Unidad 6 - Es El Q Va
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ARTÍCULO 94.- CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR. Las penalidades establecidas en este
reglamento no serán aplicadas cuando el incumplimiento de la obligación provenga de
caso fortuito o de fuerza mayor, debidamente documentado por el interesado y aceptado
por la jurisdicción o entidad contratante o de actos o incumplimientos de autoridades
públicas nacionales o de la contraparte pública, de tal gravedad que coloquen al
cocontratante en una situación de razonable imposibilidad de cumplimiento de sus
obligaciones.
La existencia de caso fortuito o de fuerza mayor, deberá ser puesta en conocimiento de
la jurisdicción o entidad contratante dentro de los DIEZ (10) días de producido o desde
que cesaren sus efectos. Transcurrido dicho plazo no podrá invocarse el caso fortuito o
la fuerza mayor.
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1.1.6.- MUTABILIDAD
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Distribución de riesgos: Todo contrato comporta una distribución de riesgos entre las
partes, las cuales, suelen preverlos con base en lo que es ordinario y usual, y de acuerdo
con su experiencia en la actividad objeto del contrato. Esos riegos los asumen las partes
dentro del ámbito de libre estipulación, en virtud del principio de la autonomía de la
voluntad. Esto implica que el contratista siempre tendrá que asumir la ocurrencia de
dichos riesgos, de forma tal que la preservación del equilibrio económico del contrato no
tiene la virtualidad de relevar o exonerar al contratista de afrontar las consecuencias que
se deriven de la concreción de esos riesgos aceptados.
Así, el principio del equilibrio económico del contrato no puede ser interpretado en el
sentido de que el contratista no asume el riesgo por el cambio de las circunstancias
jurídicas a la fecha de la celebración del contrato. El carácter de normal o anormal de
un determinado riesgo depende de si se trata de una ocurrencia usual, frecuente o
común, o si, es extraordinaria o extraña.
Sin embargo, es importante advertir que la responsabilidad normal del contratista es
aquella que refiere a su propia capacidad, organización y eficiencia empresarial y
profesional, que incluye el riesgo del precio propuesto sobre la base de unos rendimientos
y productividad presupuestados, para las condiciones y circunstancias previstas de
ejecución de la obra.
Las modificaciones podrán ser directos (atañen al contrato o sus modificaciones) o
indirectas (originadas en actos cuyo fin no es su modificación, pero producen ese efecto).
1.2.1.- DERECHO A EXIGIR LA DEBIDA EJECUCIÓN DEL Principios generales
CONTRATO. de ejecución:
La prestación debida: el contratista tiene la obligación y la • Continuidad:
Administración el derecho de exigir el debido y regular • Inmutabilidad
cumplimiento de las obligaciones emergentes del contrato. Lo • Regularidad
pactado debe cumplirse en tiempo y forma. • Obligatoriedad
PENALIDADES
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SANCIONES
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Cuando concurriere más de una causal de suspensión, los plazos de suspensión que se
apliquen de acuerdo a lo previsto en los incisos que anteceden, se cumplirán
ininterrumpidamente en forma sucesiva.
Los plazos comenzarán a computarse a partir del día en que se carguen las respectivas
suspensiones en el Sistema de Información de Proveedores.
c) Inhabilitación:
1.- Serán inhabilitados para contratar por el tiempo que duren las causas de la
inhabilitación, quienes se encuentran incursos en alguna de las causales de inhabilidad
para contratar establecidas en los incisos b) a h) del artículo 28 del Decreto Delegado
N° 1.023/01 y sus modificatorios y complementarios.
La Administración Pública tiene competencia para sancionar faltas contractuales que
cometa el contratista. Su justificación se encuentra en la necesidad de asegurar la
efectiva y debida ejecución del contrato. La administración pública ejerce esta
prerrogativa per se, directa y unilateralmente, sin recurrir al órgano judicial, a no ser que
la sanción suponga actuar sobre el patrimonio del contratista.
Una vez aplicada una sanción, "ella no impedirá el cumplimiento de los contratos que el
proveedor tuviere adjudicados o en curso de ejecución ni de sus posibles ampliaciones o
prórrogas, pero no podrán adjudicársele nuevos contratos desde el inicio de la vigencia
de la sanción y hasta la extinción de aquélla" (art. 133 del decreto reglamentario).
