TESIS FINAL II Mes Corregido
TESIS FINAL II Mes Corregido
TESIS FINAL II Mes Corregido
Ciudadano (a):
Coordinador (a) y Demás Miembros de la Comisión
Técnica de Trabajo de Grado.
Universidad Rómulo Gallegos
Su Despacho. -
Por la presente hago constar que he leído el Proyecto del Trabajo de Grado,
presentado por el ciudadano: José E. Caruci Hernández, titular de la Cédula de
Identidad N° 8.691.386, aspirante a optar al Grado de Especialista en Ciencias
Penales y Criminológicas, mención que otorga la Universidad Nacional Experimental
de los Llanos Rómulo Gallegos, y cuyo título EFECTOS DE LA PRUEBA
ANTICIPADA EN CASOS DE VIOLACIÓN SEXUAL EN EL
ORDENAMIENTO JURIDICO VENEZOLANO, En consecuencia, me
comprometo a prestar la asesoría en calidad de Tutor, durante la etapa de desarrollo
hasta su presentación y evaluación definitiva.
En la ciudad de San Juan de los Morros, a los 22 días del mes de junio del año
dos mil veintidós.
Atentamente
C.I.N° 4.230.354
3
DEDICATORIA
A Dios, por permitir que haya logrado una nueva meta en mi vida.
AGRADECIMIENTOS
INDICE GENERAL
P.p.
CARTA DE ACEPTACION DEL TUTOR…………..………………………… i
DEDICATORIA………………………………………………………………… ii
AGRADECIMIENTO…………………………………………………………… iii
INDICE GENERAL…………………………………………………………….. iv
RESUMEN………………………………………………………………………. v
INTRODUCCION………………………………………………………………. vi
CAPITULOS
EL PROBLEMA
Planteamiento del Problema.…………………………………………………….. 3
Objetivos de la Investigación…………………………......................................... 8
Justificación de la Investigación………..……………………………………….. 8
II
MARCO TEORICO
Contexto de la Investigación……………………………………………….......... 10
Antecedentes de la investigación…..……………………………………………. 10
Bases teóricas……………………………………………………………………. 15
Bases legales…………………………………………………………………….. 35
III
MARCO METODOLOGICO
Paradigma de la investigación…………………………………………………… 54
Tipo de Investigación……………………………………………………………. 54
Diseño de la Investigación………………………………………………………. 54
Fase de la Investigación…………………………………………………………. 56
Técnica de recolección de la información………………………………….......... 57
IV
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
Conclusiones……………………………………………………………………... 59
Recomendaciones………………………………………………………………… 60
6
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS…………………………………………… 63
Jurisprudencia…………………………………………………………………….. 66
Currículo del tutor………………………………………………………………... 74
Currículo del participante………………………………………………………… 83
VI
7
RESUMEN
INTRODUCCIÓN
CAPÍTULO I
EL PROBLEMA
OBJETIVO GENERAL
OBJETIVOS ESPECÍFICOS
Describir las características generales de los medios probatorios en el
ordenamiento jurídico venezolano.
Identificar las particularidades del proceso de investigación criminalística en los
casos de violación sexual en el ordenamiento jurídico venezolano.
Determinar el alcance de la prueba anticipada en casos de violación sexual en el
ordenamiento jurídico venezolano.
JUSTIFICACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN
CAPÍTULO II
Nacionales
11
Pérez (2017), en su Trabajo Especial de Grado que lleva por título El Valor
Probatorio de la Evidencia Física dentro del Proceso Penal Venezolano para
obtener el título de Magíster en Derecho Penal y Criminología en la Universidad
Central de Venezuela, se apoyó en una investigación jurídico dogmática; refiere que
se estableció el valor probatorio de la evidencia física dentro del proceso penal
venezolano y así garantizar las resultas de un proceso útil el cual permita un resultado
justo a través de una sentencia absolutoria o condenatoria.
Se concluyó que la evidencia tiene una función vital dentro del proceso y se
recomendó la mejor formación y preparación profesional y ética por parte de todos
los funcionarios públicos quienes intervienen en el proceso penal constituyéndose en
un respaldo para la mejora en la eficacia de sus deberes para con la justicia.
Puede observarse que el antecedente antes mencionado guarda estrecha relación
con la investigación, puesto que brindan lineamientos para enriquecer el trabajo, al
aportar elementos tanto de carácter teórico, desde el punto de vista de la práctica
investigativa, ofreciendo experiencias de gran valor dentro del campo criminal, lo
cual sirve de gran apoyo en el desarrollo de la temática, reafirmando la intención del
autor de contribuir con material orientado a la consulta y esclarecimiento de casos en
el área legal o judicial, mediante la aplicación de conocimientos.
Quiñonez (2017) en su Trabajo Especial de Grado titulado Análisis de la
Experticia Técnica como Método para la Recolección de Indicios, presentado en
la Universidad Nacional Experimental de la Seguridad para optar al título de Magister
en Criminalística, bajo una investigación documental, sustentada en una revisión
bibliográfica, pudo concluir que el perito en criminalística, como especialista tiene
como objetivo primordial la preservación de manera científica del lugar de los
hechos, sus aportaciones técnicas científicas de los lugares de los hechos es de crucial
valor para los procesos judiciales y la Criminalística va desde una confrontación de
una firma o huella digital, hasta la reconstrucción de las posiciones victima
victimario.
