Caida de Contratos PDF

Diario Perfil 19-04-2020
Caída de contratos: lo impredecible ataca la ley
La recesión puede llevar a un fenómeno que supere la crisis de 2002 en cuanto a gravedad. La ley
contempla algunas de estas situaciones y propone alternativas para remediar casos de fuerza
mayor. El criterio es priorizar los acuerdos sobre los conflictos.
Por Andrés S. Herrero (Director del Doctorado en Derecho y profesor titular de Contratos de la
Facultad de Derecho de la Universidad Austral.)
Estamos en cuarentena; nuestros contratos, ¿también? ¿Hay que seguir cumpliéndolos? ¿Se
suspenden? ¿Se extinguen? ¿Hay algún tipo de responsabilidad legal, bien sea por no
cumplirlos, suspenderlos o darlos por terminados? Hoy parece que todo vale, pero ¿qué va a
pasar cuando termine esta odisea? En buena medida, dependerá de lo que hagamos y
decidamos ahora.
Negociemos, don Inodoro. La frase es trillada pero cierta: a veces es mejor un mal acuerdo que
un buen juicio. Por muchas razones, lo mejor es que las partes del contrato afectado intenten
ellas mismas reencauzar la relación, con un espíritu de apertura y buena fe. Y mucha
imaginación. De lo contrario, será difícil llegar a buen puerto en este juego que, por lo menos en
lo inmediato, parece ser de suma cero o, peor, negativa: lo que uno de los contratantes gana el
otro lo pierde, si es que no pierden los dos. Habrá que otear el horizonte; tal vez allí nos espera
un ganar-ganar. Como dijo Nietzsche, lo que no te mata te fortalece, y esto también es aplicable
a las relaciones contractuales y comerciales.
Lógicamente, toda negociación se hace tomando como referencia qué puedo esperar si no llego
a un acuerdo: cuál es mi mejor alternativa. Y acá entra en escena el marco jurídico y legal.
Renegociar sin esto claro es como manotear a ciegas. La soga está, hay que sacarse la venda.
Primero lo pactado. En principio, deberá tenerse en cuenta lo que se haya convenido. Muchos
contratos, sobre todo los de mayor importancia económica, suelen tener cláusulas que
distribuyen el riesgo o establecen mecanismos para afrontarlo (por ejemplo, el deber de
renegociar, la mediación o el arbitraje). Salvo que violen normas imperativas, son válidas y, en
principio, hay que honrarlas.
Marco general: nadie fue. Dicho así, en términos generales, lo más probable es que ninguna de
las partes sea culpable del descalabro contractual. El combo “pandemia del coronavirus-medidas
gubernamentales (con la cuarentena a la cabeza)” es un caso fortuito o de fuerza mayor de
manual: un evento imprevisible, inevitable y ajeno a las partes. Pasarán las décadas, acaso los
siglos, y se lo seguirá estudiando. Estamos escribiendo la historia, de a ratos con nuestra sangre.
Lógicamente, esto incide, y mucho, sobre el encuadre jurídico de las distintas encrucijadas
contractuales que pueden presentarse, liberando de responsabilidad a quienes no cumplen, o
habilitando la modificación o la extinción de los contratos afectados. Pero no siempre. Insisto: no
vale todo. En lo que sigue, me referiré a las tres patologías contractuales más importantes que
pueden presentarse:
◆ la imposibilidad de cumplimiento;
◆ la frustración del fin del contrato, y el desequilibrio económico del contrato.
No puedo cumplir el contrato. En muchos casos, por razones jurídicas o materiales, no se puede
cumplir lo acordado. Lo que en el derecho se conoce como “imposibilidad de pago o de
cumplimiento”. Por ejemplo, porque el Gobierno prohibió la prestación del servicio contratado, la
entrega de la mercadería vendida o la apertura del establecimiento comercial. ¿Qué reglas se
aplican?
Por lo pronto, la parte imposibilitada de cumplir queda exenta de responsabilidad (no tiene que
indemnizar). Lógicamente, la otra tampoco debe cumplir su obligación (la contraprestación).
¿Y qué hay del contrato? Hay que distinguir dos escenarios:
◆ si la imposibilidad es definitiva, se extingue;
◆ si la imposibilidad es temporaria, se suspende hasta que sea posible cumplirlo. (Obviamente, el

escenario “pandemia + cuarentena” será transitorio, pero puede que, por el carácter esencial del
plazo o porque la suspensión frustró el interés del acreedor de modo irreversible, la imposibilidad
de cumplir el contrato sea definitiva).
No me interesa cumplir el contrato. Cabe, también, que, aun cuando sea posible cumplir el
contrato, a uno de los contratantes ya no le interese, y que su desinterés no sea caprichoso. Por
ejemplo, a una empresa no le sirve seguir recibiendo insumos si no está operando o a una
persona no le interesa recibir prestaciones que pensaba utilizar para una fiesta que ya no
realizará (o al menos no en la fecha programada). Se ha frustrado el fin del contrato.
¿Qué hay de este caso? La parte cuyo interés se ha frustrado definitivamente tiene derecho a
darlo por terminado. Si la frustración es temporaria, en cambio, el contrato queda en suspenso en
el ínterin y se reanuda cuando esta cese, salvo que impida el cumplimiento oportuno de una
obligación cuyo tiempo de ejecución es esencial, supuesto en el cual la parte afectada tiene
derecho a poner fin al vínculo contractual.
En cualquiera de estos casos, por supuesto, sin ninguna responsabilidad de las partes. Por
excepción, puede que el contratante frustrado tenga que compensar al otro los gastos en los que
ya haya incurrido para ejecutar el acuerdo, aunque esto es discutido.
Cuesta arriba cumplir. Finalmente, puede que se haya roto el equilibrio económico del contrato,
de modo que resulte muy desventajoso para una de las partes. Por ejemplo, porque se han
disparado locamente los costos de sus insumos. Es lo que en la jerga jurídica se conoce como
“imprevisión” o “excesiva onerosidad sobreviniente”.
En este caso, la parte perjudicada tiene dos opciones a su alcance:
◆ poner fin al contrato, o
◆ solicitar su adecuación, de modo que se restablezca el equilibrio perdido, así sea parcialmente,
y el contrato ya no le resulte tan perjudicial.
La solución proactiva. Este cuadro es un boceto muy rústico del panorama general. El encuadre
de cada contrato requiere un análisis riguroso, indispensable antes de definir cualquier curso de
acción. El deslinde de los distintos escenarios no es simple (a veces las diferencias son muy
sutiles), y ni hablar de las ramificaciones que puede presentar cada uno, que deliberadamente
omití. Las herramientas están, es cuestión de elegir las que correspondan y saber usarlas. Está
en nuestras manos.
Link de la publicación: https://www.perfil.com/noticias/elobservador/caida-de-contratos-lo-impredecible-

ataca-la-ley.phtml

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Caída de contratos: lo impredecible ataca la ley

◆ la frustración del fin del contrato, y el desequilibrio económico del contrato.

¿Y qué hay del contrato? Hay que distinguir dos escenarios:

◆ si la imposibilidad es definitiva, se extingue;

◆ si la imposibilidad es temporaria, se suspende hasta que sea posible cumplirlo. (Obviamente, el

◆ poner fin al contrato, o

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