Tutela Maria Fernanda Melo

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Bogotá D.C.

, septiembre 01 de 2021

SEÑOR
JUEZ CONSTITUCIONAL
BOGOTÁ D.C
CIUDAD

REF: ACCIÓN DE TUTELA CONTRA COMUNICACIONES ID CON


MEDIDA PROVISIONAL.

MEDIDA PROVISIONAL: Sírvase señor juez de ordenar la


protección inmediata de mi derecho a la seguridad social, por ser
un sujeto de especial protección por encontrarme en estado de
gestación.

Respetado Señor Juez:

MARIA FERNANDA MELO TORRES identificada con C.C.


1.014.227.334 de Bogotá D.C., me hago presente ante su despecho
con el fin de interponer ACCION DE TUTELA, contra,
COMUNICACIONES ID con Nit No 1.013.639.248 – 0, con el objeto de
que se protejan los derechos constitucionales a la estabilidad laboral
reforzada de la mujer en embarazo, al mínimo vital, a la igualdad, a la
maternidad y a la seguridad social con fundamento en los siguientes:

HECHOS

PRIMERO: El 05 de mayo de 2020 inicié relación laboral con


COMUNICACIONES ID TU COMUNICACIÓN AL MUNDO,
desempeñando labores en el cargo de DISEÑADOR GRAFICO -
COMUNICAIONES hasta el día 30 de agosto del 2021.

SEGUNDO: Desde el 05 de mayo de 2020 hasta el día 06 de diciembre


el trabajo era ocasional, pero es el día 7 de diciembre cuando empiezo
a cumplir con la estricta subordinación de cumplimiento de horario,
entrega de reportes diarios entre otros. Para dicha fecha el empleador
adujo que yo entraba en un periodo de prueba por tres meses y que
una vez, superado este tiempo, se firmaría contrato laboral y me seria
afiliada a la empresa y seria en ese momento en donde tendría la
respectiva afiliación a seguridad social.

TERCERO: Durante este tiempo, no exigieron afiliación a seguridad


social como independiente, pero tampoco proporcionaron dicha
afiliación a seguridad social.

CUARTO: Debe tenerse en cuenta que, a pesar de no haber firmado


contrato laboral, tenía una continua subordinación lo cual se puede
evidenciar en documentos anexos a la presente, de correos
electrónicos con directrices explicitas respecto de horario y funciones
dadas por el gerente de la empresa el señor JOSE EDUARDO
LANCHEROS RUIZ.
QUINTO: Durante la vigencia de dicho contrato, a comienzos del año
lectivo 2021, me entero que estoy en estado de gestación, lo cual es
comunicado al empleador.
.

SEXTO: Una vez superado el periodo de prueba propuesto por el


empleador y al encontrarme en estado de gravidez, supuse se me
haría la respectiva vinculación, afiliación al sistema de seguridad social.

SEPTIMO: Sin embargo, esto nunca sucedió, pero si continuo la


relación laboral, con el continuo cumplimiento de mis funciones y la
subordinación por parte del empleador

OCTAVO: En algunas oportunidades no podía enviar el reporte diario


de funciones por inconvenientes médicos respetivos a mi embarazo, lo
cual era notificado al empleador vía correo electrónico junto con los
anexos correspondientes, con lo cual se deja establecido el pleno
conocimiento del empleador de mi estado de gravidez.

NOVENO: En diferentes oportunidades me comunique con el gerente


de la empresa, para que fuesen ajustados los términos del acuerdo
inicial, en aras de la protección de mi derecho fundamental a la
seguridad social no solo en mi calidad de empleada si no como sujeto
de especial protección por encontrarme en estado de gestación. Lo
anterior sin tener resultado ni respuesta alguna

DECIMO: El servicio de salud al que me encuentro afiliada es en


calidad de beneficiaria – adicional de mi madre, como se puede
evidenciar en certificado del RUAF, con esto queda comprobado que el
empleador no hizo la correspondiente afiliación a seguridad social en
ningún momento durante la vigencia de la relación laboral.