12
Internacionales
De lo antes expuesto se deduce que la prueba anticipada data de siglos atrás, sin
embargo, su utilización era netamente civil y mas que todo era utilizado en el
interrogatorio de testigos, quedando regulada para solo para algunos casos en los
cuales el testigo tenia una edad avanzada, peligro de muerte o perdida de la memoria
y su practica era muy limitada, por lo que se puede concluir que su utilidad se ha
venido demostrando en el área civil hasta abarcar otras áreas del derecho.
16
BASES TEÓRICAS
La Prueba
La prueba la situación de las cosas, y siendo así, es una circunstancia, objeto o
sujeto, que puede ser susceptible de ser comprobada o en un proceso judicial, no sólo
por parte del juez, sino que también por las partes inmersas en dicho proceso, y que
permiten establecer la veracidad o no de los hechos por los cuales se ha impulsado el
procedimiento, a objeto de sustentar las decisiones o fallos que puedan emitirse.
Dentro de este orden de ideas, Delgado (2011), señala que la prueba es “lo que
sirve para producir en las partes y en el Juez el convencimiento sobre la veracidad o
falsedad de los hechos que son materia de un proceso y, por consiguiente, para
sustentar las decisiones judiciales” (p. 22). Así las cosas, tomando en cuenta lo
anterior, se puede comenzar señalando la importancia de lo que es el medio de prueba
y su forma de evacuación en el proceso, ya que es a través de ellas las partes van a
corroborar sus alegatos en juicios y son ellas las que van a dirigir al sentenciador a la
verdad de los hechos para una decisión justa y diligente.
Puede decirse entonces, que la prueba es en todo caso, una experiencia, una
operación, un ensayo, dirigido a hacer patente la exactitud o inexactitud de una
proposición. En ciencia, probar es tanto la operación tendiente a hallar algo incierto,
como la destinada a demostrar la verdad de algo que se afirma como cierto.
En sentido jurídico procesal, la prueba es ambas cosas: un método de
averiguación y un método de comprobación. La prueba penal es, normalmente,
averiguación, búsqueda, procura de algo. La prueba civil es, normalmente
comprobación, demostración, corroboración de la verdad o falsedad de las
proposiciones formuladas en el juicio.
Por otra parte, la prueba penal se asemeja a la prueba científica; la prueba civil
se parece a la prueba matemática: una operación destinada a demostrar la verdad de
otra operación pues, el proceso debe instituir la verdad de los hechos por los senderos
17
comisión del hecho punible que se pretende juzgar. En este sentido, una vez analizada
dicha evidencia, el experto o permito emite un dictamen pericial. Este dictamen, se
encuentra definido por Pérez (2007) como “la exposición por escrito de las
circunstancias observadas en el examen de la cuestión que se considera, con
explicaciones detalladas que certifiquen lo dicho” (p. 54), así las cosas, el dictamen
pericial, ocupa los hallazgos del experto sobre el examen de la cosa periciada.
El término evidencia, según Luque (2011) “proviene de latín indictum, que
significa signo aparente y probable de que existe alguna cosa, y a su vez es sinónimo
de señal o muestra” (p. 70), por lo tanto, la evidencia o prueba implica a todo efecto
tangible que implique la existencia de un hecho o situación delictiva que se investiga
o juzga y que otorgue certeza de la ocurrencia del mismo. A tales efectos, la
evidencia requiere de un tratamiento especial que permita a través del análisis
científico establecer ciertos criterios que otorguen fiabilidad a su origen y efectos
sobre el crimen que se investiga.
Medicina Legal
Para Piña y Palacios (1977):” La medicina forense es la rama de la
medicina que reúne todos los conocimientos médicos que pueden ayudar a la
administración de justicia. Es practicada por médicos para beneficio del sistema
de justicia”. (p. 180).
De este modo, la medicina forense interesa en particular al médico y al sistema
de justicia. Al médico en el ejercicio liberal de su profesión o como perito en los
tribunales. En el primer caso, para conocer el marco legal que rige su actuar. En el
segundo caso, para colaborar con la justicia en el esclarecimiento de los aspectos
médicos.
Al sistema de justicia, le interesa conocer el arsenal de pruebas médicas que
esta disciplina contiene para exponerla o rebatirlas, y al juez para interpretarlas,
admitirla o objetarla. Así mismo, se hace necesario que los funcionarios policiales,
tanto preventivos como investigativos, estén conscientes de la importancia del
resguardo de indicios en la víctima, el victimario y el sitio del suceso, que permitan al
22
médico legal rendir un informe útil para la administración de justicia, y es aquí donde
reside el objetivo final de esta especialidad: proporcionar pruebas científicas para
castigar al delincuente y exonerar de culpa al inocente.
Dentro de este contexto, la medicina forense es una ciencia principalmente
diagnóstica. Desde una perspectiva general, en la práctica clínica, el médico realiza
un examen físico complementado por exámenes de laboratorio para llegar a un
diagnóstico con el cual se fundamenta un tratamiento y con base en el resultado se
instaura un pronóstico.
Es así, como se podrían clasificar las ciencias médicas en integrales,
diagnósticas y terapéuticas. En las integrales, se cumplen todas las etapas citadas,
como es el caso de la medicina interna y la cirugía general. En las diagnósticas, sólo
se establece la entidad o enfermedad que aqueja al paciente, como es la radiología y
la patología quirúrgica. En las terapéuticas, el especialista sólo tiene la misión de
aplicar un tratamiento, como es el caso de la quimioterapia.
