E 2019 619102 Suspensión Provisional
E 2019 619102 Suspensión Provisional
E 2019 619102 Suspensión Provisional
GEHERAI DE 1A NACION
1. OBJETO
2. ANTECEDENTES
2.1. La Procuradora Delegada con Funciones Mixtas para Asuntos del Trabajo y la
Seguridad Social, mediante oficio de 13 de diciembre de 2022, en ejercicio de las
funciones preventivas previstas en el artículo 277 de la Constitución Política, puso en
conocimiento de las Procuradurías Delegadas de Vigilancia -reparto-, algunos hechos
que se presentaron en la Superintendencia del Subsidio Familiar.
2.2.3. Requerir a las cajas de compensación familiar, para informar, entre otros
aspectos, número de trabajadores, salarios, antigüedad y modalidad de vinculación.
2.2. Por reparto, el informe de la Procuradora delegada con Funciones Mixtas para
Asuntos del Trabajo y la Seguridad Social correspondió a esta delegada.
2.4. Luis Guillermo Pérez Casas, mediante escrito radicado el 31 de enero de 2023,
solicito la nulidad de la actuación disciplinaria de la referencia.
2.5. Por auto de 27 de febrero de 2023, se negó la nulidad del auto de 23 de diciembre
de 2022, por medio del cual se inició investigación disciplinaria en contra de Luis
Guillermo Pérez Casas, en su calidad de superintendente del Subsidio Familiar.
2.6. Luis Guillermo Pérez Casas, mediante escrito radicado el 7 de marzo de 2023,
interpuso recurso de reposición contra el auto de 27 de febrero de 2023, documento
que fue recibido en esta delegada el 17 de marzo de 2023.
2.9. Por auto de 9 de junio de 2023, se cerró la investigación y se corrió traslado por
el término de diez (10) días a Luis Guillermo Pérez Casas para que presentara alegatos
precalificatorios, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 220 de la Ley 1952 de
2019.
2.11. Luis Guillermo Pérez Casas, por intermedio de su apoderado, dentro del término
legal presentó alegatos precalificatorios.
3. CONSIDERACIONES
3.1. Competencia
debido proceso, la suspensión provisional no puede suponer una decisión final sobre
los hechos investigados, sino que representa una medida excepcional, siempre que se
imponga de manera fundada. En otros términos, la suspensión no es una sanción.
En el fallo T-433 de 2019, la Corte Constitucional reiteró que "la decisión de suspensión
provisional es constitucional, entre otros, debido a (i) la finalidad constitucional y la naturaleza
jurídica; (ii) la exigencia del cumplimiento de criterios objetivos para su imposición; y (iii) las
garantías que caracterizan su procedimiento, como la necesaria proporcionalidad y
razonabilidad de la medida; y la posibilidad de ser controlada en el marco disciplinario y
judicial."
"La proporcionalidad constituye una prohibición de exceso. Desde esta perspectiva "(I)a
proporcionalidad de la medida provisional depende de que ésta propenda por los fines
que la justifican"3. En términos generales el juicio de proporcionalidad exige estudiar si
el impacto sobre los derechos fundamentales cumple con los siguientes tres criterios:
(i) idoneidad: exige verificar la adecuación de la medida para alcanzar un fin
constitucionalmente legítimo; (ii) necesidad: implica analizar si existen medidas
alternas con mayor o igual eficacia para lograr el fin propuesto, las cuales afectan en
menor grado las garantías comprometidas; y (iii) proporcionalidad en sentido estricto:
busca estudiar la proporcionalidad entre medios y fines "es decir, que el principio
satisfecho por el logro de este fin no sacrifique principios constitucionalmente más
importantes"4.
Por tanto, los requisitos para proferir una medida de suspensión provisional son:
2. Que los hechos objeto de investigación puedan constituir una falta gravísima o
grave.
3 Que existan serios elementos de juicio que permitan concluir que la
permanencia en el cargo del disciplinable posibilite la interferencia en la
investigación o que continúe y/o reitere la falta.
4. Que la medida sea idónea, necesaria y proporcional en sentido estricto.
Decisiones que, si bien surgen dentro del mismo diligenciamiento, tienen trámites
independientes. El pliego de cargos, una vez notificado, debe ser remitido a la
delegada disciplinaria de juzgamiento (r) cuaderno principal, mientras que la
suspensión provisional, por tratarse de un trámite incidental adoptado en la etapa de
instrucción, debe ser consultado ante la Sala Disciplinaria de Instrucción, artículo 217
del Código General Disciplinario, razón por la cual debe ser remitido para su
conocimiento a esa instancia.