1.2.5.- CONTINUIDAD DE LA EJECUCIÓN
El Principio de continuidad es un ppio que fue doctrinaria y jurisprudencialmente exigido
a la adm. Indica que la prioridad del estado en el análisis de las sit que se presentan
durante la ejecución del contrato tiene que ser la continuidad. El objetivo del estado no
puede ser ganar plata con una rescisión porque le tiene que interesar que el objeto se
cumpla, con lo cual debe agotar las instancias para tratar que la prestación se cumpla.
La rescisión debe ser la última razón del estado; si rescinde y no se cumple el contrato
debe llamar a una nueva licitación para que se cumpla el objeto.
1.3.- DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL CONTRATISTA.
DERECHOS OBLIGACIONES
• Cumplir con el objeto o prestación en
el plazo convenido; salvo caso fortuito
o fuerza mayor, o actos incumplimiento
de autoridades públicas nacionales o
de la contraparte publica, de tal
gravedad que tornen imposible la
ejecución del acuerdo.
• Prestar el servicio d modo continuo y
regular, garantizando el acceso
general e igualitario de los usuarios.
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Una de las diferencias quizás más relevantes entre el Derecho Público y el Privado es que
en el marco de este último cualquier parte puede obligar a la otra al cumplimiento de
las obligaciones contractuales.
Por el contrario, el Estado sí puede incumplir sus obligaciones por razones de interés
público, en cuyo caso el contratista no puede obligarlo, por sí o por medio del juez, al
cumplimiento de sus obligaciones, sin perjuicio del pago de las indemnizaciones
correspondientes.
Por otro lado, el particular debe cumplir con sus obligaciones y cuando pretende resolver
el contrato debe seguir cumpliendo sus compromisos y reclamar judicialmente. Es decir,
en principio no puede suspender el cumplimiento de sus compromisos, por eso el alcance
de la excepción de incumplimiento contractual es más limitado en el campo del Derecho
Público.
Sin embargo, el contratante sí puede dejar de hacerlo, cuando se torne imposible la
ejecución del contrato por fuerza mayor, caso fortuito, hecho del príncipe o
incumplimiento de las obligaciones del Estado, debiendo iniciar las acciones judiciales
para extinguir el contrato.
1.3.1.- DERECHO DE EXIGIR QUE LA ADMINISTRACIÓN CUMPLA CON SUS
OBLIGACIONES.
Un contrato disuelto por una vía jurídica no puede ser nuevamente extinguido por otra.
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Si la decisión es del Estado se le llama RESCATE en cuyo mérito éste, por razones de
interés público o general, por ende esta basada en una decisión de oportunidad, mérito
y conveniencia (de naturaleza política), la adm decide volver a administrar algún tipo de
concesión. Pone fin al contrato entes de la fecha fijada para ello, asumiendo entonces,
en forma directa la ejecución o el cumplimiento del objeto de ese contrato. Es una
medida administrativa de reorganización del servicio. No se rescinde por incumplimiento
del contratista. Se paga el daño emergente y no el lucro cesante.
Está excluido en los contratos de atribución y está limitado a algunos de colaboración
(concesión de servicios públicos y contratos de obra pública), procediendo la
indemnización al particular. El rescate no puede ser parcial. En nuestro país la facultad
de rescatar una concesión se sobreentiende sin necesidad de norma legal autorizatoria.
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Art. 35 del 1023 — APLICACION DEL TITULO I. Las disposiciones del Título I del presente
régimen serán aplicables a los contratos de Obras Públicas regulados por la Ley N°
13.064, en tanto no se opongan a sus prescripciones.
Art. 5° del 1023— CONTRATOS EXCLUIDOS. Quedarán excluidos los siguientes contratos:
a) Los de empleo público. Tiene su propia normativa y regulación.
b) Las compras por caja chica. Se excluyen porque son compras de bajo monto y no se
hacen a través de lic.
