Derecho Penal
Derecho Penal
Derecho Penal
1. DERECHO PENAL
1.1. Derecho Penal Objetivo
Es la facultad de castigar que tiene el Estado como único ente soberano, es del
derecho del Estado a determinar los delitos, señalar, imponer y ejecutar las penas
correspondientes o las medidas de seguridad en su caso. Si bien es cierto la potestad de
penar no es un simple derecho, si no un atributo de la soberanía estatal, ya que es el
Estado con exclusividad a quien corresponde esta tarea, ninguna persona puede arrogarse
dicha actividad.
Es objetivo porque el objeto del Derecho Penal es la norma.
1.3. Fuentes
Se denomina fuente al manantial de donde brota algo, el lugar donde se origina, de
donde se emana o se produce el Derecho.
a) Fuentes Reales o Materiales: Tienen su fundamento en la realidad de los hombres y
por ende de los pueblos son las expresiones humanas, los hechos naturales o los actos
sociales que determinan el contenido de la norma jurídico penal, es decir son las
expresiones y manifestaciones socio naturales previas a la formalización de una ley penal.
b) Fuentes Formales: Se refiere al proceso de creación jurídica de las normas penales y
a los órganos donde se realiza el mencionado proceso legislativo que en Guatemala
corresponde al Congreso de la República.
c) Fuentes Directas: Son aquellas que por sí mismas tienen la virtud suficiente para
crear normas jurídicas con carácter obligatorio, de donde se emana directamente el
Derecho Penal. La Ley es la única fuente directa del Derecho Penal, por cuanto que sólo
esta puede tener el privilegio y la virtud necesaria para crear figuras delictivas y las penas
o medidas de seguridad correspondientes. Las fuentes directas se dividen en fuentes de
producción y fuentes de cognición.
c.1) Fuentes directas de producción: Son las integradas por la autoridad que declara
el derecho, el poder que dicta las normas jurídicas que no es más que el Estado, a través
del Organo Legislativo.
c.2) Fuentes directas de cognición: Son las manifestaciones de la voluntad estatal. La
expresión de la voluntad del legislador, es decir la fuente de conocimiento que es
precisamente el Código Penal y las Leyes Penales especiales.
Nota: La única fuente directa del Derecho Penal, es la ley. ART1 CP.
d) Fuentes Indirectas: Son aquellas que solo en forma indirecta pueden coadyuvar en la
proyección de nuevas normas jurídico penales, e incluso pueden ser útiles tanto en la
interpretación como en la sanción de la ley penal, pero no pueden ser fuente de derecho
penal, ya que por si solas carecen de eficacia para obligar, entre ellas tenemos: la
costumbre, la jurisprudencia, la doctrina y los principios generales del derecho.
d.1) La costumbre: No es más que un conjunto de normas jurídicas no escritas
impuestas por el uso.
d.2) Jurisprudencia: Consiste en la reiteración de fallos de los tribunales en un mismo
sentido.
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d.3) Doctrina: Denominado Derecho Científico, conjunto de teorías y opiniones de una
materia que realizan los juspenalistas.
d.4) Principios generales del Derecho: Son los valores máximos a que aspiran las
ciencias jurídicas: la justicia, la equidad y el bien común.
Definición: Hay concurso aparente de las leyes o normas penales, cuando una misma
conducta delictiva cae o esta comprendida por dos o más preceptos legales, que la
regulan, pero un precepto excluye a los otros en su aplicación en el caso en concreto. Para
que exista un concurso aparente de delitos es necesario: Que una misma acción sea
regulada por dos o mas normas, que una de estas excluya a la otra en la aplicación del
caso concreto.
2. 2. Relación de Causalidad:
Acción y resultado: nexo causal dentro del tipo objetivo, en los delitos de lesión o
resultado. Tiene que determinarse la relación para que se le pueda imputar el resultado al
autor como producto de su acción.
