Opone 07 Dic Web
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A. ANTECEDENTES DE HECHO.
Con fecha 16 de agosto de 2016 Fundación Integra y Comercial Perbox SpA, Rut
76.228.666-1, suscribieron un contrato de ejecución de obras relativo a la construcción de
un establecimiento educacional denominado Jardín Infantil “Pilpilén”, ubicado en la
comuna de San Antonio, Región de Valparaíso.
En la cláusula TERCERA del referido contrato de obras, las partes pactaron que el
precio total de las obras encomendadas ascendería a $399.870.876, IVA incluido, suma
que se pagaría por parcialidades, conforme a la verificación del estado de avance de la
obra, la que se estableció de la siguiente manera:
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b) SEGUNDO ESTADO DE PAGO: Otro 15% DEL MONTO TOTAL del
contrato se pagará una vez que las obras se encuentren avanzadas al menos
en un 40%;
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confeccionada por el profesional de infraestructura a cargo de la obra, Guillermo Barrera
Oviedo.
En relación a la Factura N°23, objeto del presente litigio, Fundación Integra no tuvo
conocimiento su emisión toda vez que dicho documento no fue enviado por la
sociedad emisora ni recepcionado en las dependencias de Fundación Integra por
ningún medio y por consiguiente, mucho menos pudo ser aceptada por mi representada.
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Con fecha 26 de diciembre de 2016, esto es, al tercer día de recibir la
información relativa a la existencia de la Factura N°23, la operación de factoring y
cesión de créditos entre la demandante y la sociedad emisora de la Factura N°23 en
comento, doña Aída Valdebenito da respuesta al correo electrónico antes señalado,
indicando en términos claros y explícitos que “NO AUTORIZAMOS DICHA FACTURA YA
QUE NO CUENTAN CON EL 80% SEÑALADO.”. Con la misma fecha y en atención a la
respuesta de mi representada, don Richard Campos, Ejecutivo Comercial de la
demandante, se disculpó por la comunicación realizada por la demandante en correo de
fecha 23 de diciembre de 2016, pues señala que Comercial Perbox SpA había solicitado
expresamente que no se informara a Fundación Integra de tal negociación.
Sin perjuicio de ello, cabe hacer hincapié que entre la fecha de emisión de la Factura
N°23 por parte de Comercial Perbox SpA, el día 20 de diciembre de 2016, y su rechazo por
Fundación Integra el día 26 de diciembre de 2016, transcurrió un total de 6 días corridos,
inferior al plazo de 8 días corridos que el legislador le otorga al deudor de una factura para
su reclamo, por lo que el rechazo de la factura y el reclamo de su contenido se realizó
oportunamente por mi representada, aun cuando no tuvo noticia de la existencia de dicho
instrumento al momento de su emisión.
B. ANTECEDENTES DE DERECHO
Fundación Integra es una institución privada sin fines de lucro, financiada mediante
la entrega de aportes públicos considerados en la Ley de Presupuestos, aprobados
anualmente por el Congreso, cuyo objetivo primordial dice relación con la concreción de
políticas públicas del Estado, entregando educación gratuita y de calidad para la primera
infancia.
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automáticamente las facturas electrónicas emitidas por sus proveedores contribuyentes
facturadores electrónicos, por lo que los emisores de dichas facturas debían efectuar la
gestión de envío del instrumento correspondiente.
Como se señaló, a la fecha de emisión de la factura objeto del litigio, esto es, 20 de
diciembre de 2016, Fundación Integra no era un contribuyente obligado a emitir ni recibir
documentos tributarios electrónicos, encontrándose mi representada en la hipótesis
contemplada en el inciso 1° del artículo 9°, precedentemente transcrito.