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c) Los que se celebren con estados extranjeros, con entidades de derecho público
internacional, con instituciones multilaterales de crédito, los que se financien total o
parcialmente con recursos provenientes de esos organismos, sin perjuicio de la aplicación
de las disposiciones del presente Régimen cuando ello así se establezca de común
acuerdo por las partes en el respectivo instrumentó que acredite la relación contractual,
y las facultades de fiscalización sobre ese tipo contratos que la Ley Nº 24.156 y sus
modificaciones confiere a los Organismos de Control. Quedan excluidas por la cláusula
exorbitante.
d) Los comprendidos en operaciones de crédito público.
e) Los destinados a obtener la prestación de servicios profesionales y/o logísticos cuya
ejecución deba concretarse en el exterior del país y se encuentren destinados a la defensa
de la REPÚBLICA ARGENTINA ante tribunales judiciales o arbitrales, extranjeros o
internacionales, en aquellos casos en los que la REPÚBLICA ARGENTINA se encuentre
sujeta a la jurisdicción de aquellos. Sin perjuicio de la exclusión precedentemente
indicada, serán aplicables los principios generales que establece el presente régimen; y,
en su caso, las restantes disposiciones de este ordenamiento cuando ello así se
establezca por acuerdo de partes en el instrumento contractual. Igualmente, tendrán
pleno vigor las facultades de fiscalización sobre ese tipo contratos que la Ley Nº 24.156
y sus modificaciones confiere a los Organismos de Control.
cuando libra este instrumento que contiene lo que el estado le pide al contratista puede
el estado ahí notificar la orden de compra. El contratista tiene 5 días para integrar la
gtía de cumplimiento del contrato, si no la integra dentro de esos dias el estado puede
intimarlo a que la integre, si no lo hace es una de las causales de rescisión del contrato
por culpa del contratista.
ARTÍCULO 88.- RECEPCIÓN. Las Comisiones de Recepción recibirán los bienes con
carácter provisional y los recibos o remitos que se firmen quedarán sujetos a la
conformidad de la recepción. El proveedor estará obligado a retirar los elementos
rechazados dentro del plazo que le fije al efecto la jurisdicción o entidad contratante.
Vencido el mismo, se considerará que existe renuncia tácita a favor del organismo,
pudiendo éste disponer de los elementos. Sin perjuicio de las penalidades que
correspondieren, el proveedor cuyos bienes hubieran sido rechazados deberá hacerse
cargo de los costos de traslado y, en su caso, de los que se derivaren de la destrucción
de los mismos. Esta recepción definitiva es importante porque el contratista quiere
cobrar, y para eso nec la recepción definitiva de esos bienes.
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3.6.- RENEGOCIACIÓN
art 96 del 1030. Se aplica cuando circunstancias externas y sobrevinientes afecten de
modo decisivo el equilibrio contractual. Se puede dar sobre los contratos de prestaciones
de servicio o contratos de suministro sucesivos, dejando afuera los que se agotan en una
única entrega (caso Fradeco, donde se devaluó el peso).
3.7.- RESCISIÓN POR CULPA DEL PROVEEDOR
art 98 del 1030. Cuando el proveedor no cumple en el plazo establecido y no hace uso de
la extensión, también cuando el contratista desiste expresamente (dice que no va a
cumplir). En estos casos la adm deberá declarar rescindido el contrato sin intimar
previamente judicial o extrajudicialmente al contratista para que cumpla, la
jurisprudencia dice que si es nec intimar previamente. Otro de los casos donde procede
esta rescisión es cuando se perfecciona el contrato, debe integrar la gtía de
cumplimiento contractual, no la integra, la adm lo intima, y si no lo integra la adm puede
rescindir por culpa del proveedor.
3.8.- PRÓRROGAS
Finalmente, el Estado puede prorrogar el plazo del contrato cuyo objeto es el suministro
de bienes de cumplimiento sucesivo o prestación de servicios, por única vez y por un
plazo igual o menor que el del acuerdo inicial, siempre que esté previsto en el Pliego de
Bases y Condiciones Particulares. A su vez, cuando el contrato fuese plurianual, éste sólo
puede prorrogarse por un año.
FALLOS OBLIGATORIOS
1. HOTEL INTERNACIONAL IGUAZÚ C/ ESTADO NACIONAL, 22/04/1986, CSJN
Sigue la línea de Vicente Robles, pero hotel intenta hacer valer una nota.