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Teorías
• Teoría Causalista:
1.1. Teoría de la equivalencia de las condiciones: Todas las condiciones tienen el mismo
valor, es decir las de resultado. Una acción es causa de un resultado, es decir que al haber
resultado tuvo que darse la acción.
1. 2. Teoría de la causalidad adecuada: No todas las condiciones son causas, sino sólo
aquellas que provocan un resultado.
1. 3. Teoría de la relevancia típica de la causalidad: Cuando el nexo causal esté vinculado
con cierto resultado, esté contenido en cierto elemento objetivo del tipo penal. La
relevancia de la causalidad estará determinada por la existencia o no de la voluntad
delictiva dirigida a causar el resultado prohibido.
1. 4. Teoría de la Imputación objetiva: Un resultado será imputable a una acción toda vez
que haya:
• Elevado riesgo de producción del resultado
• Elevación de ese riesgo no es permitida
Esta teoría es de calidad normativa y los criterios normativos de más representación
son:
• Disminución de riesgo
• Cursos causales hipotéticos
• Creación o no de un riesgo jurídicamente relevante
• Ámbito de protección de la norma
• Teoría Finalista:
Es todo comportamiento de la voluntad humana que implica un fin. La idea esencial
de esta teoría, es la voluntad que implica un fin. Lo más importante por lo tanto es el FIN,
es lo que se quiere lograr y los medios que se ponen en marcha; se puede realizar la
acción iniciándose a su vez una acción causal sólo que este proceso causal va dirigido con
una finalidad.
La teoría finalista tiene dos fases:
1. fase interna: Es en sí el pensamiento del autor, es decir piensa en el fin como:
• plantearse el fin
• analiza los medios
• analiza los efectos concomitantes
2. fase externa: Después de pensado y haberse propuesto el fin, seleccionando los
medios y ponderados los efectos concomitantes, el autor EJECUTA el proceso causal y
procura llegar a la meta propuesta, es decir cuando inicia el proceso causal.
Se critica la teoría finalista porque el Derecho Penal no castiga el FIN sino los medios o los
efectos concomitantes. En los culposos el valor no está en el FIN.
Diferencias entre la teoría causal y la teoría finalista
• En la teoría causal el dolo y la culpa son analizados en la culpabilidad
• En la teoría finalista el dolo y la culpa son analizados en la tipicidad.
Sujeto activo:
En legislaciones antiguas y principalmente en los pueblos primitivos,, absurdamente
atribuyeron capacidad delictiva a los animales y hasta las cosas inanimadas,
considerándolos y juzgándolos como sujetos activos de los delitos imputados a los mismos.
Si embargo con las legislaciones modernas eso fue cambiando y ahora podemos decir que
sujeto activo del delito es el que realiza la acción, el comportamiento descrito en la ley. Al
ser la acción un acaecimiento dependiente de la voluntad, no puede ser atribuida ni por
consiguiente realizada, sino por una persona humana. Sujeto activo del delito es quien lo
comete o participa en su ejecución, el que o comete directamente es sujeto activo primario
y el que participa es sujeto activo secundario. Con respecto a las personas jurídicas como
sujetos activos del delito podemos mencionar que luego de realizado el Segundo Congreso
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Internacional de Derecho Penal, realizado en Bucarest, concluyeron que se debe establecer
en el Derecho Penal medidas eficaces de defensa social contra la persona jurídica cuando
se trate de infracciones perpretadas con el propósito de satisfacer el interés colectivo de
dichas personas o con recursos proporcionados por ellas y que envuelven también su
responsabilidad. Que la aplicación de las medidas de defensa social a las personas jurídicas
no debe excluir la responsabilidad penal individual, que por la misma infracción se exija a
las personas físicas que tomen parta en la administración de los intereses de la persona
jurídica. Nuestra legislación penal vigente en art. 38 acepta la responsabilidad individual de
los miembros de las personas jurídicas, que hubieren participado en hechos delictivos.
b. Elementos Negativos:
* Falta de acción,
* La atipicidad o ausencia de tipo,
* Las causas de justificación,
* Las causas de inculpabilidad,
* Las causas de inimputabilidad,
* La falta de condiciones objetivas de punibilidad,
* Las causas de exclusión de la pena o excusas absolutorias.
