Auto de Apertura Del Proceso de Responsabilidad Fiscal.
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INTERSECTORIAL 5
FECHA: 11 DE OCTUBRE DE 2022
AUTO 1659
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I. ASUNTO
Carrera 69 No. 44-35 Piso 1 Edificio Paralelo 26. Código postal 111071. PBX: 6477000.
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II. COMPETENCIA
“Conclusiones:
Del análisis de la información se desprende una alerta que genera tres conclusiones:
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En atención a lo anterior, por medio de Auto No. 0259 de fecha 11 de octubre de 2022 “por el
cual se declaran unos hechos de Impacto Nacional” el Contralor General de la República
resolvió:
“PRIMERO: Declarar de Impacto Nacional los hechos relacionados con los procesos de
contratación, ejecución y pago de los Estudios, Diseños y de Estructuración del proyecto de
Navegabilidad del Río Magdalena, efectuados por el Ministerio de Transporte, Cormagdalena y
la Agencia Nacional de Infraestructura, desde la APP 001 de 2014 a la fecha.
Posteriormente, mediante oficio de asignación No. 0139 de fecha 11 de octubre de 2022 con
radicado 2022IE01004677 y alcance 2022IE0100624 la Dra. Alexandra Cárdenas Castañeda,
Jefe de la Unidad de Investigaciones Especiales contra la Corrupción asignó a este Despacho
el conocimiento de los hechos relacionados con los procesos de contratación, ejecución y pago
de los Estudios, Diseños y de Estructuración del proyecto de Navegabilidad del Río Magdalena,
efectuados por el Ministerio de Transporte, Cormagdalena, efectuados por el Ministerio de
Transporte, Cormagdalena y la Agencia Nacional de Infraestructura, desde la APP 001 de 2014
a la fecha.
IV. FUNDAMENTOS DE DERECHO
Dentro de la normatividad aplicable al procedimiento y a los hechos del proceso que se apertura,
se tiene la siguiente:
• Constitución Política
• Ley 80 de 1993, por la cual se expide el Estatuto General de Contratación de la
Administración Pública.
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• Ley 610 de 2000, por la cual se establece el trámite de los procesos de responsabilidad
fiscal de competencia de las Contralorías.
• Ley 1474 de 2011, por la cual se dictan normas orientadas a fortalecer los mecanismos
de prevención, investigación y sanción de actos de corrupción y la efectividad del control
de la gestión pública.
• Ley 1437 de 2011, por la cual se expide el Código de Procedimiento Administrativo y de
lo Contencioso Administrativo, en cuanto resulte compatible con las Leyes 610 de 2000
y 1474 de 2011.
• Ley 1564 de 2012, por medio de la cual se expide el Código General del Proceso, en
cuanto resulte compatible con las Leyes 610 de 2000 y 1474 de 2011.
• Ley 906 de 2004, por medio de la cual se expide el Código de Procedimiento Penal, en
cuanto resulte compatible con las Leyes 610 de 2000 y 1474 de 2011.
• Resolución Orgánica No.748 DE 2020.
• Decreto 405 de 2020 por medio del cual se modifica la estructura orgánica y funcional de
la Contraloría General de la República.
• CONPES 3758 del 6 de agosto de 2013.
V. RELACIÓN DE PRUEBAS
En el caso de los documentos, el artículo 243 del Código General del Proceso, expedido
mediante Ley 1564 de 2012, enuncia las distintas clases de documentos que sirven de prueba,
así:
Los documentos son públicos o. privados. Documento público es el otorgado por el funcionario
público en ejercicio de sus funciones o con su intervención. Así mismo, es público el documento
otorgado por un particular en ejercicio de funciones públicas o con su intervención. Cuando
consiste en un escrito autorizado o suscrito por el respectivo funcionario, es instrumento público;
cuando es autorizado por un notario o quien haga sus veces y ha sido incorporado en el respectivo
protocolo, se denomina escritura pública.”
DOCUMENTALES
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A este Despacho se allegó junto con el oficio de numero de radicado 2022IE0099442, copia en
medio magnético de los oficios 2022IE0099442 de solicitud de información Navegabilidad Río
Magdalena Octubre 10-2022.pdf y oficio 2022IE0099916 de alcance solicitud de información
Navegabilidad Río Magdalena Octubre 10-2022.pdf en un dispositivo USB con las siguientes
10 (diez) carpetas en medio magnético:
• 17-12-6392559
• 19-12-8945375
• 19-12-8945448
• 19-12-9288860
• 19-22-6800
• 20-12-10462687
• 21-19-12454409
• 22-22-34407
• CO1.PCCNTR.1423308
• CO1.PCCNTR.3327020
• 13-Contrato-CONTRATO 0-0049-2017.pdf
• 17-12-6392559_info_descarga.json
• 19-Documento Adicional-ACTA DE INICIO.pdf
• 29-Acto de Liquidación Unilateral o de Mutuo Acuerdo-ACTA DE TERMINACION
ANTICIPADA CONTRATO NO 0-0049-2017.pdf
• 43-Documento del Proceso-ESTUDIOS PREVIOS.pdf
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• 13-Contrato-CONVENIO 1-0002-2019.PDF
• 19-12-9288860_info_descarga.json
• 19-Documento Adicional-ACTA DE INICIO.pdf
• 19-Documento Adicional-ACTA DE RECIBO FINAL.pdf
• 19-Documento Adicional-OTROSÍ.pdf
• RESOLUCIÓN NO 0040 DE 1 DE MARZO DE 2019 - POR MEDIO DE LA CUAL SE
JUSTIFICA LA SUSCRIPCIÓN DEL CONVENIO ESPECIAL DE COOPERACIÓN DE
CIENCIA Y TECNOLOGÍA.PDF
• DP_PROCESO_20-12-10462687_241000093_108138889-1.pdf
• DP_PROCESO_20-12-10462687_241000093_70994127-2.pdf