DECIMO PRIMERO: El día 30 de agosto de 2021, decidí volver a


hablar con el gerente de la empresa JOSE EDUARDO LANCHEROS,
con el fin de solicitar se me protegieran mi derecho fundamental de
afiliación a seguridad social para lo cual me manifestó que no me iban
a hacer la vinculación puesto que estaban esperando a la finalización
de mi embarazo, ya que era en ese momento en el que yo ya no podía
realizar mi trabajo, para finalizar la relación laboral, a lo cual claramente
manifesté mi inconformidad y la respuesta fue que trabajaba hasta ese
día, desprotegiendo mis derechos fundamentales a la ESTABILIDAD
LABORAL REFORZADA, SEGURIDAD SOCIAL, MINIMO VITAL A LA
MATERNIDAD A LA IGUALDAD.
PRETENSIONES

Con fundamento en los hechos relacionados, solicito al señor Juez


disponer y ordenar a la parte accionada y a favor mío, lo siguiente:

PRIMERO: Tutelar el derecho fundamental, a la estabilidad laboral


reforzada de la mujer en embarazo y los derechos al trabajo, a la salud,
a la igualdad y los que se encuentran vulnerados con ocasión al
despido en mi estado de gestación sin autorización de la oficina del
Ministerio de Trabajo.

SEGUNDO: Solicito el reintegro a mi trabajo con todas las prestaciones


sociales a las cuales tengo derecho que no cancelaron durante mi
etapa de gestación y las subsiguientes así mismo al reintegro de los
valores dejados de percibir hasta que se restituyan mis derechos, por
parte de la empresa COMUNICACIONES ID.

TERCERO: Se vincule a la presente al Ministerio de Trabajo, por ser la


entidad encargadas de velar por los derechos de los trabajadores.

CUARTO: Se me conceda indemnización correspondiente, por las


vulneraciones a mis derechos por parte del empleador.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Fundamento esta acción en el artículo 86 de la constitución política y


sus decretos reglamentarios 2591 y 306 de 1992. Artículos 13, 11, 43,
49, 25 y 48 de la constitución política de Colombia, Ley 1822 de 2017
sentencias Sentencia T-088/10, sentencia SU-070/2013, SU –
075/2018

La Constitución Política de Colombia en su artículo 13 está consagrado


el derecho fundamental a la igualdad donde se expresa “que todas las
personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirán la misma
protección y el mismo

trato de las autoridades y gozaran de los mismos derechos, libertades y


oportunidades sin ninguna discriminación por razones de raza, sexo,
origen nacional o familiar (…)” y en conexión el art 43 Cp

En la misma constitución está consagrado el articulo 43 en el cual se


expresa la igualdad de sexos y especial protección a la mujer, este
articulo reza “la mujer y el hombre tienen iguales derechos y
oportunidades. La mujer no podrá ser sometida a ninguna clase de
discriminación. Durante el embarazo y después del parto gozara de
especial asistencia y protección del estado (…)

El inciso primero del artículo 13 de la Constitución Política alude


al derecho fundamental a la igualdad. La Corte ha entendido
que esta garantía implica, entre otros aspectos, la prohibición
de discriminación por razones de sexo, raza, lengua, entre
otros, por tratarse de condiciones inherentes al ser humano que
no pueden ser transmutadas por el simple querer de las
personas.
 
En el caso particular del periodo de gestación, desde el punto
de vista biológico, sólo es posible atribuirlo a la mujer. Por ello,
existe una protección constitucional reforzada [12] para el disfrute
pleno de la maternidad, sin olvidar que el hombre y la mujer
están en igualdad de condiciones y pueden gozar de las
mismas oportunidades. Así, cualquier discriminación causada
por el estado de embarazo, es una violación al derecho a la
igualdad por razón del género. Sentencia T-088/10

El artículo 49 de la constitución política de Colombia consagra el


cuidado y protección al derecho a la salud, que en conexidad con el
derecho fundamental a la vida art 11 CP, merece su total protección, ya
que este derecho a la vida constituye la base para el ejercicio del resto
de los derechos consagrados en la constitución como los que se
encuentran consagrados en la ley.