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La legislación guatemalteca al referirse a los elementos negativos del delito lo hace
como causas que eximen de responsabilidad penal, así:
*Causas de inimputabilidad. Artículo 23 C.P.
Minoría de edad, Trastorno mental transitorio.
*Causas de justificación. Artículo 24 C.P.
Legítima defensa, Estado de necesidad, Legítimo ejercicio de un derecho.
*Causas de inculpabilidad. Artículo 25 C.P.
Miedo invencible, Fuerza exterior, Error, Obediencia debida, Omisión justificada.
Los elementos accidentales del delito, los trata como circunstancias que modifican la
responsabilidad penal, ya sean atenuantes o agravantes. Artículos 26 y 27 del Código
Penal.
Aspectos negativos del delito en cuanto al individuo y la sociedad
Acción típica: especificada en la parte especial del Código Penal, estos elementos que
utiliza el código penal se llaman típicos, son para individualizar una conducta. Aquella
conducta que reúne varios requisitos se llamará por ejemplo: parricidio. Todos esos
elementos son los tipos. Para el principio de legalidad para que se de un delito tiene que
cumplirse cada uno de los tipos o elementos que estén en el Código.
No debe confundirse que el hecho que la acción sea típica ya es un delito ya que
este es un indicio, pero nos faltan elementos como la acción antijurídica.
Hay acciones antijurídicas que no son típicas, por ejemplo, pasarse un semáforo en
rojo es antijurídico pero como no está en el Código Penal, no es típico.
Acciones típicas antijurídicas: Si va en contra de la norma son acciones típicas y
antijurídicas.
Hay acciones típicas que no necesariamente son antijurídicas como matar en
legítima defensa, es decir está tipificado el delito de homicidio y por ello es típica dicha
acción pero es antijurídica porque fue en legítima defensa.
2. 10. Omisión:
En derecho penal, el delito omisivo aparece de una triple forma.
a) Como delito de omisión pura o propia, en los que se castiga la simple infracción de
un deber de actuar, sin más equivalen a los delitos de simple actividad.
Ejemplo de estos delitos en los Códigos de otros países, es la omisión del deber de
impedir determinados delitos, nuestro Código Penal también los tiene.-
Dejar de promover la persecución y castigo de los delincuentes. Así también
contempla el retardo malicioso en la administración de justicia, el que es equiparable a la
conducta calificada como el no prestar la debida cooperación en la persecución penal, por
parte del particular o del funcionario público. Se encuentra así mismo el no socorrer a
alguien que se encuentra en peligro, pudiendo auxiliarlo.
c) Como delitos impropios de omisión, o de comisión por omisión, en los que, al igual
que en los supuestos anteriores de la omisión, ésta se conecta con un determinado
resultado prohibido, pero en el tipo legal concreto, no se menciona expresamente la forma
de comisión omisiva, constituyendo, pues, un problema de interpretación, al dilucidar
cuándo la forma omisiva puede ser equiparada a la activa, que sí se menciona
expresamente en la ley. Ejemplo: dejar morir de hambre a un niño recién nacido, no está
expresamente tipificado en ninguno de los distintos delitos contra la vida; sin embargo,
todos admiten que dicha omisión debe ser equiparada a la acción de matar y conectada
causalmente con el resultado muerte.
Aunque ello no puede ser negado, la equiparación y equivalencia de la omisión, no
mencionada expresamente en el tipo legal, a la acción en sentido estricto descrita
legalmente debe realizarse con sumo cuidado, si no se quiere lesionar el principio de
legalidad y el principio de intervención mínima que impide equiparar con la misma sanción,
comportamientos cualitativamente diferentes.
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d) Los delitos omisivos propios. En estos delitos, el contenido típico está constituido
por la simple infracción de un deber de actuar. Paradigma de este tipo de delitos es la
omisión del deber de socorro.