En atención a ello, para que la Factura N°23 pudiera cederse y cumpliera con
eficacia su rol de instrumento jurídico idóneo en la circulación del crédito, debían
satisfacerse determinadas formalidades que miran a su perfeccionamiento entre el cedente
y el cesionario, formalidades que se desprenden de la norma transcrita, cuales son:
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Como se señaló anteriormente por esta parte, la Factura N°23 objeto del presente
litigio, no fue recepcionada por ningún medio por Fundación Integra a la fecha de su
emisión, y una vez enviada la referida factura a mi representada con fecha 23 de diciembre
de 2016, al tercer día, esto es el día 26 de diciembre de 2016, se rechazó y reclamó
directamente a la ejecutada del contenido de ésta, por no ejecutarse el servicio en el
porcentaje indicado. De esto se sigue que no se ha dado cumplimiento a ninguno de los
requisitos establecidos en dicha ley para la cesión del crédito contenido en una
factura, por lo que no era posible ceder el crédito expresado en la Factura N°23.
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De esta manera, al no haberse interpuesto la demanda ejecutiva por quien
realmente correspondía, tenemos que el libelo no es capaz de generar la válida
sustanciación de un proceso que pudiera llegar a término mediante la ejecución de mi
representada en virtud del litigio de marras, toda vez que no existe ningún vínculo jurídico
entre mi representada y la ejecutante, por lo que esta última carece del requisito necesario
para ser sujeto activo de la acción.
De ello se sigue que, para que la cesión del crédito contenido en Factura N°23 o
cualquiera otra factura emitida con anterioridad al 1 de febrero de 2017 sea oponible a mi
representada, es un requisito indispensable el envío de la factura a Fundación Integra y su
recibo efectivo en sus dependencias, tanto para recepción conforme o reclamo del servicio,
como para el cómputo del plazo de 8 días cuando no se ha efectuado alguna de éstas
constancias.
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fecha 26 de diciembre de 2016, esto es, al tercer día de recibir la información relativa
a la existencia de la Factura N°23, de la operación de factoring y la cesión de créditos
entre la ejecutante y la sociedad emisora de la Factura N°23 en comento, doña Aída
Valdebenito da respuesta al correo electrónico antes señalado, indicando en términos
claros y explícitos que “NO AUTORIZAMOS DICHA FACTURA YA QUE NO CUENTAN
CON EL 80% SEÑALADO.”.
En este orden de ideas, esta parte estima que ejecutar a mi representada en las
circunstancias descritas a lo largo de esta presentación, esto es, no habiéndose
perfeccionado la cesión de créditos entre la ejecutante y Comercial Perbox SpA, siendo
inoponible a Fundación Integra este intento de cesión y no habiéndose observado los
requisitos establecidos en la Ley 19.983 para la transferencia y mérito ejecutivo de las
facturas, infringe las normas aplicables al caso, mencionadas precedentemente, y vulnera
gravemente los derechos constitucionales de mi representada, consagrados en la Carta
Fundamental, especialmente en el artículo 19 numeral 24°.
Por todo lo expuesto, S.S. debe acoger la presente excepción perentoria de falta de
legitimación activa y negar lugar a la ejecución intentada por la demandante.
Para el evento que S.S. negare asidero a la tesis expuesta, oponemos la segunda
excepción, del todo procedente para el presente caso según se analiza a continuación.
Por motivos de economía procesal, damos por reproducidos todos los argumentos
fácticos y de derecho expuestos en los literales A y B y en la excepción perentoria del ítem
I, precedentes.
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Habiéndose incumplido los requisitos establecidos en el inciso 1° del artículo 9° y de
los artículos 3 y 4° de la Ley N°19.983 por el ejecutante y, por tanto, siendo inválida la
cesión de créditos intentada entre Comercial Perbox SpA y la demandante, tenemos que
ésta última no es capaz de deducir la acción de marras en contra de mi representada, toda
vez que no es titular del crédito contenido en la Factura N°23, objeto del litigio.