En la medicina legal, se llega al diagnóstico del tipo de lesión o de causa y
manera de muerte, según la condición del paciente vivo o muerto. A veces, se hace
además un pronóstico, como si una lesión en el rostro puede dejar una marca
indeleble, por ejemplo. Según Piña y Palacios (1977):
Así, debe ser de rigor la convocatoria de verdaderas juntas médicas para que
legista se forme un adecuado criterio de la situación que afronta la investigación
asignada. Desde luego, se recurrirá a especialistas en el área motivo del litigio a
objeto de determinar las lesiones observadas y la manera en que ocurrieron los
23
hechos. Sus explicaciones sobre aquellos detalles técnicos del caso permitirán al
forense contar con una vasta información para fundamentar su dictamen.
Similar situación acontece en la valoración del daño corporal en órganos o
sistemas orgánicos de gran especialización, tal puede ser el caso de la evaluación de
una lesión en un ojo, donde el criterio del médico especializado es imprescindible.
En un sentido amplio, la medicina forense o legal es toda la medicina en su
aplicación judicial. Respecto a las demás especialidades, la posición del médico legal
es comparable con la del patólogo, el radiólogo o el oncólogo. Del mismo modo, que
el patólogo estudia las alteraciones anatómicas que las enfermedades causan en todos
los sistemas orgánicos o que el radiólogo lo hace con las anormalidades en las
imágenes de todos los órganos obtenidas mediante rayos X, ultrasonido, tomografía
axial computarizada o resonancia magnética, o que el oncólogo estudia y trata las
transformaciones malignas en la mayor parte de los órganos o sistemas orgánicos,
pues, de manera similar, el médico legal resuelve las cuestiones medico legales en
todas las ramas de la medicina; lo que es propio, característico de esta especialidad,
es el criterio médico legal y como tal debe entenderse como el análisis científico que
se orienta hacia las necesidades de la administración de justicia que efectúa el legista
sobre los hechos médicos.
Señala Vargas (2004), que las características del buen especialista en medicina
legal son las siguientes:
De esta forma, se espera que el médico legal actúe de buena fe, sin engaños ni
subterfugios. El perito que intencionalmente causa daño a un acusado inocente, por el
places de llevarle la contraria a un defensor o a un perito de parte, es un deleznable
que avergüenza a su profesión.
Así mismo, se incluye dentro del tema de los documentos, porque en última
instancia va a quedar escrito en las actuaciones judiciales.
Respecto al certificado, señala Quiroz (1977) lo siguiente:
De esta forma, el médico que sirve como perito debe ser claro en su
pensamiento y bien intencionado en sus argumentos. Cuando actúa como perito de
parte, aunque se le paga por su tiempo y capacidad, no debe comprometer su buen
criterio. Su lealtad debe estar comprometida con la verdad. Así mismo, para efectuar
su pericia debe familiarizarse con todos los detalles del caso. De igual forma, debe
refrescar sus conocimientos generales sobre hechos similares, para ello, debe revisar
fuentes médicas, jurídicas, entre otras.
No obstante, cuando el médico legal es llamado a comparecer en un juicio oral,
conviene no olvidar que se le ha llamado para que emita un juicio de experto, como
tal, su opinión puede referirse a situaciones hipotéticas que se le planteen y cuando
una pregunta le parezca vaga, poco precisa o contradictoria, está en su derecho de
solicitar que se le vuelva a formular de modo más claro. El perito médico debe estar
preparado para enfrentar la actitud agresiva de algunos abogados defensores, quienes
pueden considerar que su testimonio perjudica los intereses de su cliente.
Así, el asalto sexual puede ser un acto agresivo destructivo porque la mujer
aparece como la víctima de los deseos destructivos del agresor; este a menudo
describe su acto emocional como de furia, y admite dificultades en la relación
heterosexual, a pesar de una vida sexualmente activa. El hecho ocurre en la casa de la
víctima.
Así mismo, el acto de violación puede ser motivado por deseos sexuales. Hay
una relativa ausencia de violencia y brutalidad. La agresión tiene como propósito
primario el acceso carnal. El acto representa esfuerzos del agresor para escapar de la
sensación de impotencia o de las tendencias homosexuales. La víctima suele ser una
persona extraña, y el hecho tiene lugar en calles aisladas y oscuras, parques o
bosques.
La violación con fuerte componente sádico, es el tipo más frecuente. Los
esfuerzos de la víctima por defenderse excitan más al agresor. Tales violaciones
muestran características paranoides, y en ciertas circunstancias pueden ser
francamente psicóticos. En condiciones normales suelen ser impotentes.
En la violación con gran impulsividad, el acto es más espontáneo que
premeditado y refleja los problemas de ajuste de la vida en estos individuos, que en
condiciones normales tendrían dificultades para obtener parejas mediante seducción.
Carácter Punible de la Violación
Señala Lencioni (2012), respecto al acto de violación, lo siguiente:
La palabra violación proviene del latín violare, acceder a alguna cosa por
medio de la violencia. De acuerdo con Soler “consiste en el acceso carnal
con persona de uno u otro género ejecutado mediante violencia real o
30
Sujeto Pasivo: Pueden ser sujetos pasivos del delito de violación personas de
uno u otro género. Sin embargo, hubo legislaciones penales en Hispanoamérica que
restringían tal condición a la mujer. Fue el caso de Cuba, Guatemala y Perú entre
otros. Respecto al sujeto pasivo, conviene analizar brevemente algunas situaciones
particulares.