La corte constitucional ha unificado sus criterios para la protección de


la mujer en estado de embarazada, ya que se presentaba diferentes
criterios en la jurisprudencia que versaba sobre el mismo tema.

Sentencia SU 070 de 2013

“La protección a la mujer durante el embarazo y la lactancia tiene


múltiples fundamentos en nuestro ordenamiento constitucional. En
primer lugar, el artículo 43 contiene un deber específico estatal en este
sentido cuando señala que la mujer “durante el embarazo y después
del parto gozará de especial asistencia y protección del Estado, y
recibirá de éste subsidio alimentario si entonces estuviere
desempleada o desamparada”. Este enunciado constitucional implica a
su vez dos obligaciones: la especial protección estatal de la mujer
embarazada y lactante, sin distinción, y un deber prestacional también
a cargo del Estado: otorgar un subsidio cuando esté desempleada o
desamparada. En el mismo sentido, el Estado colombiano se ha
obligado internacionalmente a garantizar los derechos de las mujeres
durante el periodo de gestación y lactancia. Existe una obligación
general y objetiva de protección a la mujer embarazada y lactante a
cargo del Estado. Es decir, se trata de una protección no sólo de
aquellas mujeres que se encuentran en el marco de una relación
laboral sino, en general, de todas las mujeres. El segundo fundamento
constitucional es la protección de la mujer embarazada o lactante de la
discriminación en el ámbito del trabajo, habitualmente conocida como
fuero de maternidad. El fin de la protección en este caso es impedir la
discriminación constituida por el despido, la terminación o la no
renovación del contrato por causa o con ocasión del embarazo o la
lactancia. Un tercer fundamento de la protección especial de la mujer
en estado de gravidez deriva de los preceptos constitucionales que
califican a la vida como un valor fundante del ordenamiento
constitucional, especialmente el Preámbulo y los artículos 11 y 44 de la
Carta Política. La vida, como se ha señalado en reiterada
jurisprudencia de esta Corporación, es un bien jurídico de máxima
relevancia. Por ello la mujer en estado de embarazo es también
protegida en forma preferencial por el ordenamiento como gestadora
de la vida que es. Ahora bien, la protección reforzada de la mujer
embarazada, estaría incompleta si no abarcara también la protección
de la maternidad, es decir, la protección a la mujer que ya ha
culminado el período de gestación y ha dado a luz. En esa medida,
dicho mandato guarda estrecha relación con los contenidos normativos
constitucionales que hacen referencia a la protección de los niños y de
la familia. En efecto, de esa manera se pretende que la mujer pueda
brindar la necesaria atención a sus hijos, sin que por ello sea objeto de
discriminaciones en otros campos de la vida social, como el trabajo,
buscando entre otros, “garantizar el buen cuidado y la alimentación de
los recién nacidos”. Sentencia SU 070 de 2013

Sentencia SU 075 de 2018

PRINCIPIO DE INMEDIATEZ EN ACCION DE TUTELA PARA


PROTEGER EL DERECHO FUNDAMENTAL A LA ESTABILIDAD
LABORAL REFORZADA DE MUJER EN ESTADO DE GESTACION-
Reiteración de jurisprudencia
Particularmente, en las acciones de tutela encaminadas a obtener la
protección del derecho fundamental a la estabilidad laboral reforzada de las
mujeres en estado de gestación, la jurisprudencia ha valorado,
alternativamente, dos aspectos para establecer el cumplimiento de la exigencia
de inmediatez: (i) el lapso entre el despido y la interposición de la acción de
tutela debe ser razonable y (ii) el momento en que se presenta el amparo debe
ser oportuno en relación con el embarazo y los meses posteriores al parto.
ACCION DE TUTELA Y REQUISITO DE SUBSIDIARIEDAD-
Flexibilidad en caso de sujetos de especial protección constitucional
 
Cuando el amparo es promovido por personas que requieren especial
protección constitucional, como niños, niñas y adolescentes, mujeres en estado
de gestación o de lactancia, personas cabeza de familia, en situación de
discapacidad, de la tercera edad o población desplazada, entre otros, el
examen de procedencia de la tutela se hace menos estricto, a través de
criterios de análisis más amplios, pero no menos rigurosos.