Así, tenemos que ante la falta de titularidad del ejecutante del crédito contenido en
la Factura N°23 objeto del litigio, la demandante carece de la Legitimación en la Causa
necesaria para verificar la capacidad procesal que se requiere para accionar ejecutivamente
en contra de mi representada.
Para el evento que S.S. negare asidero a la tesis expuesta, oponemos la tercera
excepción, del todo procedente para el presente caso según se analiza a continuación.
El artículo 254 del Código de Procedimiento Civil, en su numeral 3°, establece que
la demanda debe contener “El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado.”.
Respecto a esta exigencia y atendido lo dispuesto en el artículo 66 inciso 3° del Código
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Orgánico de Tribunales, en Auto Acordado de la Excelentísima Corte de Apelaciones de
Santiago publicado el 21 de enero de 1989, se establece además que las demandas o
gestiones judiciales que se inicien en Tribunales Civiles deberán contener el nombre
completo del o de los demandados con el número de RUT o cédula de identidad si fuere
conocido.
Esto último deriva, además, en un vicio a la actuación del receptor que invalida la
notificación y citación practicada a mi representada, así como también en el Mandamiento
decretado con fecha 14 de noviembre de 2018 en autos, que ordena requerir de pago a
Oriele Rossel Carrillo en representación de la ejecutada, en circunstancias que sus
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facultades de representación se encontraban a la fecha revocadas por el Consejo Nacional
de Fundación Integra.
De esta manera, S.S. debe acoger la excepción de ineptitud del libelo, establecida
en el numeral 4° del artículo 464 del Código de Procedimiento Civil, y negar lugar a la
presente ejecución.
Por motivos de economía procesal, damos por reproducidos todos los argumentos
fácticos y de derechos expuestos en los literales A y B y en las excepciones de los ítems I,
II y III, precedentes.
Luego, el artículo 4° de la citada Ley N°19.983 dispone que una de las dos
condiciones copulativas para que una Factura quede apta para su cesión es que “b) Que
en la misma conste el recibo de las mercaderías entregadas o del servicio prestado”, y más
adelante establece que “El recibo a que se refiere el literal b) del inciso primero deberá
efectuarse dentro de los ocho días corridos siguientes a la recepción de la factura. En caso
que el recibo no haya sido efectuado en el plazo señalado y tampoco haya existido reclamo
en contra de su contenido o de la falta total o parcial de entrega de las mercaderías o de la
prestación del servicio mediante alguno de los procedimientos establecidos en el artículo
3°, se presumirá que las mercaderías han sido entregadas o el servicio ha sido prestado.”
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“a) Que la factura correspondiente no haya sido reclamada de
conformidad al artículo 3° de esta ley;
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la cesión de créditos entre la ejecutante y la sociedad emisora de la Factura N°23 en
comento, doña Aída Valdebenito da respuesta al correo electrónico antes señalado,
indicando en términos claros y explícitos que “NO AUTORIZAMOS DICHA FACTURA YA
QUE NO CUENTAN CON EL 80% SEÑALADO.”.
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titular del crédito era la sociedad emisora del instrumento, esto es, Comercial Perbox SpA,
persona jurídica distinta de quien dedujo la presente acción ejecutiva.
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Es decir, a la fecha de emisión de la factura objeto del litigio, esto es, 20 de
diciembre de 2016, Fundación Integra no era un contribuyente obligado a emitir ni recibir
documentos tributarios electrónicos, por lo que, en cuanto a la recepción de las mercaderías
o del servicio prestado, debía estarse a lo señalado en el inciso primero del artículo 9° de
la Ley 19.983, específicamente la parte previamente subrayada, esto es, debían
satisfacerse determinadas formalidades que se desprenden de la norma transcrita, cuales
son:
Es decir, entre la fecha de emisión de la Factura N°23 por parte de Comercial Perbox
SpA, el día 20 de diciembre de 2016, y su rechazo por Fundación Integra el día 26 de
diciembre de 2016, transcurrió el plazo de 6 días corridos, inferior al plazo de 8 días corridos
que el legislador le otorga al deudor de una factura para su reclamo, por lo que el rechazo
de la factura y el reclamo de su contenido se realizó oportunamente por mi representada,
aun cuando no tuvo noticia de la existencia de dicho instrumento al momento de su emisión.