Abordaje Criminalístico de la Violación
La investigación del delito es factor fundamental para el sistema de
administración de justicia venezolano, es por ello que para López (2010), la
investigación criminal es “un conjunto de saberes interdisciplinarios y acciones
sistemáticas integrados para llegar el conocimiento de una verdad relacionada con el
fenómeno delictivo” (p. 55).
32
Las formas comunes del abuso sexual son el incesto, violación, el estupro, el
rapto, rufianismo, actos libidinosos, etcétera. Una forma común de abuso sexual es el
incesto, definido este como el acto sexual entre familiares de sangre, padre-hija,
madre-hijo, entre hermanos.
35
La Prueba Anticipada
Los hechos, ante los tribunales, deben ser probados, a efectos de determinar la
naturaleza de su existencias, implicaciones y responsabilidades debidas. De esta
manera, le prueba anticipada, según Del Giudice y Del Giudice (2013):
En este sentido, se tiene que la prueba anticipada constituye uno de los casos de
excepción que se aparta de los principios de inmediación y oralidad en el proceso
penal acusatorio, mediante los cuales el juez o los jueces sólo pueden basar su
pronunciamiento final en las pruebas que hayan sido practicadas en el debate oral y
público, que presidió o en el que estuvieron presentes.
En este sentido, señalan Del Giudice y Del Giudice (2013), que “esta
modalidad procesal de adelantar parcialmente una alícuota parte del juicio oral en
cualquier momento de la fase preparatoria a fin de obtener los resultados pertinentes
que deban ser expuestos por los investigadores y expertos durante el acto” (p. 247), lo
que implica que la práctica de la experticia a las víctimas de violación sexual,
requieren de la generación de un informe o dictamen pericial en la fase preparatoria
del proceso, es decir, de forma anticipada.
La solicitud debe presentarse ante el Juez de control que tenga competencia en
el territorio donde se deba practicar la prueba, cuando deba evacuarse fuera del país
por aplicación de la Ley Aprobatoria de la Convención Americana sobre Asistencia
Mutua en Materia Penal, del 13-11-95, el juez de control puede librar rogatoria a las
36
BASES LEGALES
De acuerdo a Villafranca D. (2002) “Las bases legales no son más que las leyes
que sustentan de forma legal el desarrollo del proyecto, las bases legales son leyes,
reglamentos y normas necesarias en algunas investigaciones cuyo tema así lo
amerite” (p.48).
Toda persona tiene derecho a la protección por parte del Estado, a través
de los órganos de seguridad ciudadana regulados por ley, frente a
situaciones que constituyan amenaza, vulnerabilidad o riesgo para la
integridad física de las personas, sus propiedades, el disfrute de sus
derechos y el cumplimiento de sus deberes. La participación de los
ciudadanos y ciudadanas en los programas destinados a la prevención,
seguridad ciudadana y administración de emergencias será regulada por
una ley especial. Los cuerpos de seguridad del Estado respetarán la
dignidad y los derechos humanos de todas las personas. El uso de armas o
sustancias tóxicas por parte del funcionariado policial y de seguridad
estará limitado por principios de necesidad, conveniencia, oportunidad y
proporcionalidad, conforme a la ley.
El artículo 22, establece que “las pruebas se apreciarán por el tribunal según la
sana crítica observando las reglas de la lógica, los conocimientos científicos y las
máximas de experiencia”; en este sentido, puede advertirse que las pruebas son
apreciables por la autoridad judicial toda vez que sean aplicables las leyes de la
lógica, la ciencia y la experiencia del mismo en torno al hecho que se juzga.
Así mismo, artículo 181 respecto a la licitud de la prueba, señala lo siguiente:
Los elementos de convicción sólo tendrán valor si han sido obtenidos por
un medio lícito e incorporados al proceso conforme a las disposiciones de
este Código. No podrá utilizarse información obtenida mediante tortura,
maltrato, coacción, amenaza, engaño, indebida intromisión en la
intimidad del domicilio, en la correspondencia, las comunicaciones, los
papeles y los archivos privados, ni la obtenida por otro medio que
menoscabe la voluntad o viole los derechos fundamentales de las
personas. Asimismo, tampoco podrá apreciarse la información que
provenga directa o indirectamente de un medio o procedimiento ilícitos.
En este orden de ideas, son válidas las pruebas que hayan sido obtenidas por
métodos honestos, siendo los métodos írritos (tortura, maltrato, coacción, amenaza,
engaño, indebida intromisión en la intimidad del domicilio, en la correspondencia, las
comunicaciones, los papeles y los archivos privados) trasgresores flagrantes y
vejantes de los derechos fundamentales de las personas, por tanto, carecerán de
validez ante el sistema de administración de justicia venezolano, de allí la
importancia de la autorización judicial para el acceso a las comunicaciones privadas,
cuando sea necesario obtenerlas como prueba ante la comisión de un hecho punible,
como lo es la extorsión.
Por otra parte, el artículo 223, encierra lo siguiente:
ser objeto de la peritación, sin que esto sea limitativo, y el plazo dentro
del cual presentarán su dictamen. (p. 75)
En este sentido, la prueba anticipada, según definición del artículo 289 reza
donde no sea necesaria la instancia de parte para proseguir o intentar la acción, salvo
a lo que establece el Código Orgánico Procesal Penal.