En él, el deber de actuar surge, en el plano objetivo, de la presencia de una
situación típica (persona desamparada y en peligro manifiesto y grave Art.154 CP) que
exige una intervención. No socorrer, determina el cumplimiento de los elementos objetivos
del tipo de injusto de este delito omisivo, al que suelen añadirse otros elementos que
delimitan el ámbito de exigencia tal el asunto de poder hacerlo sin riesgo propio ni de
terceros.
En el ámbito subjetivo, la imputación a título de dolo requiere el conocimiento de la
situación típica y de las posibilidades de intervención que el supuesto tiene, y el sustraerse
conscientemente a pesar de ese conocimiento a la obligación de actuar.
La imprudencia, generalmente no punible, puede surgir, tanto de la negligencia en
la apreciación de la situación típica, (creencia errónea de que no hay gravedad en un
accidente que se acaba de producir y por tanto no se apresuran los paramédicos a hacerse
presente en la escena de los hechos) o de las propias posibilidades de intervención, como
en la falta de cuidado en la ejecución de la acción mandada.
La realización del tipo de injusto no implica, por supuesto, todavía ni la antijuricidad
ni la culpabilidad, que deberán ser examinadas, una vez tipificada la omisión.-
e) Los delitos de omisión impropios o de comisión por omisión.
Como ya se ha dicho, una problemática especial, dentro de los delitos de omisión,
presentan los delitos llamados de comisión por omisión, o impropios de omisión.
En ellos, el comportamiento omisivo no se menciona expresamente en el tipo, que
solo describe y prohíbe un determinado comportamiento activo, pero la más elemental
sensibilidad jurídica obliga a considerar el equivalente, desde el punto de vista valorativo, y
a incluir, por tanto, también en la descripción típica del comportamiento prohibido,
determinados comportamientos omisivos, que también contribuyen a la producción del
resultado prohibido. El comportamiento humano en sí es un poder activo, pero de no
cumplir con éste se da una omisión. La sanción se produce porque alguien hace lo
prohibido, en el caso de la omisión es dejar de hacer algo que es obligatorio, que está
reglamentado. Cuando hablamos de omisión, no queremos decir que es no hacer nada,
sino el dejar de hacer algo en concreto. La ley nos dice que debemos hacer tal cosa y no la
seguimos, es delito de OMISIÓN.
La omisión penalmente relevante será la omisión de la acción esperada. Si la acción
esperada no se da, por lo tanto se da la OMISIÓN; es decir, que de todas las omisiones
que uno pueda hacer o no hacer la acción esperada, son acciones impuestas por la ley.
La imposición que nos pone la ley es en busca de la protección de un bien jurídico;
cuando la ley nos dice como tenemos que actuar de tal forma tenemos que actuar para el
bien público.
b) Movimientos reflejos.
Los movimientos reflejos tales como las convulsiones epilépticas o los movimientos
instintivos de defensa, no constituyen acción, ya que el movimiento no está en estos casos
controlado por la voluntad. Hay estudios científicos que actualmente han determinado que
las glándulas que conocemos con el nombre de “las Amígdalas” tienen la funcionalidad de
ordenar la acción del movimiento reflejo del ser humano ante un ataque que amerite
respuesta inmediata y que no de tiempo a la reflexión cerebral. El estímulo del mundo
exterior es percibido por los centros censores del cerebro que lo trasmiten, sin intervención
de la voluntad, directamente a los centros motores. Desde el punto de vista penal no actúa
quien en una convulsión epiléptica deja caer un valioso jarrón que tenía en ese momento
en la mano, o quien aparta la mano de una placa al rojo vivo rompiendo con ello un
valioso objeto de cristal, o el que en el sueño profundo y en la convulsión epiléptica toma
del cuello a la pareja y la estrangula.
Distintos de los movimientos reflejos son los actos en "corto circuito", las reacciones
impulsivas o explosivas, en los que la voluntad participa, así sea fugazmente, y que por lo
tanto no excluyen la acción.-
c) Estados de inconsciencia.