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argumentos se tienen por reproducidos íntegramente, por lo que tampoco se ha requerido
válidamente de pago a mi representada, verificándose así la falta de personería y de
representación de la ejecutada.
De esta manera, S.S. debe negar lugar a la ejecución por la excepción establecida
en el numeral 7° del artículo 464 del Código de Procedimiento Civil.
Para el evento que S.S. negare asidero a la tesis expuesta, oponemos la quinta
excepción, del todo procedente para el presente caso según se analiza a continuación.
Por motivos de economía procesal, damos por reproducidos todos los argumentos
fácticos y de derechos expuestos en los literales A y B y en las excepciones de los ítems I,
II, III y IV, precedentes.
Es del caso que, al día 20 de diciembre de 2016, fecha en que se emitió la referida
Factura N°23, la empresa Comercial Perbox SpA no había dado cumplimiento a la
condición suspensiva de haberse ejecutado el porcentaje del 80% de avance de la
obra, por lo que no se devengó la obligación de pago de Fundación Integra del monto
señalado en la mencionada Factura.
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En consideración a que toda obligación debe tener una causa real y lícita, es del
todo fundado impugnar la acción deducida por la ejecutante, atendida la inexistencia de la
causa que dio origen a la emisión de la Factura N°23 cuya ejecución se reclama, esto es,
el incumplimiento de la condición suspensiva de la ejecución del 80% del avance físico de
la obra relativa al establecimiento educacional denominado “Pilpilén”, de la comuna de San
Antonio.
POR TANTO, en mérito de lo expuesto, de las normas legales citadas y las demás
que en derecho fueren procedentes,
RUEGO A U.S., se sirva tener por contestada la demanda ejecutiva y opuestas las
excepciones señaladas, acogerlas en todas sus partes y, en definitiva, rechazar la ejecución
intentada por la parte ejecutante, con expresa condena en costas.
PRIMER OTROSÍ: Solicito a S.S. se sirva tener por acompañados, con citación y bajo
apercibimiento legal, según corresponda, los siguientes documentos:
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2. Consulta de Situación Tributaria en el Servicio de Impuestos Internos respecto de la
demandada, que acredita que Fundación Integra se encuentra obligado a emitir y
recibir documentos electrónicos a partir del 1 de febrero de 2017, autorizada en la
Notaría de Santiago de doña Nancy de la Fuente Hernández.
3. Copia autorizada de contrato de Ejecución de Obras relativo al establecimiento
educacional denominado Pilpilén, celebrado con fecha 16 de agosto de 2016 entre
Fundación Integra y Comercial Perbox SpA.
4. Copia autorizada de carta de fecha 6 de marzo de 2017 enviada por Fundación
Integra a Comercial Perbox SpA, en que se notifica del término anticipado del
contrato de ejecución de obras por paralización de las obras sin autorización ni aviso
a Fundación Integra.
5. Copia autorizada de correo electrónico de Bryan Pastenes en representación de la
demandante a Aída Valdebenito de Fundación Integra, de fecha 23 de diciembre de
2016, en que se le remite factura N°23 objeto del presente litigio; respuesta de Aída
Valdebenito a Bryan Pastenes en que rechaza la factura objeto del litigio por falta
de servicio, de fecha 26 de diciembre de 2016; correo de disculpas de Richard
Campos en representación de la demandante a Aída Valdebenito y el adjunto
Pagaré en Cuotas N°1091 suscrito por Comercial Perbox SpA en favor de SW
Factoring S.A., remitido por Richard Campos.