Señala en el artículo 3:
años a veinte años de prisión. La misma pena se le aplicará, aun sin haber
violencias o amenazas, al individuo que tenga un acto carnal con persona
de uno u otro sexo: 1. Cuando la víctima sea especialmente vulnerable,
por razón de su edad o situación, y, en todo caso, cuando sea menor de
trece años. 2. O que no haya cumplido dieciséis años, siempre que, para la
ejecución del delito, el responsable se haya prevalido de una relación de
superioridad o parentesco, por ser ascendiente, descendiente o hermano,
por naturaleza o adopción, o afines con la víctima. 3. O que hallándose
detenida o detenido, condenada o condenado, haya sido confiado o
confiada la custodia del culpable. 4. O que no estuviere en capacidad de
resistir por causa de enfermedad física o mental; por otro motivo
independiente de la voluntad del culpable o por consecuencia del empleo
de medios fraudulentos o sustancias narcóticas o excitantes de que éste se
haya valido. Parágrafo único: Quienes resulten implicados en cualquiera
de los supuestos expresados, no tendrán derecho a gozar de los beneficios
procesales de ley, ni a la aplicación de medidas alternativas del
cumplimiento de la pena.
Así, la violencia contra las mujeres comprende todo acto sexista que tenga o
pueda tener como resultado un daño o sufrimiento físico, sexual, psicológico,
emocional, laboral, económico o patrimonial para las mujeres, la coacción o la
privación arbitraria de la libertad, así como la amenaza de ejecutar tales actos, tanto si
se producen en el ámbito público como en el privado. Cabe destacar que, en el
preámbulo, la Ley Orgánica Sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de
Violencia establece que la violencia de género queda delimitada claramente por el
sujeto que la padece: las mujeres.
En el mismo orden de ideas, el artículo 4, relata los fines del Servicio de policía
de investigación de la siguiente manera:
…, una vez examinado el contenido del fallo objetado, estima la Sala que en
el presente caso no es procedente la revisión puesto que se considera que no existen
“infracciones grotescas” de interpretación de norma constitucional alguna, ni se
48
Así, sobre la base de estas consideraciones previas, la Sala cree necesario establecer
medios idóneos para asegurar que las declaraciones de los niños, niñas y
adolescentes, ya sea en condición de víctima o en calidad de testigo, sean preservadas
en su esencia primigenia; con la finalidad de evitar, en el primer caso la
revictimización, y en el segundo caso la afectación de su aporte efectivo al proceso.
De allí que esta Sala, actuando como máximo intérprete de los derechos
constitucionales considera que, en atención al artículo 78 de la Constitución de la
República Bolivariana de Venezuela, es responsabilidad del Estado garantizar la
prioridad absoluta de los derechos de los niños, niñas y adolescentes, con lo cual no
puede excluirse el principio del interés superior en ningún proceso judicial, en el que
haya participación de niños, niñas y adolescentes, ya sea en condición de víctimas o
en calidad de testigos.
Asimismo, la protección integral de la cual gozan los niños, niñas y adolescentes en
nuestra Constitución conduce a la necesidad de aplicar mecanismos que permitan
preservar el contenido de sus testimonios, salvaguardando principios fundamentales
de licitud y legalidad, disminuyendo a su vez la continua exposición a múltiples actos
procesales que afecten el estado emocional y psicológico de los infantes por
obligarlos a recordar los hechos reiteradamente.
Es preciso entonces afirmar que, cuando se obliga a un niño, niña o adolescente, que
ha sido víctima o testigo de un hecho –generalmente traumático-, a efectuar varias
declaraciones ante distintos funcionarios (bien sea el policía, el equipo
interdisciplinario, el fiscal o el juez) y, de igual modo, a ser sometido reiteradamente
a preguntas efectuadas también por aquellos funcionarios y la contraparte (defensor),
incluso, en ocasiones, en presencia del presunto agresor, se le conmina prácticamente
a guardar silencio sobre los hechos que puedan generarle vergüenza o sentimientos de
culpa y, de tal modo, se afecta su normal desarrollo humano y, concretamente,
su derecho a ser oído.
En atención a cuyas consideraciones la Sala fija la interpretación y alcance de la
forma en la cual deben ser oídos los niños, niñas y adolescentes en los procesos
judiciales en materia penal.
Así, para garantizar plenamente el derecho a la participación activa judicial de los
niños, niñas y adolescentes, que les permita ser oídos, ya sea como víctimas o
testigos, de un modo adecuado a su condición y permitiendo su protección integral en
el ámbito del proceso penal, mediante el resguardo de su intimidad, su integridad y su
estabilidad emocional, se hace necesario que el juez o jueza provean el ejercicio de
instituciones de naturaleza probatoria que preserven el testimonio de niño, niña y
adolescente.
Así, por ejemplo, el artículo 289 del Código Orgánico Procesal Penal regula la
práctica de la prueba anticipada, en los siguientes términos:
51
Por las razones expuestas, esta Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia,
administrando justicia en nombre de la República por autoridad de la Ley, dicta los
siguientes pronunciamientos:
PRIMERO: Declara que NO HA LUGAR la solicitud de revisión presentada por el
abogado Freddy Ferrer Medina, actuando con el carácter de defensor del ciudadano
Kendry Robert Soto González, contra la sentencia N° 345 dictada por la Sala de
Casación Penal de este Máximo Tribunal el 6 de agosto de 2010.
SEGUNDO: Se ORDENA la publicación íntegra del presente fallo en la Gaceta
Judicial y en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela, en cuyo
sumario deberá indicarse lo siguiente:
Publíquese, regístrese y archívese el expediente.