• DP_PROCESO_20-12-10462687_241000093_71238380-1.pdf
• DP_PROCESO_20-12-10462687_241000093_87538305.pdf
• DP_PROCESO_20-12-10462687_241000093_87538317-1.pdf
• DP_PROCESO_20-12-10462687_241000093_87538333.pdf
• DP_PROCESO_20-12-10462687_241000093_87538341.pdf
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• 13-Contrato-CONVENIO CI-010-2022.pdf
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• acta de inicio.pdf
• arl.pdf
• cdp JACKIE TORRES.pdf
• CERTIFICADO SALUD JACKIE.pdf
• CertificadoAfiliacionPensión.pdf
• CLAUSULADO JACKIE TORRES.pdf
• CO1.PCCNTR.1423308_info_descarga.json
• CORREO PARA CUENTAS CONTINGENCIA agosto.pdf
• CORREO PARA CUENTAS CONTINGENCIA julio.pdf
• CORREO PARA CUENTAS CONTINGENCIA junio.pdf
• CORREO PARA CUENTAS CONTINGENCIA noviembre.pdf
• CORREO PARA CUENTAS CONTINGENCIA octubre.pdf
• CORREO PARA CUENTAS CONTINGENCIA septiembre.pdf
• CORREO PARA CUENTAS CONTINGENCIA.pdf
• CORREO PARA SUPERVISOR agosto.pdf
• CORREO PARA SUPERVISOR julio.pdf
• CORREO PARA SUPERVISOR junio.pdf
• CORREO PARA SUPERVISOR noviembre.pdf
• CORREO PARA SUPERVISOR octubre.pdf
• CORREO PARA SUPERVISOR septiembre.pdf
• CORREO PARA SUPERVISOR.pdf
• CUENTA COBRO ABRIL 2020 JAKY TORRES.pdf
• CUENTA COBRO AGOSTO 2020 JAKY TORRES.pdf
• CUENTA COBRO JULIO 2020 JAKY TORRES.pdf
• CUENTA COBRO JUNIO 2020 JAKY TORRES.pdf
• CUENTA COBRO MARZO 2020 JAKY TORRES.pdf
• CUENTA COBRO MAYO 2020 JAKY TORRES.pdf
• CUENTA COBRO NOVIEMBRE 2020 JAKY TORRES.pdf
• CUENTA COBRO OCTUBRE 2020 JAKY TORRES.pdf
• CUENTA COBRO SEPTIEMBRE 2020 JAKY TORRES.pdf
• Envio Cuenta_Correo para aprobacion.pdf
• ESTUDIOS PREVIOS OK.pdf
• IDONEIDAD JACKELINE TORRES.pdf
• INEXISTENCIA JACKELINE TORRES.pdf
• JACKELINE TORRES ANGEL Pago1.pdf
• JACKELINE TORRES ANGEL Pago10.pdf
• JACKELINE TORRES ANGEL Pago2.pdf
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• 15-44-101257060-.pdf
• ACTA DE INICIO_CTO 352 SEBASTIAN.pdf
• ARL SEBASTIAN.pdf
• CDP 27722.pdf
• CERTIFICADO DE CONSULTA.pdf
• Certificado de cumplimiento 04.pdf
• certificado de cumplimiento 3-pdf.pdf
• certificado de cumplimiento 3.pdf
• Certificado de Cumplimiento.pdf
• Certificado de Cumplimiento_02.pdf
• CERTIFICADO DE INEXISTENCIA.pdf
• CLAUSULAS CONTRACTUALES.pdf
• CO1.PCCNTR.3327020_info_descarga.json
• DECLARACION DE CONTRATOS.pdf
• ESTUDIO PREVIO.pdf
• IDONEIDAD SEBASTIAN.pdf
• Planilla de pago_CC_1019122482.pdf
• Planilla_CC_1019122482..pdf
• Planilla_CC_1019122482_.pdf
• Planilla_CC_1019122482_Marzo.pdf
• SEBASTIAN ANDRES LONDOÑO TEJADA.pdf
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• AARI_PROCESO_13-19-1390566_241000093_10715123.PDF
• AARI_PROCESO_13-19-1390566_241000093_10717249.PDF
• AARI_PROCESO_13-19-1390566_241000093_10741261.PDF
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• ADE_PROCESO_13-19-1390566_241000093_10685585.pdf
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• ADE_PROCESO_13-19-1390566_241000093_11038226.pdf
• ADE_PROCESO_13-19-1390566_241000093_11125522.pdf
• ALUMA_PROCESO_13-19-1390566_241000093_34683144.pdf
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• DA_PROCESO_13-19-1390566_241000093_11750033.PDF
• DA_PROCESO_13-19-1390566_241000093_11750039.PDF
• DA_PROCESO_13-19-1390566_241000093_11750042.PDF
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• DA_PROCESO_13-19-1390566_241000093_14950034.pdf
• DA_PROCESO_13-19-1390566_241000093_14950144.pdf
• DA_PROCESO_13-19-1390566_241000093_14950420.pdf
• DA_PROCESO_13-19-1390566_241000093_14950484.PDF
• DA_PROCESO_13-19-1390566_241000093_14950540.pdf
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• OBAPP_PROCESO_13-19-1390566_241000093_10737056.pdf
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• OBAPP_PROCESO_13-19-1390566_241000093_11123191.pdf
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• OBAPP_PROCESO_13-19-1390566_241000093_11126953.pdf
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• OD_PROCESO_13-19-1390566_241000093_10413760.xlsx
• OD_PROCESO_13-19-1390566_241000093_10413780.pdf
• OD_PROCESO_13-19-1390566_241000093_10413803.pdf
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• OD_PROCESO_13-19-1390566_241000093_10416215.pdf
• OD_PROCESO_13-19-1390566_241000093_10416245.pdf
• OD_PROCESO_13-19-1390566_241000093_10532420.PDF
• OD_PROCESO_13-19-1390566_241000093_10611303.pdf
• OD_PROCESO_13-19-1390566_241000093_10611532.pdf
• OD_PROCESO_13-19-1390566_241000093_10611562.pdf
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Teniendo en cuenta que los hechos objeto de la presenta causa fiscal guardan relación con
presuntas irregularidades en la ejecución del el contrato APP 001 de 2014 relacionadas con los
estudios y diseños a nivel de detalle pagados por CORMAGDALENA a NAVELENA S.A.S, y
que la liquidación de este contrato fue suscrita el día 12 de octubre de 2012, se tiene que no
han transcurrido los 5 años, entre el acaecimiento del hecho que genera el daño y la apertura
del presente proceso de responsabilidad fiscal, fijados por la Ley como límite temporal para que
opere el fenómeno de la caducidad, siendo procedente la iniciación de la acción fiscal a fin de
determinar la responsabilidad que le puede asistir a los presuntos implicados que participaron
del proceso contractual ya referido, por los hechos materia de investigación.