6. Copia autorizada de Informe de Control de Avance de Obra del establecimiento
Pilpilén, relativo al avance de la semana N°17, desde el 19 de diciembre de 2016 al
23 de diciembre de 2016, emitido por el Inspector Técnico de Obras, don Guillermo
Barrera Oviedo, que señala que a la señalada época el avance real de la obra era
de un 60 por ciento.
7. Copia autorizada de Informe de Control de Avance de Obra del establecimiento
Pilpilén, relativo al avance de la semana N°20, desde el 2 de enero de 2017 al 6 de
enero de 2017, emitido por el Inspector Técnico de Obras, don Guillermo Barrera
Oviedo, que señala que a la señalada época el avance real de la obra era de un
61,70 por ciento.
8. Copia de escritura pública de fecha 8 de noviembre de 2017, repertorio N°9.856,
otorgada en la Notaría de Santiago de doña Nancy de la Fuente Hernández, en que
consta aprobación de la reforma estatutaria de Fundación Integra y el texto
refundido de sus estatutos.
9. Certificado de Vigencia de Persona Jurídica sin Fines de Lucro, emitido con fecha
19 de noviembre de 2018 por el Servicio de Registro Civil e Identificación, en que
consta el nuevo nombre de Fundación Integra.
10. Copia de escritura pública de fecha 29 de marzo de 2018, otorgada en la Notaría de
Santiago de doña Nancy de la Fuente Hernández, de reducción a escritura pública
de Sesión Extraordinaria N°2-2018 del Consejo Nacional de Fundación Integra, en
que consta personería de actual Director Ejecutivo y revocación de poderes de
Oriele Rossel Carrillo.
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POR TANTO, RUEGO A US, tener por acompañados, con citación y bajo
apercibimiento legal, según corresponda, los documentos singularizados.
SEGUNDO OTROSÍ: Ruego a US, tener presente que mi personería consta de escritura
pública de mandato judicial otorgada en la Notaría de Santiago de doña Nancy de la Fuente
Hernández, con de fecha 12 de abril de 2018, repertorio 2867-2018, con firma electrónica
avanzada, que acompaño en Primer Otrosí.
CUARTO: Ruego a US. tener presente que delego poder en que actúo en estos autos
en las abogadas habilitadas para el ejercicio de la profesión, doña CRISTINA MIRANDA
RUIZ, cédula nacional de identidad número 17.122.835-2, y doña ELIZABETH PARRA
CORTEZ, cédula nacional de identidad número 15.955.959-9, para que individual, separada
e indistintamente actúen en el presente proceso con las mismas facultades del suscrito.
QUINTO OTROSÍ: Hago presente a S.S. que todos los contratos materia de autos,
fueron suscritos en su oportunidad por mi representada bajo el nombre de FUNDACIÓN
EDUCACIONAL PARA EL DESARROLLO INTEGRAL DEL MENOR, sin perjuicio que el
Consejo Nacional de Fundación Integra aprobó la reforma estatutaria en sesión
extraordinaria número 3-2017, celebrada con fecha 6 de noviembre del año 2017, cuya acta
fue reducida a escritura pública con fecha 8 de noviembre de 2017 en la Notaría de Santiago
de doña Nancy de La Fuente Hernández, modificando y reemplazando el nombre de mi
representada de FUNDACIÓN EDUCACIONAL PARA EL DESARROLLO INTEGRAL DEL
MENOR por el de FUNDACIÓN EDUCACIONAL PARA EL DESARROLLO INTEGRAL
DE LA NIÑEZ, conforme al cual comparezco en autos.
SEXTO OTROSÍ: Solicito a S.S. tener presente que me valdré de todos los medios
probatorios que franquea la ley para controvertir lo demandado, especialmente de prueba
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documental, testimonial, confesional, pericial, inspección personal del tribunal y cualquier
otro medio de prueba reconocido en la ley.
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