Dada, firmada y sellada en el Salón de Despacho de la Sala Constitucional del
Tribunal Supremo de Justicia, en Caracas, a los 30 días del mes de julio dos mil trece
(2013). Años: 203º de la Independencia y 154º de la Federación.
Comentarios y doctrina: Por lo antes expuesto se tiene entonces todos los
niños, niñas y adolescentes tienen el derecho de solicitar ante el tribunal de
protección de nuños, niñas y adolescentes cualquier requerimiento en beneficio de su
interés superior y este Tribunal esta en el deber de decidir su petición dentro de los
lapsos legales. Cabe destacar además que el ejercicio de este derecho se extiende
hasta su participación en los tribunales bien como víctima o bien como testigo
tomando además en consideración que su participación está ligado al grado de
desarrollo, madurez.
55
CAPITULO III
MARCO METODOLÓGICO
Paradigma de la investigación
Tipo de investigación
En este orden de ideas, Finol y Nava (1992) consideran que este tipo de
investigación constituye:
Por su parte, Altuve y Rivas (1998) aseguran que el diseño de una investigación
“… es una estrategia general que adopta el investigador como forma de abordar un
problema determinado, que permite identificar los pasos que deben seguir para
efectuar su estudio” (p. 231).
Fase II: Es la parte más importante, ya que, sustenta las teorías utilizadas en la
investigación y se presentan aquellos trabajos o investigaciones afines al tema
tratado.
De igual forma señala Tamayo y Tamayo (2002) “Depende de gran parte del tipo
de investigación y del problema planteado para la misma, y puede efectuarse desde
una simple ficha, observación, entrevista, cuestionario o encuesta, y su mediante
ejecución de investigación para este fin” (p.182).
En este orden de ideas, Hostil y Stone (1969 p. 5) citando a Berelson, señala que
“el Análisis de contenido es una técnica de investigación para formular inferencias
identificando de manera sistemática y objetiva ciertas características específicas
dentro de un texto”. En la presente investigación, se empleó esta técnica, por cuanto
es necesario el análisis de contenido tanto de la ley adjetiva penal como el análisis de
documentos relacionados con los Procedimientos en Materia de Cadena de Custodia
de Evidencias Físicas y de contenido técnico-científico, con el fin de identificar y
solucionar el problema planteado.
Por su parte, Martínez Gras, R. (2001 y 2003) señala en el caso del uso del internet
como fuente técnica de investigación que: En los entornos virtuales se generan
grandes cantidades de información pertinente y útiles; ésta información analizada y
tratada convenientemente puede aportar un mayor conocimiento acerca de hábitos de
consumo, opiniones de los consumidores y usuarios, actitudes, estilos de vida, etc.
Por lo que la recogida, análisis, tratamiento y explotación de dicha información se
convierte en una fuente de recursos considerable y en un importante valor añadido
para instituciones y corporaciones tanto públicas como privadas.
60
CAPÍTULO IV
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
Conclusiones
convicción solo tendrán valor si han sido obtenidos por un medio lícito e
incorporados al proceso conforme a las disposiciones al Código Orgánico Procesal
Penal.
Ahora bien, en virtud de la libertad probatoria, que refiere a que salvo
disposición expresa de la ley, se podrán probar todos los hechos y circunstancias de
interés para la correcta solución del caso por cualquier medio de prueba, es que se
evidencia diversos medios probatorios establecidos en el Código Orgánico Procesal
Penal, como son las inspecciones, el allanamiento, la comprobación de hechos en
casos especiales, el testimonio, y las experticias.
Es meritorio destacar que, en los casos de violación, el proceso criminalístico
aplicado refiere procedimientos de experticia completos y precisos, que emplean un
riguroso régimen de cadena de custodias de las evidencias a analizar y las ya
analizadas, lo que garantizan su inocuidad, siendo los certeros los resultados de sus
experticias.
Con respecto al tercer objetivo específico, cuya finalidad fue determinar el
alcance de la prueba anticipada en casos de violación sexual en el ordenamiento
jurídico venezolano, se concluyó que la prueba anticipada debe señalarse, que de
conformidad con lo preceptuado en el artículo 289 del Código Orgánico Procesal
Penal, la misma se lleva a cabo cuando sea necesario practicar un reconocimiento,
inspección o experticia, que por su naturaleza y características deban ser consideradas
como actos definitivos e irreproducibles, o cuando deba recibirse una declaración que
por algún obstáculo difícil de superar, se considere que no podrá hacerse durante la
fase de juicio, por lo que ante esta situación, podrá practicarse dicha prueba previo
requerimiento del Ministerio Público o de cualquiera de las partes.
Finalmente, se concluyó que los medios probatorios en el ordenamiento jurídico
venezolano son característicos de libertad probatoria, libre apreciación, sana crítica y
verifican de forma exhaustiva el criterio de licitud de la prueba. En los casos de
violación, se pone en marcha un proceso de investigación criminalístico
especializado, a través del cual, las evidencias pueden ser tomadas las muestras in situ
60
Recomendaciones
A la Asamblea Nacional
1.- Como órganos encargados de legislar, se recomienda que, en la futura
reforma al Código Orgánico Procesal Penal, en la normativa que regula la práctica de
la prueba anticipada, es decir, el artículo 289 del Código Orgánico Procesal Penal,
debe ser modificado en el sentido de establecer de manera taxativa los supuestos en
los cuales se puede realizar esta prueba, ello con la finalidad de evitar inconvenientes
al momento de la aplicación de la misma.