VII. IDENTIFICACIÓN DE LA ENTIDAD ESTATAL AFECTADA
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Por su parte el artículo 2 de esa misma disposición preceptúa que en el trámite de esta clase
de diligencias se garantizará el debido proceso y su adelantamiento se sujetará en todo
momento, entre otros, a los principios establecidos en los artículos 29 y 209 de la Constitución
Política de Colombia.
Ahora bien, la gestión fiscal es definida por el artículo 3 de la normatividad en cita, como el
conjunto de actividades económicas, jurídicas y tecnológicas, que realizan los servidores
públicos y las personas de derecho privado que manejen o administren recursos o fondos
públicos, tendientes a la adecuada y correcta adquisición, planeación, conservación,
administración, custodia, explotación, enajenación, consumo, adjudicación, gasto, inversión y
disposición de los bienes públicos, así como a la recaudación, manejo e inversión de sus rentas
en orden a cumplir los fines esenciales del Estado, con sujeción a los principios de legalidad,
eficiencia, economía, eficacia, equidad, imparcialidad, moralidad, transparencia, publicidad y
valoración de los costos ambientales.
Así mismo, el artículo 4 de la ley 610 de 2000 señala como objeto de la responsabilidad fiscal
“el resarcimiento de los daños ocasionados al patrimonio público como consecuencia de la
conducta dolosa o culposa de quienes realizan gestión fiscal mediante el pago de una
indemnización pecuniaria que compense el perjuicio sufrido por la respectiva entidad estatal.
Para el establecimiento de responsabilidad fiscal en cada caso, se tendrá en cuenta el
cumplimiento de los principios rectores de la función administrativa y de la gestión fiscal.”
Por otra parte, en su artículo 5 esta norma define los tres elementos de la responsabilidad fiscal,
así: (i) Una conducta dolosa o gravemente culposa atribuible a una persona que realiza gestión
fiscal o de quien participe, concurra, incida o contribuya directa o indirectamente en la
producción del daño patrimonial al Estado; (ii) Un daño patrimonial al Estado, y; (iii) Un nexo
causal entre los dos elementos anteriores.
EL DAÑO
“Para efectos de esta ley se entiende por daño patrimonial al Estado la lesión del patrimonio
público, representada en el menoscabo, disminución, perjuicio, detrimento, pérdida, o deterioro
de los bienes o recursos públicos, o a los intereses patrimoniales del Estado, producida por una
gestión fiscal antieconómica, ineficaz, ineficiente e inoportuna, que en términos generales, no se
aplique al cumplimiento de los cometidos y de los fines esenciales del Estado, particularizados
por el objetivo funcional y organizacional, programa o proyecto de los sujetos de vigilancia y
control de las contralorías.
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Dicho daño podrá ocasionarse por acción u omisión de los servidores públicos o por la persona
natural o jurídica de derecho privado, que en forma dolosa o culposa produzcan directamente
o contribuyan al detrimento al patrimonio público”
Al respecto de este elemento la H. Corte Constitucional en Sentencia C-840 de 2001, M.P. Dr.
Jaime Araujo Rentería, señaló:
“Para la estimación del daño debe acudirse a las reglas generales aplicables en materia de
responsabilidad, por lo tanto, entre otros factores, que han de valorarse, debe considerarse que
aquél debe ser cierto, especial, anormal y cuantificable con arreglo a su real magnitud. En el
proceso de determinación del monto del daño, por consiguiente, ha de establecerse no sólo la
dimensión de éste, sino que debe examinarse también si eventualmente, a pesar de la gestión
fiscal irregular, la administración obtuvo o no algún beneficio.”
El daño fiscal como lesión del patrimonio público es un elemento esencial cuya existencia debe
encontrarse debidamente establecida al momento de la apertura del proceso de responsabilidad
fiscal, como lo exigen las normas especiales que regulan la materia. De lo contrario, no hay
lugar a la apertura del proceso.
Al tenor del artículo 5 de la Ley 610 de 2000, la comprobada existencia de un daño patrimonial
al Estado es uno de los tres elementos integrantes de la responsabilidad fiscal y su
determinación y estimación de la cuantía constituyen el requisito sine qua non para la apertura
del proceso de responsabilidad fiscal, como lo exigen los artículos 40 y 41 de la misma ley. En
este sentido, teniendo en cuenta estos elementos normativos, la lesión o daño fiscal es un
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De manera más concreta, haciendo alusión a los precedentes fijados en las sentencias SU-620
de 1996 y C-840 de 2001, la Corte Constitucional señala en relación con la cuantificación del
daño fiscal que “…para la estimación del daño debe acudirse a reglas generales aplicables en
materia de responsabilidad, razón por la cual entre otros factores que han de valorarse, están
la existencia y certeza del daño y su carácter cuantificable con arreglo a su real magnitud”:1
En este orden de ideas, la Ley 610 de 2000 exige que cada una de las formas de daño fiscal
constituya una manifestación concreta y cuantificable que exteriorice el resultado de una gestión
fiscal irregular cuya verificación empírica y análisis como fenómeno objetivo es el propósito del
proceso de responsabilidad fiscal.
Por lo anterior, pasa el Despacho dentro de la sana crítica, la persuasión racional, la lógica
jurídica y conforme a las disposiciones legales contenidas en la Ley 610 de 2000, por la cual se
establece el trámite del proceso ordinario de responsabilidad fiscal, con sujeción a los principios
establecidos en los artículos 29 y 209 de la Constitución Política de Colombia y a los contenidos
en el Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, aplicables a
la presente actuación fiscal, a proferir la decisión que corresponde conforme a lo dispuesto en
el trámite procesal.
Con base en los hechos y el material probatorio allegado, corresponde tomar decisión a la luz
del artículo 40 de la Ley 610 de 2000, el cual indica que:
“Cuando de la indagación preliminar, de la queja, del dictamen o del ejercicio de cualquier acción
de vigilancia, o sistema de control, se encuentre establecida la existencia de un daño patrimonial
al Estado e indicios serios sobre los posibles autores del mismo, el funcionario competente
ordenará la apertura del proceso de responsabilidad fiscal. El auto de apertura inicia formalmente
el proceso de responsabilidad fiscal...”.
