Medidas Cautelares Administrativas

Medidas Cautelares
Definiciones:
Para la Doctrina, el proceso cautelar sirve de forma inmediata a la composición
procesal de la litis pues su finalidad es la garantía del desarrollo o resultado de
otro proceso del cual saldrá la composición definitiva (Carneluttí).
Calamandrei sostiene que es una anticipación provisoria de los efectos de la
garantía jurisdiccional, vista su instrumentalidad o preordenación.
Para Couture, la finalidad de las medidas cautelares es la de restablecer la
significación económica del litigio con el objeto de asegurar la eficacia de la
sentencia y cumplir con un orden preventivo: evitar la especulación con la
malicia.
Guasp Afirma que su finalidad es que no se disipe la eficacia de una eventual
resolución judicial.
Podetti indica que "las medidas cautelares son actos procesales del órgano
jurisdiccional adoptados en el curso de un proceso de cualquier tipo o
previamente a él, a pedido de interesados o de oficio, para asegurar bienes
o pruebas, o mantener situaciones de hecho, o para seguridad de personas, o
satisfacción de necesidades urgentes; como un anticipo, que puede o no ser
definitivo, de la garantía jurisdiccional de la defensa de la persona o de los
bienes y para hacer eficaces las sentencia de los jueces".

Finalidad:
La principal función de las medidas cautelares es garantizar la eficacia y la
seriedad de la función jurisdiccional. Lo que se persigue con el dictado de las
medidas cautelares no es proteger los derechos subjetivos de los
administrados, sino impedir que las sentencia judiciales se transformen en una
fricción jurídica de imposible cumplimiento.
Suspensión del Acto:
Sobre este tema, el distinguido jurista Jorge Fábrega P. señala:
Los particulares disponen de un medio para impedir la ejecución de los actos
administrativos cuando entrañen peligros graves o irreparables que consisten
en la suspensión provisional que decreta el tribunal contencioso administrativo
en nuestro país la sala tercera. Con ello se obtiene que el tribunal, con ocasión
de la demanda, ordene la administración que difiera la ejecución del acto
impugnado hasta la decisión final, el acto de suspensión es así una medida
cautelar, que constituye una tutela instrumental a la pretensión principal, que
provisionalmente enerva los efectos jurídicos materiales del acto administrativo
impugnado.
De ahí que la suspensión del acto administrativo sea una figura jurídica que,
mientras se espera la decisión de fondo, evita a cualquiera de las partes que
intervengan en el proceso judicial, que sufran un perjuicio grave e irreparable,
garantizándoles así su derecho.
La suspensión en prevención, como una de las medidas cautelares en el
proceso contencioso administrativo en Colombia, tuvo en su primer proyecto

legislativo un planteamiento de acción, mediante la cual los ciudadanos que
tuvieran indicios graves de que se iban a producir actos, hechos u operaciones
administrativas ilegales o inconstitucionales en perjuicio suyo, podían solicitar a
la justicia contenciosa administrativa que impidiera que éstos se causaran.
Este instrumento fue esencialmente una medida cautelar que evitaba que una
actuación de la administración inconstitucional o ilegal, no susceptible de otro
recurso, naciera a la vida jurídica y cuyo fin era prevenir un daño que se
ocasionaría con tal actuación.
Se diferenciaba de la otra medida cautelar de suspensión provisional, en que la
actuación ya se había producido y culminado o concretado, y en ella el acto
empezaba a producir efectos.
Fumus bonis iuris o apariencia del buen derecho:
Como es sabido, de todos los requisitos que en el procedimiento contencioso-
administrativo determinan la adopción de medidas cautelares, el más difícil de
ser reconocido o aceptado por parte de los tribunales del citado orden es el
referido a la “apariencia de buen derecho”. Se trata de un presupuesto
conformado por la jurisprudencia, pues la norma legal, no lo contempla
expresamente. En ocasiones es vinculado a la existencia de un vicio notorio, de
una arbitrariedad o ilegalidad manifiesta.
Periculum in mora o Peligro en la demora:
Se da cuando existe el peligro de que se mantuviera o alterara, en su caso, la
situación de hecho o de derecho, dicha alteración pudiera influir en la sentencia
o convirtiera su modificación en ineficaz