A los Jueces de la República
2.- En virtud de la loable función que desempeñan las operaciones de justicia,
se les recomienda, que, a los fines de mantener la eficacia de la prueba practicada
mediante el régimen anticipado, lo hagan atendiendo además de las formalidades
establecidas al respecto, a la lealtad e igualdad en el debate y su efectiva
contradicción, pues de lo contrario la prueba dejaría de tener el carácter de acto
procesal de interés público.
3.- Así mismo, en vista de la potestad que le confiere el Código Orgánico Procesal
Penal, que, en casos de extrema necesidad y urgencia, pueden practicar pruebas a
través del especialísimo régimen anticipado, a que no hagan uso desmesurado de la
60
misma y actúen con apego a las normas constitucionales y legales que preservan el
principio de la inmediación.
REFERENCIAS
Pérez (2017) El Valor Probatorio de la Evidencia Física dentro del Proceso Penal
Venezolano. Trabajo Especial de Grado No Publicado. Venezuela. Universidad
Central de Venezuela.
60
Sala de Casación Penal del Tribunal Supremo de Justicia (2004) Ponencia del
Magistrado Alejandro Ángulo Fontiveros. Exp. RC-04-0084. Sentencia N°
401. Noviembre, 2.
Sala de Casación Penal del Tribunal Supremo de Justicia (2005) Ponencia del
Magistrado Alejandro Ángulo Fontiveros. Exp. RC-04-0084. Sentencia N°
311. Mayo, 31.
…, una vez examinado el contenido del fallo objetado, estima la Sala que en
el presente caso no es procedente la revisión puesto que se considera que no existen
“infracciones grotescas” de interpretación de norma constitucional alguna, ni se
evidencia que la misma desconozca algún criterio interpretativo de normas
constitucionales que hubiese fijado esta Sala Constitucional, es decir, que la decisión
judicial sometida a su consideración no quebranta principios jurídicos fundamentales
contenidos en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, Tratados,
Pactos o Convenios Internacionales suscritos y ratificados válidamente por la
República, ni fue dictada como consecuencia de un error inexcusable, dolo, cohecho
o prevaricación, así como tampoco contradice sentencia alguna dictada por esta Sala.
De manera que, de los alegatos esgrimidos por el solicitante, se advierte que su
intención es emplear este mecanismo procesal como una tercera instancia, aduciendo
un supuesto gravamen irreparable ocasionado por la sentencia dictada por la Sala de
Casación Penal de este Máximo Tribunal al haber declarado inadmisible, por
manifiestamente infundado, el recurso de casación interpuesto por el abogado
defensor.
Por lo tanto, al no demostrar la parte solicitante fundamento alguno, de hecho o de
derecho, que evidencie la afectación grotesca de derechos y garantías que afecten el
orden público constitucional y requieran la necesaria intervención de esta Sala a los
fines de mantener la uniformidad jurisprudencial, reitera que lo pretendido en el
presente caso es que se convierta la revisión constitucional en una tercera instancia.
Como consecuencia de todo lo expuesto y, en virtud de que esta Sala considera que la
revisión que se pretendió no contribuiría con la uniformidad jurisprudencial debe
declararse que no ha lugar a la revisión que fue solicitada. Así se decide.
No obstante lo anterior, esta Sala considera de suma importancia fijar criterio en
cuanto a las declaraciones de los niños, niñas y adolescentes en el marco de cualquier
proceso penal, ello en virtud del principio del interés superior del niño de aplicación
en todos los procedimientos, sean estos judiciales o administrativos, como lo ha
dispuesto esta Sala en sentencia vinculante N° 900/2008 (caso: Jesús Armando
Colmenares).
60
Los temas vinculados con la participación de los niños, niñas y adolescentes, ya sea
en condición de accionantes, víctimas o en calidad de testigos, en los procesos
judiciales, tienen especial relevancia incluso a nivel internacional.
De tal modo que, en las Directrices sobre la justicia para los niños víctimas y
testigos de delitos, adoptadas por el Consejo Económico y Social de la Asamblea
General de las Naciones Unidas, entre otras publicaciones e investigaciones
efectuadas por múltiples Organizaciones Internacionales se han aportado elementos
que coadyuvan a optimizar la justicia en función de la participación de los niños,
niñas y adolescentes.
En este mismo sentido, es preciso destacar que también este Máximo Tribunal de
Justicia reitera constantemente su interés y preocupación en garantizar la mayor
protección en cuanto a la participación de los niños, niñas y adolescentes en los
procesos judiciales, y muestra relevante de ello lo constituye el Acuerdo de la Sala
Plena, del 25 de abril de 2007, mediante el cual se establecieron las “orientaciones
sobre la garantía del derecho humano de los niños, niñas y adolescentes a opinar y a
ser oídos en los procedimientos judiciales ante los Tribunales de Protección”, que
han sido consideradas por esta Sala Constitucional en reiteradas oportunidades como
estándares de orientación para la interpretación constitucional del derecho de los
niños, niñas y adolescentes a ser oídos.
En líneas generales, las directrices, las recomendaciones, las investigaciones y demás
aportes efectuados sobre el tema, coinciden en la finalidad de proteger a los niños,
niñas y adolescentes de las consecuencias psicológicas y emocionales, que se
producen con ocasión de su interacción con diversos funcionarios durante el
desarrollo del proceso judicial.