3.2.3.2. En segundo lugar, se investiga por una conducta descrita como falta
gravísima, en los términos del artículo 65 de la Ley 1952 de 2019, en concordancia
con el artículo 413 del Código Penal, puesto que Pérez Casas, en su calidad de
superintendente del Subsidio Familiar, a través de la Resolución No. 0679 de 14 de
octubre de 2022, modificó los artículos segundo y tercero de la Resolución No. 0275
de 13 de mayo de 2022, por la cual se estableció el procedimiento que determinó las
reglas relacionadas con la inscripción, designación, fijación de honorarios, posesión,
funciones, obligaciones, seguimiento, sanciones y reemplazo de los directores
administrativos y agentes especiales de intervención administrativa, conforme las
medidas cautelares previstas en la Ley 789 de 2002 y el Decreto 2595 de 2012.
Acto con el que desconoció la lista de elegibles para los cargos de directores
administrativos y agentes especiales de intervención de las cajas de compensación
familiar con medida cautelar de intervención administrativa total, conformada mediante
la Resolución No. 0498 del 5 de agosto de 2022, acto administrativo en firme.
Situación que aconteció en el caso de Juan Carlos Carvajal Rodríguez, quien por
Resolución 750 de 2 de noviembre de 2022, fue incluido en la lista de elegibles y,
mediante la Resolución 0758 de 3 de noviembre de 2022, designado como director
administrativo principal de la Caja de Compensación Familiar del Huila -
COMFAMILIAR HUILA.
Por tanto, considera esta delegada que, el disciplinable al expedir sin justificación
constitucional, legal o reglamentaria, la Resolución No. 0679 de 14 de octubre de 2022,
desconoció de forma manifiesta la Resolución No. 0498 del 5 de agosto de 2022 que
contenía la lista de elegibles, la que, era obligatoria e inmodificable.
"Articulo 413: Prevaricato por acción. El servidor público que profiere resolución, dictamen o
concepto manifiestamente contrario a la ley (...)".
6 "Articulo 65. Faltas que coinciden con descripciones típicas de la ley penal. Cuando la conducta no pueda adecuarse a
ninguna de las anteriores faltas, en virtud de los principios de especialidad y subsidiariedad, constituirá falta gravísima realizar
objetivamente una descripción típica consagrada en la ley como delito sancionable a titulo de dolo, cuando se cometa en razón,
con ocasión o como consecuencia de la fundón o cargo, o abusando de él'.
7 La convocatoria es 'la norma reguladora de todo concurso y obliga tanto a la administración, como a las entidades contratadas
para la realización del concurso y a los participantes", y como tal impone las reglas que son obligatorias para todos, entiéndase
administración y administrados concursantes. Por tanto, como en ella se delinean los parámetros que guiarán el proceso, los
participantes, en ejercicio de los principios de buena fe y confianza legitima, esperan su estricto cumplimiento. La Corte
Constitucional ha considerado, entonces, que el Estado debe respetar y observar todas y cada una de las reglas y condiciones
que se imponen en las convocatorias, porque su desconocimiento se convertiría en una trasgresión de principios axiales de
nuestro ordenamiento constitucional, entre otros, la transparencia, la publicidad, la imparcialidad, así como el respeto por las
legítimas expectativas de los concursantes. En consecuencia, las normas de la convocatoria sirven de autovinculación y
autocontrol porque la administración debe "respetarlas y que su actividad, en cuanto a la selección de los aspirantes que califiquen
para acceder al empleo o empleos correspondientes, se encuentra previamente regulada. Corte Constitucional sentencia SU446
de 2011; Consejo de Estado, sentencia 2017-00767 de 2021; Corte Constitucional sentencia T-081 de 2022
En ambas figuras, convocatoria y concurso público de méritos, las reglas y etapas que
las conforman son invariables y, la lista resultante es obligatoria e inmodificable por el
término de su vigencia, como en reiterada jurisprudencia lo ha indicado la Corte
Constitucional y el Consejo de Estado8.