Hechos: La Sala III de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Federal, civil y comercial
confirmó, en lo principal, el fallo del juez de la primera instancia que había hecho lugar
a la demanda interpuesta por la adjudicataria de una licitación y condenó al Estado
Nacional al pago de una indemnización por los daños y perjuicios derivados del
incumplimiento de lo pactado en el contrato que vinculó a las partes. Hotel Iguazú
reclama una serie de rubros que el estado incumplió.
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implícitamente cláusulas exorbitantes del dcho público). En este caso sería una cláusula
implícita porque no está en una norma.
Como las prestaciones tienen que ver con un interés público, este contrato es de carácter
adm y no se pueden aplicar las reglas del dcho privado. Como el fin es público, propio
de la adm, está firmado por un organismo del estado y contiene cláusulas exorbitantes
no se aplica la excepción de contrato no cumplido como dice el dcho privado, si no que
se aplica como dice el dcho adm, en el cual el contratista debe demostrar que el
incumplimiento del estado le generó a él una razonable imposibilidad de cumplir.
Resolución: se confirma la sentencia apelada (a favor de ENTEL) porque Cinplast resolvió
el contrato con argumentos irrelevantes. No es cierto que hubiera contratado con ENTEL
en compra directa porque hubo licitación para seleccionar el contratista, los contratos
deben celebrarse interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que las
partes entendieron o pudieron entender.
3. PETERSEN THIELE Y CRUZ C/ CÁMARA DE DIPUTADOS DE LA NACIÓN,
07/10/2003, CSJN
Hechos: Que las actoras (contratista) fueron contratadas por la Cámara de Diputados
de la Nación para realizar obra pública para la construcción de un anexo en el inmueble
ubicado en av. Rivadavia y Riobamba.
Las tareas eran completar unos trabajos y observaciones pendientes dentro del plazo de
60 días desde la fecha 27/9/86. Se deja constancia que dichos trabajos no fueron
cumplidos en el momento oportuno. Las actoras no habían cumplido las obligaciones
asumidas, constituyó mora- la constructora. Desde enero de 1988 percibían pagos en
cuotas, les quedaba el saldo de a cuota y faltaba la última numero 10a. En virtud de la
cual se inicia la demanda.
1ª INSTANCIA: Declaró procedente la exceptio non rite adimpleti contractus interpuesta
por la parte demandada. La excepción de incumplimiento contractual es el derecho o
facultad que se da en las obligaciones recíprocas, fundada en la regla de cumplimiento
simultáneo de las mismas y que implica que una parte puede negarse al cumplimiento
de su obligación mientras la otra no cumpla la suya.
2ª INSTANCIA : La Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Admi. Federal
confirmó la sentencia de 1ª instancia.
Agravios de actora: no logran desvirtuar los fundamentos del fallo apelado. Aduce que,
para que la exceptio mencionada en el considerando 1° pueda funcionar, debe haber
prestaciones correlativas. Insisten con los siguientes daños y perjuicios por el atraso en
el pago.
Agravios contestados: Los alegados "daños" son derivaciones de las prestaciones
contractuales nacidas del contrato de obra pública y, como tales, funcionan como
sucedáneo del objeto obligacional. Es lo que entra en reemplazo de lo debido por el
contrato.
El intento de convertir al acuerdo citado en una especie de título ejecutivo escindido del
contrato de obra pública: es sólo a la luz de este último que aquél puede ser entendido
y es a las obligaciones contractuales a las que se refiere. Desvían la atención del
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contrato administrativo (en caso de culpa o falta grave del contratista) es una
prerrogativa que integra el régimen exorbitante.
Agravios de la actora:
1. Inadecuada interpretación de la facultad resolutoria contenida en los pliegos, que
estácondicionada a la cantidad de días de atraso que podía acumularse en cada
obra. Segba no tenía facultad para rescindir unilateralmente el contrato, toda vez
que la contratista no había excedido los límites de demora que los pliegos de
condiciones le concedían;
2. La omisión de pronunciamiento de la aplicación del I.V.A., y las certificaciones
aprobadas y pendientes de pago;
3. La imposición de multas en forma simultánea con la rescisión de los contratos, que
determina la acumulación de dos sanciones contradictorias: la primera, que se
vincula con la ejecución de un contrato y cuya finalidad es incitar al que incurre en
demoras injustificadas a recuperar el tiempo perdido; y la segunda, que es una
sanción definitiva.
