los que se encuentran vulnerados con ocasión al despido en mi estado de gestación sin autorización de la oficina del Ministerio de Trabajo.
SEGUNDO: Solicito el reintegro a mi trabajo con todas las prestaciones
sociales a las cuales tengo derecho que no cancelaron durante mi etapa de gestación y las subsiguientes así mismo al reintegro de los valores dejados de percibir hasta que se restituyan mis derechos, por parte de la empresa COMUNICACIONES ID.
TERCERO: Se vincule a la presente al Ministerio de Trabajo, por ser la
entidad encargadas de velar por los derechos de los trabajadores.
CUARTO: Se me conceda indemnización correspondiente, por las
vulneraciones a mis derechos por parte del empleador.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Fundamento esta acción en el artículo 86 de la constitución política y
sus decretos reglamentarios 2591 y 306 de 1992. Artículos 13, 11, 43, 49, 25 y 48 de la constitución política de Colombia, Ley 1822 de 2017 sentencias Sentencia T-088/10, sentencia SU-070/2013, SU – 075/2018
La Constitución Política de Colombia en su artículo 13 está consagrado
el derecho fundamental a la igualdad donde se expresa “que todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirán la misma protección y el mismo
trato de las autoridades y gozaran de los mismos derechos, libertades y
oportunidades sin ninguna discriminación por razones de raza, sexo, origen nacional o familiar (…)” y en conexión el art 43 Cp
En la misma constitución está consagrado el articulo 43 en el cual se
expresa la igualdad de sexos y especial protección a la mujer, este articulo reza “la mujer y el hombre tienen iguales derechos y oportunidades. La mujer no podrá ser sometida a ninguna clase de discriminación. Durante el embarazo y después del parto gozara de especial asistencia y protección del estado (…)
El inciso primero del artículo 13 de la Constitución Política alude
al derecho fundamental a la igualdad. La Corte ha entendido que esta garantía implica, entre otros aspectos, la prohibición de discriminación por razones de sexo, raza, lengua, entre otros, por tratarse de condiciones inherentes al ser humano que no pueden ser transmutadas por el simple querer de las personas.
En el caso particular del periodo de gestación, desde el punto de vista biológico, sólo es posible atribuirlo a la mujer. Por ello, existe una protección constitucional reforzada [12] para el disfrute pleno de la maternidad, sin olvidar que el hombre y la mujer están en igualdad de condiciones y pueden gozar de las mismas oportunidades. Así, cualquier discriminación causada por el estado de embarazo, es una violación al derecho a la igualdad por razón del género. Sentencia T-088/10
El artículo 49 de la constitución política de Colombia consagra el
cuidado y protección al derecho a la salud, que en conexidad con el derecho fundamental a la vida art 11 CP, merece su total protección, ya que este derecho a la vida constituye la base para el ejercicio del resto de los derechos consagrados en la constitución como los que se encuentran consagrados en la ley.
La corte constitucional ha unificado sus criterios para la protección de
la mujer en estado de embarazada, ya que se presentaba diferentes criterios en la jurisprudencia que versaba sobre el mismo tema.
Sentencia SU 070 de 2013
“La protección a la mujer durante el embarazo y la lactancia tiene
múltiples fundamentos en nuestro ordenamiento constitucional. En primer lugar, el artículo 43 contiene un deber específico estatal en este sentido cuando señala que la mujer “durante el embarazo y después del parto gozará de especial asistencia y protección del Estado, y recibirá de éste subsidio alimentario si entonces estuviere desempleada o desamparada”. Este enunciado constitucional implica a su vez dos obligaciones: la especial protección estatal de la mujer embarazada y lactante, sin distinción, y un deber prestacional también a cargo del Estado: otorgar un subsidio cuando esté desempleada o desamparada. En el mismo sentido, el Estado colombiano se ha obligado internacionalmente a garantizar los derechos de las mujeres durante el periodo de gestación y lactancia. Existe una obligación general y objetiva de protección a la mujer embarazada y lactante a cargo del Estado. Es decir, se trata de una protección no sólo de aquellas mujeres que se encuentran en el marco de una relación laboral sino, en general, de todas las mujeres. El segundo fundamento constitucional es la protección de la mujer embarazada o lactante de la discriminación en el ámbito del trabajo, habitualmente conocida como fuero de maternidad. El fin de la protección en este caso es impedir la discriminación constituida por el despido, la terminación o la no renovación del contrato por causa o con ocasión del embarazo o la lactancia. Un tercer fundamento de la protección especial de la mujer en estado de gravidez deriva de los preceptos constitucionales que califican a la vida como un valor fundante del ordenamiento constitucional, especialmente el Preámbulo y los artículos 11 y 44 de la Carta Política. La vida, como se ha señalado en reiterada jurisprudencia de esta Corporación, es un bien jurídico de máxima relevancia. Por ello la mujer en estado de embarazo es también protegida en forma preferencial por el ordenamiento como gestadora de la vida que es. Ahora bien, la protección reforzada de la mujer embarazada, estaría incompleta si no abarcara también la protección de la maternidad, es decir, la protección a la mujer que ya ha culminado el período de gestación y ha dado a luz. En esa medida, dicho mandato guarda estrecha relación con los contenidos normativos constitucionales que hacen referencia a la protección de los niños y de la familia. En efecto, de esa manera se pretende que la mujer pueda brindar la necesaria atención a sus hijos, sin que por ello sea objeto de discriminaciones en otros campos de la vida social, como el trabajo, buscando entre otros, “garantizar el buen cuidado y la alimentación de los recién nacidos”. Sentencia SU 070 de 2013