1 COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL, Sala Plena, sentencia C-340/07, mayo 9 de 2007, expediente D-536, Magistrado
Ponente: Rodrigo Escobar Gil.
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Así mismo, de conformidad con la cláusula 51 del contrato APP 001 de 2014, el 15 de abril de
2015, CORMAGDALENA y el representante del CONSORCIO MAGDALENA, celebraron el
contrato de interventoría No. 0026-2015, cuyo objeto consistió en la ejecución de la interventoría
integral del contrato de APP.
De acuerdo con la sección 3.02 del contrato de APP 001-2014, estaban previstas tres etapas
de ejecución, descritas así:
“(i) Etapa de Pre construcción, Ia cual tendrá una duración estimada de dieciocho (18) meses,
contados a partir de la suscripción del Acta de Inicio de Ejecución.
(ii) Etapa de construcción, la cual tendrá una duración estimada de sesenta (60) meses, contados
a partir de la suscripción del Acta de Inicio de Ia Etapa de construcción.
(iii) Etapa de administración, Ia cual tendrá una duración de ochenta y cuatro (84) meses contados
desde Ia fecha de suscripción del Acta de Inicio de la Etapa de administración.”
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En lo que respecta a la etapa de pre construcción, en la sección 12.02 del contrato se estipularon
como requisitos para la terminación de la etapa de pre construcción los siguientes:
Aunado a lo anterior, se estipuló que los estudios y diseños debían contener un cronograma de
obras que, entre otras especificaciones, contemplara la división de las obras de construcción
en módulos de construcción por cada UFN y cuya duración no fuera superior a sesenta (60)
meses.
Sobre la revisión y aprobación de los estudios y diseños, en la cláusula 14.03 del contrato se
estableció que deberían ser presentados al interventor y a CORMAGDALENA con el fin de que
el interventor emitiera una opinión formal sobre los mismos dirigida a CORMAGDALENA en un
término máximo de un (1) mes. Por su parte, CORMAGDALENA contaría con un término de
cuarenta y cinco (45) días calendario para emitir no objeción de los estudios y diseños o por el
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contrario, para solicitar al asociado su adecuación. En este último caso y de estar de acuerdo,
el asociado contaría con un término de treinta (30) días hábiles para incorporar las
observaciones realizadas o en caso de controversia esta sería sometida a los amigables
componedores.
En sentido similar, se estipulo que cualquier ajuste y/o modificación a los estudios y diseños
tendría que ser presentado a CORMAGDALENA para que emitiera, igualmente, no objeción
sobre las modificaciones en un término de treinta (30) días calendario. Así mismo, en el contrato
se contemplaron eventuales modificaciones a los estudios y diseños por requerimiento de
autoridad ambiental para el otorgamiento de licencia ambiental por causas no imputables al
asociado. En este caso, se dispuso que el costo de las modificaciones sería asumido por el
asociado y la ejecución de obras de construcción ordenadas por la autoridad ambiental
adicionales podría ser asumido por CORMAGDALENA, caso en el cual el asociado no asumiría
ninguna responsabilidad y no podría excusar el cumplimiento de los indicadores de nivel de
servicio o las obligaciones de resultado a su cargo. Estas modificaciones también deberían ser
presentadas a CORMAGDALENA y el interventor para obtener la no objeción de las mismas en
un término de diez (10) días. En todo caso, la sección 13.06 del contrato estableció que dentro
de los 270 días calendario, contados a partir del acta de inicio de ejecución del contrato el
asociado NAVELENA S.A.S debía entregar los estudios y diseños.
Por su parte, el apéndice No. 3 del contrato de APP 001-2014 sobre especificaciones de
estudios y diseños precisó que el asociado estaba en la obligación de hacer una revisión de la
información suministrada por CORMAGDALENA, y asimismo complementarla y/o ejecutar sus
propios estudios, análisis y demás actividades, bajo su propio riesgo y responsabilidad. También
estableció que los estudios y diseños comprenden la consecución de la información técnica y
de referencia, como planos de localización de la obra, estudios de geología, estudios de
geomorfología, estudios hidrológicos, estudios hidráulicos, sedimentología, estudios de suelos,
análisis geotécnico, análisis de estabilidad, diseño estructural, proceso constructivo, fuentes de
materiales, calidad de materiales, estudio de transporte y cronograma de Obras.
En este sentido, se previó que los estudios contemplarían los análisis previos, las memorias de
cálculo y análisis de resultados, información sobre el software utilizado, los planos de diseño
para la construcción; cantidades de obra, materiales a utilizar, especificaciones técnicas,
proceso constructivo, fuentes de materiales, módulos de construcción que indicara como
mínimo fecha de inicio, fecha de finalización, ruta crítica, tipo de actividad y cantidades
(volúmenes, anchos, longitud y profundidad). Cabe resaltar que los diseños las obras de
construcción debían garantizar una vida útil de treinta (30) años.
Además, el apéndice estipulo que el asociado en la elaboración de los estudios y diseños debía
tener en cuenta las reglamentaciones vigentes, emanadas por CORMAGDALENA, Ministerio
de Transporte, el Instituto Nacional de Vías y las Normas Internacionales para obras hidráulicas,
en las últimas versiones publicadas, especialmente las relativas a la navegación y el transporte
fluvial.
Por otra parte, antes de finalizar la etapa de preconstrucción y como prerrequisito para continuar
a la fase de construcción, el asociado NAVELENA S.A.S., debía acreditar el cierre financiero,
el cual debía ser aprobado por CORMAGDALENA.
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Sin embargo, antes de la finalización de la etapa de preconstrucción del contrato APP 001 de
2014, NAVELENA S.A.S., no había logrado acreditar el cierre financiero exigido en el contrato
para continuar a la etapa de construcción, razón por la cual CORMAGDALENA,
CORMAGDALENA declaró la caducidad del contrato y ordenó el pago de la compensación por
terminación anticipada en la etapa de preconstrucción a favor de NAVELENA S.A.S., mediante
acto administrativo, a través del cual también ordenó la liquidación del contrato APP.