CSJN: De los pliegos de condiciones de las órdenes de trabajo surge que por tratarse de
obras de utilidad pública el plazo de entrega era una condición esencial del contrato.
También se estableció una cláusula resolutoria general según la cual Segba podía
resolver el contrato de pleno derecho sin previa intimación, en caso de que el contratista
no cumpliese en su totalidad o en parte con las condiciones, responsabilidades,
obligaciones legales, garantías, programa de desarrollo de los trabajos y plazos
convenidos. El poder de rescisión constituye una prerrogativa que la Administración
Pública tiene en todo contrato administrativo. Además, el intercambio postal habido
entre las partes revela que en reiteradas oportunidades Segba intimó fehacientemente
al contratista a dar cumplimiento a las obligaciones a su cargo. Resulta razonable el
criterio adoptado por Segba. Para esto tuvo en cuenta la lentitud con que se venían
efectuando las tareas y la casi nula actividad.
La CSJN sostiene que debe prosperar el planteo en cuanto a la cantidad de días de atraso
producida en cada obra, a los fines del cálculo de las multas previstas en cada pliego.
En consecuencia, debe revocarse este aspecto del fallo y ordenar que en la etapa de
ejecución de sentencia se proceda al cálculo correspondiente de las multas y a la
compensación con las facturas pendientes, teniendo en cuenta que los atrasos fueron de
42 y 30 días en una y otra obra.
Sentencia: se confirma parcialmente la sentencia apelada, se la revoca se difiere para
la etapa de ejecución de sentencia el cálculo de las multas pertinentes.
4. FRADECO S.R.L. C/ ESTADO NACIONAL (MINISTERIO DE DESARROLLO
SOCIAL) Y OTRO, 03/08/2019, CNACAF- SALA III
Hechos: La firma FRADECO SRL resultó adjudicataria de la licitación pública N°
96/2013, “tendiente a lograr la contratación de un servicio de provisión e instalación de
un sistema de cielorraso suspendido y cajón perimetral en perfilería y placas de roca
de yeso, para la sede del Ministerio…a fin de optimizar el sistema de climatización de
las oficinas, mejorar el nivel acústico de los mismos y generar ahorro de iluminación…”
Este incumple y su argumento principal es que la devaluación abrupta que habría tenido
el peso argentino en relación al dólar estadounidense a principios de enero de 2014 le
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monto cotizado del subsidio o canon y por un plazo igual a la duración de la concesión,
fijado en diez años- configura un mínimo indemnizatorio presumido jure et de iure por
los contratantes. Esta circunstancia permite la expedita ejecución de la garantía, en los
términos previstos en el mencionado art. 23.3 de los contratos de marras.
La regla según la cual los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena
fe y de acuerdo con lo que las partes verosímilmente entendieron o pudieron entender,
obrando con cuidado y previsión, configura un principio cardinal de nuestro
ordenamiento jurídico que es aplicable tanto en el derecho privado como administrativo;
y que la ley de la licitación o ley del contrato es el pliego donde se especifican el objeto
de las contrataciones y los derechos y obligaciones del licitante, de los oferentes y del
adjudicatario.
La corte confirma el fallo en el sentido que está bien ejecutada la fianza. La corte dice
que el pliego no lo contemplaba, pero si estipulaba que en el contrato se pueden agregar
cosas, lo cual se establecía en el contrato. En el caso concreto, el juez del concurso
rechazó la continuidad de explotación, negó que la empresa pudiera seguir adelante. En
los pliegos se estableció la ejecución de la fianza como cláusula penal; si resulta que la
contratista tenía razón luego se deberá devolver la plata (el ministerio).
Resolución: declarar formalmente admisible el recurso ordinario y confirmar la sentencia
apelada con el alcance indicado, con costas; y desestimar los recursos de hecho. Dice
que está bien ejecutada la gtía.
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