MUJER EMBARAZADA EN CONTRATO A TERMINO FIJO-


Hipótesis fácticas de la alternativa laboral de mujer embarazada a partir
del cambio jurisprudencial
 
(i) Cuando el empleador conoce, en desarrollo de esta alternativa
laboral, el estado de gestación de la trabajadora pueden tener
lugar dos supuestos: a. Que la desvinculación tenga lugar antes
del vencimiento del contrato sin la previa calificación de una justa
causa por el inspector del trabajo: En este caso se debe aplicar la
protección derivada del fuero de maternidad y lactancia,
consistente en la ineficacia del despido y el consecuente reintegro,
junto con el pago de las erogaciones dejadas de percibir. Se trata
de la protección establecida legalmente en el artículo 239 del CST
y obedece al supuesto de protección contra la
discriminación. b. Que la desvinculación ocurra una vez vencido el
contrato, alegando como una justa causa el vencimiento del plazo
pactado: En este caso el empleador debe acudir antes del
vencimiento del plazo pactado ante el inspector del trabajo para
que determine si subsisten las causas objetivas que dieron origen a
la relación laboral. (ii) Cuando existe duda acerca de si el
empleador conoce el estado de gestación de la trabajadora, opera
la presunción de despido por razón del embarazo consagrada en el
numeral 2 del artículo 239 del CST. No obstante, en todo caso se
debe garantizar adecuadamente el derecho de defensa del
empleador, pues no hay lugar a responsabilidad objetiva. (…)
Sentencia T-030/18 DERECHO A LA ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA DE
MUJER EMBARAZADA EN CONTRATO DE PRESTACION DE SERVICIOS-Orden
a Gobernación renovar relación contractual y pagar gastos de cotizaciones al
Sistema de Seguridad Social desde la fecha en que no le fue renovado su
contrato hasta la terminación de su período de lactancia
COMPETENCIA

Es usted, señor Juez, competente, para conocer del asunto, por la


naturaleza de los hechos, por tener jurisdicción en el domicilio de la
entidad Accionada y de conformidad con lo dispuesto en el decreto
1382 de 2000.

DECLARACIÓN

Manifiesto señor Juez, bajo la gravedad del juramento, que no he


interpuesto otra acción de Tutela por los mismos hechos y derechos
aquí relacionados, ni contra la misma autoridad.

ANEXOS

1. Fotocopia de mi cedula de ciudadanía.


2. Historia clínica reciente
3. Cané que me identificada como empleada de la empresa
COMUNICACIONES ID
4. Certificación de vinculación laboral expedida por la empresa
COMUNICACIONES ID de fecha 05 de mayo de 2020.
5. Pruebas de órdenes directas vía correo electrónico por parte del
gerente general de COMUNICACIONES ID.
6. Correos electrónicos que datan la comunicación de mi estado de
gestación al empleador.
7. Reportes diarios de trabajo enviados al empleador vía correo
electrónico.
8. Conversación TEAMS con el gerente general de
COMUNICACIONES ID.
9. Conversación WHATS APP con el gerente general de
COMUNICACIONES ID.
10. Conversación WHATS APP con jefe inmediata ERIKA SOFIA
PIÑEROS.
11. Conversación TEAMS con jefe inmediata ERIKA SOFIA PIÑEROS
COMUNICACIONES ID.
NOTIFICACIONES

La parte accionante recibirá Notificaciones en:

Dirección: Calle 10 No 1 A 01 MZ 12 Casa 7 Int 6 Quintas del


Trébol. Mosquera – Cundinamarca
Correo electrónico: [email protected]
Teléfono: 3058146582

La parte accionada recibirá Notificaciones en:

Direccion: Carrera 13 A No 28 C 49 SUR Barrio Gustavo


Restrepo.
Correo electrónico: [email protected] -
[email protected]
Telefono: 3148705178 - 3165310109

Del señor Juez atentamente,

__________________________________

MARIA FERNANDA MELO TORRES


C.C. N° 1.014.227.334 de Bogotá D.C.

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