Sentencia SU 075 de 2018
PRINCIPIO DE INMEDIATEZ EN ACCION DE TUTELA PARA
PROTEGER EL DERECHO FUNDAMENTAL A LA ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA DE MUJER EN ESTADO DE GESTACION- Reiteración de jurisprudencia Particularmente, en las acciones de tutela encaminadas a obtener la protección del derecho fundamental a la estabilidad laboral reforzada de las mujeres en estado de gestación, la jurisprudencia ha valorado, alternativamente, dos aspectos para establecer el cumplimiento de la exigencia de inmediatez: (i) el lapso entre el despido y la interposición de la acción de tutela debe ser razonable y (ii) el momento en que se presenta el amparo debe ser oportuno en relación con el embarazo y los meses posteriores al parto. ACCION DE TUTELA Y REQUISITO DE SUBSIDIARIEDAD- Flexibilidad en caso de sujetos de especial protección constitucional
Cuando el amparo es promovido por personas que requieren especial protección constitucional, como niños, niñas y adolescentes, mujeres en estado de gestación o de lactancia, personas cabeza de familia, en situación de discapacidad, de la tercera edad o población desplazada, entre otros, el examen de procedencia de la tutela se hace menos estricto, a través de criterios de análisis más amplios, pero no menos rigurosos.
MUJER EMBARAZADA EN CONTRATO A TERMINO FIJO-
Hipótesis fácticas de la alternativa laboral de mujer embarazada a partir del cambio jurisprudencial
(i) Cuando el empleador conoce, en desarrollo de esta alternativa laboral, el estado de gestación de la trabajadora pueden tener lugar dos supuestos: a. Que la desvinculación tenga lugar antes del vencimiento del contrato sin la previa calificación de una justa causa por el inspector del trabajo: En este caso se debe aplicar la protección derivada del fuero de maternidad y lactancia, consistente en la ineficacia del despido y el consecuente reintegro, junto con el pago de las erogaciones dejadas de percibir. Se trata de la protección establecida legalmente en el artículo 239 del CST y obedece al supuesto de protección contra la discriminación. b. Que la desvinculación ocurra una vez vencido el contrato, alegando como una justa causa el vencimiento del plazo pactado: En este caso el empleador debe acudir antes del vencimiento del plazo pactado ante el inspector del trabajo para que determine si subsisten las causas objetivas que dieron origen a la relación laboral. (ii) Cuando existe duda acerca de si el empleador conoce el estado de gestación de la trabajadora, opera la presunción de despido por razón del embarazo consagrada en el numeral 2 del artículo 239 del CST. No obstante, en todo caso se debe garantizar adecuadamente el derecho de defensa del empleador, pues no hay lugar a responsabilidad objetiva. (…) Sentencia T-030/18 DERECHO A LA ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA DE MUJER EMBARAZADA EN CONTRATO DE PRESTACION DE SERVICIOS-Orden a Gobernación renovar relación contractual y pagar gastos de cotizaciones al Sistema de Seguridad Social desde la fecha en que no le fue renovado su contrato hasta la terminación de su período de lactancia COMPETENCIA
Es usted, señor Juez, competente, para conocer del asunto, por la
naturaleza de los hechos, por tener jurisdicción en el domicilio de la entidad Accionada y de conformidad con lo dispuesto en el decreto 1382 de 2000.
DECLARACIÓN
Manifiesto señor Juez, bajo la gravedad del juramento, que no he
interpuesto otra acción de Tutela por los mismos hechos y derechos aquí relacionados, ni contra la misma autoridad.
ANEXOS
1. Fotocopia de mi cedula de ciudadanía.
2. Historia clínica reciente 3. Cané que me identificada como empleada de la empresa COMUNICACIONES ID 4. Certificación de vinculación laboral expedida por la empresa COMUNICACIONES ID de fecha 05 de mayo de 2020. 5. Pruebas de órdenes directas vía correo electrónico por parte del gerente general de COMUNICACIONES ID. 6. Correos electrónicos que datan la comunicación de mi estado de gestación al empleador. 7. Reportes diarios de trabajo enviados al empleador vía correo electrónico. 8. Conversación TEAMS con el gerente general de COMUNICACIONES ID. 9. Conversación WHATS APP con el gerente general de COMUNICACIONES ID. 10. Conversación WHATS APP con jefe inmediata ERIKA SOFIA PIÑEROS. 11. Conversación TEAMS con jefe inmediata ERIKA SOFIA PIÑEROS COMUNICACIONES ID. NOTIFICACIONES
La parte accionante recibirá Notificaciones en:
Dirección: Calle 10 No 1 A 01 MZ 12 Casa 7 Int 6 Quintas del