El 12 de octubre de 2017, CORMAGDALENA y NAVELENA S.A.S., liquidaron de mutuo
acuerdo el contrato APP 001 de 2014, con salvedades, acto en el cual CORMAGDALENA se
obligó a pagar a favor de NAVELENA S.A.S., la suma de $189.068’092.362,66, por concepto
de compensación por terminación anticipada en etapa de preconstrucción, en donde se
reconoció, entre otros, las siguientes actividades de ejecución del contrato:
“1. Obligaciones del Asociado en Etapa de Preconstrucción contractualmente en el
Capítulo 4, Sección 12.02 “Requisitos para la Terminación de la Etapa de Preconstrucción”
en el Contrato de APP No. 001 de 2014.
(…)
(v) No objeción a los Estudios y Diseños.
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Así mismo, se especificó que la entidad encargada de estructurar técnicamente el proyecto sería
CORMAGDALENA, mientras que la estructuración financiera y legal estaría a cargo de la ANI.
INVITACIÓN A PRECALIFICAR VJ-VE-IP-001-2019
El Ministerio de Transporte y la Agencia Nacional de Infraestructura (ANI) el 31 de octubre de
2019, en desarrollo del convenio 019 de 2019; abrieron la invitación a precalificar VJ-VE-IP-001-
2019 con el objeto de:
“Conformar la lista de Precalificados para el otorgamiento de una concesión bajo el esquema de
Asociación Público Privada en los términos de la Ley 1508 de 2012, que permita la selección de
un Concesionario que por su cuenta y riesgo lleve a cabo las tareas de Diseño, Construcción,
Financiación, Operación, Conservación, Mantenimiento y Reversión de Bienes a la Nación, para
garantizar la navegabilidad del Río Magdalena entre Barrancabermeja y Bocas de Ceniza,
mediante la implementación de obras de encauzamiento, actividades de dragado (o las que para
tal efecto implemente el concesionario), monitoreo y señalización del canal navegable.”
En el numeral 3.1.1 Descripción y estado de avance de estudios de ingeniería disponibles del
documento APENDICE 1 – INFORMACIÓN DEL PROYECTO se indicó:
3.1 Descripción y estado de avance de los estudios disponibles de ingeniería, los cuales
deberán estar mínimo en etapa de prefactibilidad
• Estudios Técnicos
Los últimos estudios y diseños detallados realizados específicamente para obtener las
condiciones económicas de la rehabilitación de la navegación por el río y para apoyar la
contratación de la APP de iniciativa pública para el mejoramiento de las condiciones de
navegación del río Magdalena mediante estructuras de encauzamiento del canal navegable,
fueron:
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Se presenta a continuación un resumen de los aspectos más relevantes presentados por los
estudios que existen sobre la implementación de obras de encauzamiento y actividades
complementarias para garantizar la navegabilidad del río Magdalena.
Este estudio fue elaborado por el consorcio HIDROESTUDIOS - STEER DAVIES GLEAVE en el
año 2002, el cual buscaba analizar aspectos como:
• Escenarios base para el mejoramiento del canal navegable del Rio Magdalena.
• Elementos para el desarrollo de la oferta fluvial.
• Resumen de demanda de carga para diferentes escenarios de reactivación del canal
navegable.
• Evaluación económica y financiera de cada una de las alternativas definidas.
• Recomendación del escenario más favorable a implementar.
Este estudio se definió en 3 fases, las cuales pretendían asegurar la navegabilidad del río las 24
horas del día, los 365 días del año; brindándole a los transportadores de mercancía confiabilidad,
seguridad, frecuencia y servicios portuarios. Dichas fases están definidas de la siguiente manera:
Los costos relacionados a la operación fluvial se caracterizan por 3 aspectos básicos, los cuales
son:
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Cabe mencionar que, para el cálculo de los costos de la recuperación de capital, costos de
mantenimiento anual, costos por uso de la vía fluvial, costo de combustibles o lubricantes se tiene
en cuenta el tipo de convoy que se utilice, es decir, grande, mediano o pequeño. Caso contrario
sucede con el valor de los seguros, custodia de carga y administrativos, los cuales están definidos
con un valor determinado, sin importar el tipo de convoy adoptado.
Para el año 2002 los costos que se debían asumir por intercambio modal por tonelada
transportada estaban definidos de la siguiente manera:
Con relación a la demanda que podría tener el río Magdalena, el estudio de Hidroestudios – Steer
Davies propone las siguientes tasas de proyección, dependiendo del tipo de carga. A
continuación, se puede apreciar estas proyecciones.
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Es importante aclarar que de la carga total movilizada para el año 2002 por los cuatro puertos en
los que se basó este estudio, Santa Marta moviliza el 37%, Cartagena el 29%, Buenaventura el
21% y Barranquilla el 13%.
Con relación a los costos asociados a las inversiones, dependiendo de cada alternativa, se
estableció que la distribución de los costos indirectos es de la siguiente forma: AIU del Contratista
es del 28%, los costos ambientales del 3%, ingeniería de diseño e interventoría 12%,
concertación social del 3% y los costos de administración y financiación del 2%.
Por último, el estudio de demanda realizado por HIDROESTUDIOS STEER DAVIES, efectuado
en el 2002; analiza la demanda de transporte de mercancía por alternativa, el valor de las
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inversiones y los costos de operación y mantenimiento; y de acuerdo con esto realiza un modelo
económico, el cual le permite definir cual alternativa es la más adecuada para el mejoramiento
de la navegabilidad del río Magdalena, analizando 3 variables, la TIR, el VPN y la relación
beneficio/costo.
Estos dos están compuestos por los Diseños de las obras de encauzamiento en los tramos
comprendidos entre Puerto Salgar – Puerto Berrío y Puerto Berrío – Barrancabermeja,
elaborados por EMDEPA Consultoría en el año 2011 y IEH Grucon en 2012, respectivamente.