En tal sentido, y por su especial afectación sobre el infante y adolescente, esta Sala
considera propicio hacer consideraciones sobre las consecuencias particulares que se
derivan de dos condiciones diferentes: víctima y testigo.
Así, en el caso de los niños, niñas o adolescentes que participan en el proceso penal
en condición de víctima, resulta evidente que están expuestos a ser revictimizados
como consecuencia de las declaraciones que reiteradamente deben exponer ante
diversos funcionarios de la cadena de investigación y en cada una de las etapas del
proceso, circunstancia que en muchas ocasiones conduce a que, por ejemplo, los
niños, niñas y adolescentes víctimas se resistan a comparecer a los actos procesales
por temor de encontrarse con el victimario o, en otras casos, por afectaciones de
naturaleza emocional o psicológica al recordar constantemente el hecho lesivo,
especialmente, cuando se trata de delitos como abuso sexual, actos lascivos, entre
otros de esta especie.
Con ello, indudablemente, no sólo se produce la constante revictimización sino que,
además, las reiteradas deposiciones durante el proceso pudieran incidir negativamente
60
Sobre la base de los razonamientos anteriores, esta Sala establece con carácter
vinculante que, conforme al artículo 78 de la Constitución de la República
Bolivariana de Venezuela, los Jueces y Juezas con Competencia en materia Penal que
integran los distintos Circuitos Judiciales de la República, podrán emplear la práctica
de la prueba anticipada, prevista en el artículo 289 del Código Orgánico Procesal
Penal, previa solicitud del Fiscal del Ministerio Público o de cualquiera de las partes,
para preservar el testimonio de los niños, niñas y adolescentes, ya sea en condición de
víctima o en calidad de testigo, sobre el conocimiento que éstos tienen de los hechos.
Así se declara.
V
DECISIÓN
Por las razones expuestas, esta Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia,
administrando justicia en nombre de la República por autoridad de la Ley, dicta los
siguientes pronunciamientos:
PRIMERO: Declara que NO HA LUGAR la solicitud de revisión presentada por el
abogado Freddy Ferrer Medina, actuando con el carácter de defensor del ciudadano
Kendry Robert Soto González, contra la sentencia N° 345 dictada por la Sala de
Casación Penal de este Máximo Tribunal el 6 de agosto de 2010.
SEGUNDO: Se ORDENA la publicación íntegra del presente fallo en la Gaceta
Judicial y en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela, en cuyo
sumario deberá indicarse lo siguiente:
Publíquese, regístrese y archívese el expediente.
Dada, firmada y sellada en el Salón de Despacho de la Sala Constitucional del
Tribunal Supremo de Justicia, en Caracas, a los 30 días del mes de julio dos mil trece
(2013). Años: 203º de la Independencia y 154º de la Federación.
Comentarios y doctrina: Por lo antes expuesto se tiene entonces todos los
niños, niñas y adolescentes tienen el derecho de solicitar ante el tribunal de
protección de nuños, niñas y adolescentes cualquier requerimiento en beneficio de su
interés superior y este Tribunal esta en el deber de decidir su petición dentro de los
lapsos legales. Cabe destacar además que el ejercicio de este derecho se extiende
hasta su participación en los tribunales bien como víctima o bien como testigo
tomando además en consideración que su participación está ligado al grado de
desarrollo, madurez.
60
DATOS PERSONALES
C.I: 4.230.35
NACIONALIDAD: Venezolana
ESTUDIOS REALIZADOS
NIVEL LUGAR TITULO
ESPECIALIDADES
• Especialista en Criminalística.
Instituto Universitario de Policía Científica.
MAESTRIA
DOCTORADO
• Doctorado en Educación.
Universidad Bicentenaria de Aragua.
ESTUDIOS SUPERIORES
CARGOS DE DESEMPEÑADOS
Desde el año 1975 al año 1995. Funcionario de la Gobernación del Estado Aragua
Fiscal Auxiliar Quinta del Ministerio Publico Circunscripción Judicial del Estado
Guárico
Fiscal Auxiliar Decimo Segundo del Ministerio Publico Circunscripción Judicial del
Estado Aragua
Cargo Actual desde el año 2007: Fiscal Decimo Principal Segundo del Ministerio
Publico Circunscripción Judicial del Estado Aragua, adscrita a la Dirección de
Protección Integral de la Familia con Competencia en materia de Protección de
Niños, Adolescentes y Familia
60
60
60
60
60
FORMACIÓN ACADÉMICA
PRIMARIA:
U.E.N PDTE. MEDINA ANGARITA
SAN MATEO, EDO. ARAGUA
SECUNDARIA:
BACHILLER EN HUMANIDADES
ZONA EDUCATIVA DEL EDO. ARAGUA
SUPERIOR:
LICENCIADO EN ADMINISTRACIÓN DE DESASTRES EN LA
UNIVERSIDAD NACIONAL EXPERIMENTAL POLITÉCNICA DE LA
FUERZA ARMADA (UNEFA) 2007-2011
EXPERIENCIA LABORAL
CURSOS
PRIMEROS AUXILIOS:
INCE- MARACAY, EDO. ARAGUA.
PRIMEROS AUXILIOS:
PROTECCIÓN CIVIL- MARACAY, EDO. ARAGUA
RESGUARDO ADUANERO:
PORLAMAR, EDO. NUEVA ESPARTA.
AUTOPROTECCIÓN:
PROTECCIÓN CIVIL- MARACAY, EDO. ARAGUA.