Jurisprudencia: La Sala tercera de lo Contencioso administrativo, sobre el
tema, se ha pronunciado de la siguiente forma:
La Sala no puede acceder a la petición del demandante de dictar nuevas
disposiciones en reemplazo de la suspendida ya que esto no puede hacerlo la
Sala como medida cautelar, pues, la ley sólo permite a esta Sala que dicte
disposiciones nuevas en reemplazo de aquéllas que sean anuladas en la
sentencia. Quizás, reformas legislativas deberían otorgar facultad a la Sala
tercera para decretar una medida cautelar como la que se pide, que sólo ha
sido adoptada en Francia desde 1988 (referé provision) y por cuya adopción
abogan en américa Latina varios tratadistas. ( auto del 27 de junio de 1991).
La Sala debe señalar a la petente que la única medida cautelar establecida en
nuestra legislación contencioso administrativa es la suspensión de los efectos
del acto acusado, el cual ya se consumó y por ello no puede ser suspendido,
tal como se explicó en el auto dictado por la Sala tercera el 21 de septiembre
de 1999, mediante el cual se niega la solicitud de suspensión provisional
presentada dentro del presente proceso por la señora Fiscal Superior del
Segundo Distrito Judicial de Coclé y Veraguas el 26 de agosto de 1999. En
aquella ocasión, la Sala también se refirió a la solicitud de la inscripción
marginal de secuestro sobre la finca núm. 18,816 de propiedad de Iguana
Beach Holding, señalando:
Debe negarse también la petición de la demandante de que se saque del
comercio o se secuestre la finca que nació al inscribirse el acto impugnado,
porque es una medida cautelar no contemplada en nuestra legislación
contencioso administrativa.
Por lo anterior, es procedente reiterar que esta Sala no puede ordenar una
medida cautelar no establecida por nuestra legislación contencioso
administrativa y en consecuencia no es posible acceder a la solicitud
presentada. (auto de 27 de octubre de 1999).

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Para la Doctrina, el proceso cautelar sirve de forma inmediata a la composición

procesal de la litis pues su finalidad es la garantía del desarrollo o resultado de

otro proceso del cual saldrá la composición definitiva (Carneluttí).

Calamandrei sostiene que es una anticipación provisoria de los efectos de la

garantía jurisdiccional, vista su instrumentalidad o preordenación.

Para Couture, la finalidad de las medidas cautelares es la de restablecer la

significación económica del litigio con el objeto de asegurar la eficacia de la

sentencia y cumplir con un orden preventivo: evitar la especulación con la

Guasp Afirma que su finalidad es que no se disipe la eficacia de una eventual

jurisdiccional adoptados en el curso de un proceso de cualquier tipo o

previamente a él, a pedido de interesados o de oficio, para asegurar bienes

o pruebas, o mantener situaciones de hecho, o para seguridad de personas, o

satisfacción de necesidades urgentes; como un anticipo, que puede o no ser

definitivo, de la garantía jurisdiccional de la defensa de la persona o de los

bienes y para hacer eficaces las sentencia de los jueces".

La principal función de las medidas cautelares es garantizar la eficacia y la

seriedad de la función jurisdiccional. Lo que se persigue con el dictado de las

medidas cautelares no es proteger los derechos subjetivos de los

administrados, sino impedir que las sentencia judiciales se transformen en una

fricción jurídica de imposible cumplimiento.

Suspensión del Acto:

Sobre este tema, el distinguido jurista Jorge Fábrega P. señala:

Los particulares disponen de un medio para impedir la ejecución de los actos

administrativos cuando entrañen peligros graves o irreparables que consisten

en la suspensión provisional que decreta el tribunal contencioso administrativo

de la demanda, ordene la administración que difiera la ejecución del acto

impugnado hasta la decisión final, el acto de suspensión es así una medida

cautelar, que constituye una tutela instrumental a la pretensión principal, que

provisionalmente enerva los efectos jurídicos materiales del acto administrativo

mientras se espera la decisión de fondo, evita a cualquiera de las partes que

intervengan en el proceso judicial, que sufran un perjuicio grave e irreparable,

garantizándoles así su derecho.

La suspensión en prevención, como una de las medidas cautelares en el

proceso contencioso administrativo en Colombia, tuvo en su primer proyecto

tuvieran indicios graves de que se iban a producir actos, hechos u operaciones

administrativas ilegales o inconstitucionales en perjuicio suyo, podían solicitar a

la justicia contenciosa administrativa que impidiera que éstos se causaran.

actuación de la administración inconstitucional o ilegal, no susceptible de otro

ocasionaría con tal actuación.

Se diferenciaba de la otra medida cautelar de suspensión provisional, en que la

actuación ya se había producido y culminado o concretado, y en ella el acto

empezaba a producir efectos.

Fumus bonis iuris o apariencia del buen derecho:

Como es sabido, de todos los requisitos que en el procedimiento contencioso-

administrativo determinan la adopción de medidas cautelares, el más difícil de

referido a la “apariencia de buen derecho”. Se trata de un presupuesto

conformado por la jurisprudencia, pues la norma legal, no lo contempla

expresamente. En ocasiones es vinculado a la existencia de un vicio notorio, de

una arbitrariedad o ilegalidad manifiesta.

Periculum in mora o Peligro en la demora:

Se da cuando existe el peligro de que se mantuviera o alterara, en su caso, la

situación de hecho o de derecho, dicha alteración pudiera influir en la sentencia

o convirtiera su modificación en ineficaz

La Sala no puede acceder a la petición del demandante de dictar nuevas

disposiciones en reemplazo de la suspendida ya que esto no puede hacerlo la

disposiciones nuevas en reemplazo de aquéllas que sean anuladas en la

sentencia. Quizás, reformas legislativas deberían otorgar facultad a la Sala

abogan en américa Latina varios tratadistas. ( auto del 27 de junio de 1991).