Aunque son estudios realizados sobre tramos aguas arriba de los que trata la presente APP, son
pertinentes en cuanto a la metodología que siguen, en concordancia con la asesoría extranjera
recibida por parte de consultores individuales exfuncionarios del Cuerpo de Ingenieros del
Ejército de los Estados Unidos – USACE. Entre los temas analizados se encuentran aspectos
como:
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Emdepa Consultoría e IEH Grucon presentan unos diseños Fase III de construcción, en donde
también hace el análisis de aspectos fundamentales para la estructuración financiera del
proyecto, tales como: demanda esperada, definición de las obras a realizar, costo y periodo de
ejecución de las obras, características de las embarcaciones, entre otros.
Este informe consiste en los “Diseños de las obras de encauzamiento del río Magdalena en el
sector Barrancabermeja – Regidor”, elaborado por IEH Grucon en 2013. Entre los temas
analizados se encuentran aspectos como:
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• Hidráulica y modelación
• Geología y fuentes de materiales
• Geomorfología, dinámica fluvial y sectorización
• Diseño detallado de las obras
• Transporte de roca
• Cantidades de obra
• Análisis de precios unitarios y presupuesto.
• Elaboración de planos para los 8 subtramos definidos entre Barrancabermeja y Regidor.
• Programa general de ejecución de las obras.
Este informe analiza la demanda de carga proyectada para el río Magdalena por Incoplán para
Tipiel – Ecopetrol, y concluye que la demanda es más que suficiente para garantizar las
inversiones por parte del Estado. Teniendo en cuenta las distancias hasta el puerto marítimo de
Barranquilla, el transporte anual en Millones de toneladas – kilómetro /año, proyectado para los
primeros 10 años después de construido el proyecto se muestra en la Tabla 3.2
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Para estos ocho mil trescientos sesenta y dos millones de toneladas – km por año, el solo ahorro
por concepto ambiental alcanzaría un orden de magnitud de USD$830 millones en los 10 años
de Concesión del proyecto, tal como lo tenía planeado CORMAGDALENA en 2013. Lo anterior
significa que con los solos ahorros ambientales, el proyecto queda más que pagado en su vida
útil y el país ganaría los ahorros mucho más importantes en combustibles, accidentalidad, etc.
El informe también plantea, entre otras cosas, que se debe utilizar para el sector del río aguas
abajo de Barrancabermeja un convoy de navegación más grande que el considerado en la APP
2014, pues en el sector Barrancabermeja – Barranquilla / Cartagena estában navegando en 2013
convoyes de hasta 10 barcazas, y hoy día con buenas condiciones del río lo están haciendo con
12 barcazas. El siguiente cuadro ilustra los ahorros que se conseguirían en fletes con el aumento
del tamaño del convoy de diseño para el proyecto y por la construcción de las obras de
encauzamiento, que tendrían como consecuancia la posibilidad de navegar 24 horas.
El valor total como Obra Pública se estimó en US $ 390 millones. Si se tiene en cuenta el mayor
valor que debe asignar la entidad contratante para los costos de gestión, Interventoría, asesorías,
manejo ambiental y concertación social, el costo total sería del orden de US$ 1.9 millones de
dólares por kilómetro, valor que resulta muy favorable comparado con los costos de construcción
por kilómetro de los modos de transporte carretero y férreo.
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Este informe es el único que existe a nivel de diseños en Fase III para el sector Barrancabermeja
– Regidor y, por lo tanto, constituye la base fundamental para la APP 2019, pues estudió todos
los elementos de la ingeniería, definió la sectorización del río, estimó el número de estructuras,
la implantación de las mismas, los volúmemes de dragado, las cantidades de obra en general, el
presupuesto y la logística de construcción.
Este informe consiste en el informe sobre los diseños detallados del “Proyecto de recuperación
de la navegabilidaden el río Magdalena”, 2015, realizado por AECOM para Navelena –
Cormagdalena. Aunque es un diseño elaborado para la APP 2014, sobre los sectores Puerto
Salgar – Puerto Berrío - Barrancabermeja, es pertinente mencionarlo, pues sigue a grandes
rasgos la misma metodolología desarrollada por Emdepa Consultoría e IEH Grucon en cuanto a
la implantación y localización de las obras, las cotas de coronamiento de las estructuras y la
metodología del diseño y sectorización. Sin embargo difiere en cuanto a los materiales, pues se
inclinó por la utilización de geotubos rellenos de material dragado del lecho del río en vez de
enrocados, para lo cual hicieron una investigación exhaustiva con varios fabricantes a nivel
mundial de geotextiles. Por causa de la caducación del proyecto APP 2014, nunca se alcanzó a
construir una sola estructura de ese tipo en el río.
Es importante aclarar que estos diseños fueron recibidos en su momento por la interventoría y
por CORMAGDALENA con la calificación de “no objeción”.
• Estudios Ambientales
En la siguiente tabla se describen los estudios ambientales con que se cuenta actualmente para
ésta concesión y aquellos que deberán ser llevados a cabo.
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Proceso que culminó el 30 de marzo de 2021, “(…) En el caso que nos ocupa, mediante el aviso
publicado el 11 de noviembre de 2020, se suspendió la precalificación, decisión que fue prorrogada el
28 de enero y el 4 de marzo de 2021, hasta el 16 de marzo de 2021. Lo anterior se decidió, ya que la
entidad ha venido profundizando en la maduración técnica, ambiental, social, financiera y jurídica
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del Proyecto, a través de la contratación y consolidación de los estudios necesarios para fortalecerlo,
avanzar con su factibilidad y precisar aspectos relacionados con su estructura y características
generales (en adelante los “Estudios”). Esta actividad da cumplimiento a los requisitos que contempla
el artículo 11 de la Ley 1508 de 2012, para iniciar un eventual proceso de selección.
Teniendo en consideración que la precalificación se inició bajo el marco legal vigente, con estudios
en etapa de prefactibilidad, se prevé que los resultados y análisis de los estudios revelarán realidades
que impactarán en el Proyecto, por lo que se ve necesario hacer ajustes en su descripción y alcance,
así como en los requisitos y condiciones para la participación de los interesados. A su vez, se
impone la obligación de otorgar mayor certeza y seguridad al mercado -en cuanto a las condiciones y el
proceso de contratación- y garantizar la satisfacción del interés público. En virtud de lo anterior, se da
por terminado el sistema de precalificación, y -como consecuencia- se espera dar inicio en los
próximos meses a un nuevo proceso de contratación, determinado por los resultados de los
Estudios que se adelantan.