8 La convocatoria es "la norma reguladora de todo concurso y obliga tanto a la administración, como a las entidades contratadas
para la realización del concurso y a los participantes", y como tal impone las reglas que son obligatorias para todos, entiéndase
administración y administrados concursantes. Por tanto, como en ella se delinean los parámetros que guiarán el proceso, los
participantes, en ejercicio de los principios de buena fe y confianza legitima, esperan su estricto cumplimiento. La Corte
Constitucional ha considerado, entonces, que el Estado debe respetar y observar todas y cada una de las reglas y condiciones
que se imponen en las convocatorias, porque su desconocimiento se convertirla en una trasgresión de principios axiales de
nuestro ordenamiento constitucional, entre otros, la transparencia, la publicidad, la imparcialidad, así como el respeto por las
legitimas expectativas de los concursantes. En consecuencia, las normas de la convocatoria sirven de autovinculación y
autocontrol porque la administración debe "respetarlas y que su actividad, en cuanto a la selección de los aspirantes que califiquen
para acceder al empleo o empleos correspondientes, se encuentra previamente regulada. Corte Constitucional sentencia SU-446
de 2011; Consejo de Estado, sentencia 2017-00767 de 2021; Corte Constitucional sentencia T-081 de 2022.
Procuraduría Primera Delegada para la Vigilancia Administrativa
Bogotá D.C., Carrera 5a N°15-80, piso 8°; teléfono: (1) 5878750 correo electrónico
vigilanciaadtiva1Oprocuraduria.gov.co
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PROC11 URIA
OVAL DE II NACION
PROCURADURÍA DELEGA PRIMERA PARA LA VIGILANCIA ADMINISTRATIVA
La misma Corporación en la sentencia T-136 de 2019, sostuvo que, una vez en firme
los actos de la administración pueden ser revocados o anulados, pero siguiendo el
trámite específico que, para tal propósito contempla el ordenamiento jurídico
dependiendo de las pretensiones y de quién sea el solicitante, pues puede tratarse de
la revocatoria directa o del ejercicio de los medios de control.
Para que proceda la revocatoria directa de un acto que ha creado o modificado una
situación jurídica de carácter particular y concreto o reconocido un derecho de igual
categoría, es necesario tener el consentimiento expreso y escrito del respectivo titular.
En el evento de que el titular niegue su consentimiento y la autoridad considere que el
acto es contrario a la Constitución o a la ley, deberá demandarlo ante la jurisdicción de
lo contencioso administrativo9. Figura distinta a la de la anulación del acto
administrativo, pues allí, la desaparición o extinción del acto es producto de una
decisión de autoridad judicial.
o Ley 1437 de 2011, articulo 97. Revocación de actos de carácter particular y concreto. Salvo las excepciones establecidas en la
ley, cuando un acto administrativo, bien sea expreso o ficto, haya creado o modificado una situación jurídica de carácter particular
y concreto o reconocido un derecho de igual categoría, no podrá ser revocado sin el consentimiento previo, expreso y escrito del
respectivo titular.
Si el titular niega su consentimiento y la autoridad considera que el acto es contrario a la Constitución o a la ley, deberá demandarlo
ante la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo.
Si la Administración considera que el acto ocurrió por medios ilegales o fraudulentos lo demandará sin acudir al procedimiento
previo de conciliación y solicitará al juez su suspensión provisional.
Procuraduría Primera Delegada para la Vigilancia Administrativa
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PROCU URIA
GOIERAIDEIAWAN
PROCURADURÍA DELEGA PRIMERA PARA LA VIGILANCIA ADMINISTRATIVA
Por tanto, para esta delegada existen serios elementos de juicio que le permiten
concluir razonablemente que, Luis Guillermo Pérez Casas, de no ser suspendido de
su cargo de Superintendente de Subsidio Familiar, y en ejercicio de su deber funcional
de designar directores administrativos o agentes liquidadores, está en la capacidad
de reiterar la comisión de la falta mientras se encuentre en ejercicio del cargo, pues
se habilitó para incluir en cualquier momento, época o plazo, en la lista de elegibles -
Resolución No. 498 del 5 de agosto de 2022- a nuevos aspirantes a directores
administrativos y agentes de intervención en el marco de la adopción de una medida
cautelar de intervención administrativa y, una vez incluidos, designarlos en esos
cargos, circunstancia que desconocería flagrantemente la firmeza y obligatoriedad de
la Resolución No. 498 del 5 de agosto de 2022.
3.2.3.4. En cuarto lugar, la medida a imponer satisface con suficiencia los requisitos
de idoneidad, necesidad y proporcionalidad en sentido estricto, propios del test de
razonabilidad que se exige para la imposición de la medida.
RESUELVE
Comuníquese y cúmplase,