La Agencia agradece a todos los que tuvieron interés en esta precalificación, especialmente a quienes
presentaron observaciones, pues estas contribuyeron a enriquecer los análisis desarrollados por la
Agencia y Cormagdalena, en virtud del Convenio Interadministrativo N.֠ 019 de 2019, que dio origen a
esta precalificación. Así mismo, extiende una invitación a todos los interesados para que presenten sus
comentarios y observaciones a la Hoja de Términos, publicada en la página web de la Agencia.
En dicha Hoja de Términos se indican -de manera preliminar- las condiciones del futuro contrato de
concesión de la APP del río Magdalena y los principales aspectos para la adjudicación del proyecto, en
términos legales, financieros y técnicos. Esto aumentará la información a disposición de los interesados,
sobre la maduración de los estudios de estructuración técnicos, ambientales, sociales, prediales, legales
y financieros del proyecto, con el fin de generar un espacio de interlocución con el mercado de posibles
oferentes.”
CONVENIO 1-0009-2019
Se suscribió el 29 de diciembre de 2019 el convenio de asociación entre la Corporación
Autónoma Regional del Rio Grande de la Magdalena – CORMAGDALENA y la entidad sin
ánimo de lucro Fundación Universidad del Norte, con el fin de realizar los estudios técnico-
científicos y diseños de referencia para la factibilidad de la navegabilidad del Río Magdalena;
con el fin de realizar los estudios técnicos-científicos y diseños de referencia para la factibilidad
de la navegabilidad del Río Magdalena en cuantía de $1.570.000.000 de los cuales
$1.099.000.000 corresponden a Cormagdalena, para ser ejecutados en un periodo de doce
meses. Respecto del mismo se amplió el plazo de ejecución mediante otrosí N. 1 hasta el 26
de marzo de 2021 y en igual sentido mediante otrosí N. 2 hasta el 26 de mayo de 2021.
LICITACIÓN PÚBLICA N. VJ-VE-APP-IPB-005-2021
La Agencia Nacional de Infraestructura ANI, en desarrollo del convenio 019 de 2019, abrió la
licitación pública N. VJ-VE-APP-IPB-005-2021 con el objeto de “seleccionar la oferta más
favorable para la Adjudicación de un 81) contrato de concesión cuyo objeto será el otorgamiento
de una concesión, bajo el esquema de Asociación Público Privada en os términos de la Ley
1508 de 2012, mediante la cual el concesionario, por su cuenta y riesgo, lleve a cabo de los
Estudios y Diseños de detalle, la financiación del proyecto, la ejecución de las Unidades
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Por lo anterior, en la parte resolutiva de esta providencia se ordenará abrir proceso ordinario de
responsabilidad fiscal PRF-80011-2022-42290 por las presuntas irregularidades en la ejecución
del contrato APP 001 de 2014 relacionadas con los estudios y diseños a nivel de detalle
pagados por Corporación Autónoma Regional del Rio Grande de la Magdalena,
CORMAGDALENA a NAVELENA S.A.S en calidad de Asociado para el proyecto de
navegabilidad y recuperación del Rio Magdalena en el tramo comprendido entre Bocas de
Ceniza y la Dorada; cuyas deficiencias técnicas han conllevado a que no hayan prestado
ninguna utilidad en el cumplimiento de la finalidad del proyecto establecido en el CONPES 3758
del 6 de agosto de 2013 y que no hayan sido tenidos en cuenta en la estructuración de las
nuevas APP en las cuales se ha contemplado la etapa de prefactibilidad completa,
desconociendo los avances realizados y ejecutados con ocasión del Contrato APP-001-2014,
generando de esta forma un detrimento a los intereses patrimoniales del Estado en cuantía
estimada de CIENTO OCHENTA Y NUEVE MIL SESENTA Y OCHO MILLONES NOVENTA Y
DOS MIL TRESCIENTOS SESENTA Y DOS PESOS CON SESENTA Y SEIS CENTAVOS
($189.068.092.362,66), dado que, como se puede verificar, en el acta de liquidación del contrato
APP 001 de 2014 no se encuentra desagregados los costos reconocidos por cada concepto
ejecutado y compensado en dicho acto jurídico.
IX. IDENTIFICACIÓN DE LOS PRESUNTOS RESPONSABLES FISCALES
De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 40 de la Ley 610 de 2000, la apertura del proceso de
responsabilidad fiscal establecerá indicios serios sobre los posibles autores del mismo. En
relación con los requisitos para la configuración de la prueba indiciaria, la Corte Suprema de
Justicia, precisó:
“En este orden, para que se configure la prueba indiciaria se requiere el hecho indicador (que
debe acreditarse en el proceso) y la inferencia extraída de este acerca de una situación distinta
(hecho indicado), la cual realiza el juzgador.
De allí que la errada ponderación fáctica de un indicio puede emanar de la incorrecta apreciación
de los hechos indicadores -ya sea por preterirse los efectivamente demostrados, por
desfigurárseles al punto de hacerles perder los efectos que de ellos se derivan o por suponerse
unos inexistentes-; así como porque el raciocinio del sentenciador, al deducir el hecho indicado,
contradiga abierta y notoriamente el sentido común o las leyes de la naturaleza.
En esta tarea es menester distinguir entre las diversas clases de indicios: i) el necesario, aquel
hecho que de manera inequívoca deja ver el indicado; y, ii) el contingente, suceso demostrado
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pero que puede tener varias causas, lo que da lugar a la subdivisión entre graves, leves y
levísimos, según corresponda al grado de persuasión que represente.
El indicio contingente grave se origina «cuando el hecho indicante se perfila como la causa más
probable del hecho indicado; de leve, cuando se revela sólo como una entre varias causas
probables, y podrá darle la menguada categoría de levísimo cuando deviene apenas como una
causa posible del hecho indicado.”2
Precisado lo anterior, se dispondrá en la parte resolutiva del presente auto vincular como
presuntos responsables fiscales a las siguientes personas naturales y jurídicas de derecho
privado así:
- DIRECTORES DE CORMAGDALENA
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En la forma en que quedó pactado, este los estudios y diseños debían cumplir con las
especificaciones técnicas estipuladas en los apéndices del contrato, particularmente de las
contenidas en los apéndices 1 sobre especificaciones de construcción y el apéndice 3 sobre
especificaciones de estudios y diseños y que, como parte de los estudios y diseños, se debía
elaborar y entregar un plan de contingencia y emergencia en cumplimiento de la Ley 1523 de
2012. También debían contener un cronograma de obras que, entre otras especificaciones,
4 Ver http://dc02eja.cormagdalena.gov.co/recursos_user/talento_humano/Resolucion_No_000420.pdf
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contemplara la división de las obras de construcción en módulos de construcción por cada UFN
y cuya duración no fuera superior a sesenta (60) meses.
Por su parte, el apéndice No. 3 del contrato de APP 001-2014 sobre especificaciones de
estudios y diseños precisó que el asociado estaba en la obligación de hacer una revisión de la
información suministrada por CORMAGDALENA, y asimismo complementarla y/o ejecutar sus
propios estudios, análisis y demás actividades, bajo su propio riesgo y responsabilidad. También
estableció que los estudios y diseños comprenden la consecución de la información técnica y
de referencia, como planos de localización de la obra, estudios de geología, estudios de
geomorfología, estudios hidrológicos, estudios hidráulicos, sedimentología, estudios de suelos,
análisis geotécnico, análisis de estabilidad, diseño estructural, proceso constructivo, fuentes de
materiales, calidad de materiales, estudio de transporte y cronograma de Obras.
En este sentido, se previó que los estudios contemplarían los análisis previos, las memorias de
cálculo y análisis de resultados, información sobre el software utilizado, los planos de diseño
para la construcción; cantidades de obra, materiales a utilizar, especificaciones técnicas,
proceso constructivo, fuentes de materiales, módulos de construcción que indicara como
mínimo fecha de inicio, fecha de finalización, ruta crítica, tipo de actividad y cantidades
(volúmenes, anchos, longitud y profundidad) y que los diseños las obras de construcción debían
garantizar una vida útil de treinta (30) años.
Conforme a lo anterior, y con fundamento en su calidad de asociado dentro del contrato APP
001 de 2014, beneficiario del pago del entregable de estudios y diseños a nivel de detalle en la
liquidación por terminación anticipada del contrato de APP 001 DE 2014, atendiendo las
obligaciones a las cuales estaba sujeto, se vinculará a NAVELENA S.A.S., al proceso en calidad
de presunto responsable fiscal.
X. DECRETO DE PRUEBAS
La ley procesal impone al juez el estudio previo de la prueba, antes de proceder a su ordenación
para incorporación o práctica en el proceso. Para ello debe verificar que la prueba esté permitida
por el ordenamiento jurídico, que tenga relevancia con el tema debatido y que el hecho que se
busque probar no esté suficientemente demostrado en el proceso con otros medios probatorios.
Estos requisitos se denominan “intrínsecos”, porque corresponden a la calidad probatoria del
medio, antes de su autorización para la incorporación al proceso judicial.
En este punto es preciso señalar que existe una consolidada línea jurisprudencial en relación
con este tema, así, el Consejo de Estado expresó en el año 2009: "Según en el artículo 178 del
Código de Procedimiento Civil, aplicable a los procesos contencioso-administrativos por
expresa remisión del artículo 168 CCA, las pruebas deben ceñirse al asunto materia del proceso
y se rechazarán las que versen sobre hechos notoriamente impertinentes y las manifiestamente
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superfluas. Lo anterior significa que las pruebas deben ser conducentes, pertinentes y eficaces
y el medio probatorio apto jurídicamente para demostrar los hechos alegados"5.
Para los efectos de esta Providencia se extraen algunos apartes de la sentencia proferida por
la Sección Tercera dentro del radicado 25000-23-26-000-2007-00219- 01(42549)14:
Este Despacho después de haber realizado el estudio del material probatorio allegado al
expediente, considera procedente y conducente el decreto y recepción de unas pruebas de
oficio, a efectos de proferir decisión en derecho dentro de la presente causa fiscal, en
5 Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo Sección Segunda Consejero Ponente: Bertha Lucia Ramírez De
Paez, julio 23 de 2009. Rad. 25000-23-25-000-2007-00460-02(0071-09)
6 Parra Quijano, Jairo, Manual de Derecho Probatorio-Ediciones Librería el Profesional
7 Consejero Ponente: Enrique Gil Botero. 17 de mayo de 2012.
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consideración a los artículos 22 y 25 de la Ley 610 de 2000 así como del 170 del Código General
del Proceso que señalan:
Artículo 170 del Código General del Proceso. Decreto y práctica de prueba de oficio. El juez deberá
decretar pruebas de oficio, en las oportunidades probatorias del proceso y de los incidentes y
antes de fallar, cuando sean necesarias para esclarecer los hechos objeto de la controversia.”
Teniendo en cuenta lo anterior, y a efectos de obtener certeza sobre el daño y para precisar los
hechos que enmarcan esta causa fiscal, resulta pertinente, conducente y útil ordenar de oficio
en la parte resolutiva del presente auto la práctica de las pruebas que se relacionan a
continuación:
8 DEVIS ECHANDÍA, H. (1985). Compendio de la prueba judicial . Tomo I. Buenos Aires: Rubinzal - Culzoni Editores. p. 31.
9 NATTAN, N. (2014). Código general del proceso - Derecho probatorio - introducción a los medios de prueba en particular .
Bogotá: Ediciones Doctrina y Ley. p. 166.
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DOCUMENTALES
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XI. TRÁMITE
De conformidad con lo previsto en las Leyes 610 de 2000 y 1474 de 2011, el trámite que se le
dará a la presente actuación será el del PROCESO ORDINARIO DE RESPONSABILIDAD
FISCAL.
En mérito de lo expuesto, el Despacho de la Contralora Delegada Intersectorial N.º 5 de la
Unidad de Investigaciones Especiales Contra la Corrupción de la Contraloría General de la
República.
RESUELVE
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notificados los presuntos responsables fiscales, se fijará la fecha y hora para dicha diligencia
mediante auto.
SEXTO: SOLICITAR la asignación de dos profesional de perfil financiero y contable para que
preste apoyo técnico dentro del presente proceso de responsabilidad fiscal.
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