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También falta la acción en los estados de inconsciencia, tales como el sueño, el
sonambulismo, la embriaguez letárgica, etc. En estos casos los actos que se realizan no
dependen de la voluntad y, por consiguiente, no pueden considerarse acciones penalmente
relevantes. Se discute si la hipnosis puede dar lugar a uno de estos estados. La opinión
dominante se inclina por la negativa, aunque teóricamente no está excluida la posibilidad
de que el hipnotizador llegue a dominar totalmente al hipnotizado, sobre todo si éste es de
constitución débil, surgiendo en este caso una situación muy próxima a la fuerza
irresistible.-
Aunque en los estados de inconsciencia falta la acción, pueden ser penalmente
relevantes, si el sujeto se ha colocado voluntariamente en dicho estado para delinquir (el
encargado del control del tráfico aéreo, el encargado de la seguridad en el parque nacional
Tikal, o el guardián del cambio de vías de tren al que nos referíamos con anterioridad) se
emborrachan hasta quedar dormidos para provocar intencionadamente un choque de
trenes, o de aviones, o que lleguen los turistas para ser asaltados más adelante, llegan a
ese estado por negligencia (el indicado guardia se queda dormido y no cambia a tiempo
las vías, provocando el choque de trenes, o el del aeropuerto causa un choque de aviones,
o bien, el del parque, pierde la conciencia y no avisa a los transportista que hay unos
asaltantes esperándoles en dicho parque). En estos casos llamados "actiones liberae in
causa" lo relevante penalmente es el actuar procedente. El problema de las "actiones
liberae in causa" es, sin embargo, muy compleja.
2. 15. Tipo
La diversidad de formas de aparición que adoptan los comportamientos delictivos
impone la búsqueda de una imagen conceptual lo suficientemente abstracta como para
poder englobar en ella todos aquellos comportamientos que tengan unas características
esenciales comunes. Esta figura puramente conceptual es el tipo.
Tipo es, por tanto, la descripción de la conducta prohibida que lleva a cabo el
legislador en el supuesto de hecho de una norma penal. Tipicidad es la cualidad que se
atribuye a un comportamiento cuando es subsumible en el supuesto de hecho de una
norma penal.
El tipo tiene en derecho penal una triple función:
• Una función seleccionadora de los comportamientos humanos penalmente relevantes.
• Una función de garantía, en la medida que solo los comportamientos subsumibles en él
pueden ser sancionados penalmente.
• Una función motivadora general, por cuanto con la descripción de los comportamientos
en el tipo penal el legislador indica a los ciudadanos qué comportamientos están prohibidos
y espera que con la conminación penal contenida en los tipos, los ciudadanos se abstengan
de realizar la conducta prohibida, a la que se le puede llamar como “La materia de
prohibición”.
3. TIPICIDAD
La tipicidad es la adecuación de un hecho cometido a la descripción que de ese
hecho se hace en la ley penal. Por imperativo del principio de legalidad en su vertiente del
"nullum crimen sine lege" solo los hechos tipificados en la ley penal como delitos pueden
ser considerado como tal. Es decir, es nula la acción del estado cuando pretende sancionar
conductas del ser humano que la ley no ha calificado como acto ilícito.-
Ningún hecho, por antijurídico y culpable que sea, puede llegar a la categoría de
delito si al mismo tiempo no es típico, es decir, no corresponde a la descripción contenida
en una norma penal.
De la amplia gama de comportamientos antijurídicos que se dan en la realidad, el
legislador selecciona, conforme al principio de intervención mínima, aquellos más
intolerables y más lesivos para los bienes jurídicos más importantes y los amenaza con una
pena, describiéndolos en el supuesto de hecho de una norma penal, cumpliendo así,
además, las exigencias del principio de legalidad o de intervención legalizada.
Esto no quiere decir que el legislador tenga que describir con toda exactitud y hasta
en sus más íntimos detalles los comportamientos que estime deban ser castigados como
delito. Ello supondría una exasperación del principio de legalidad que, llevado hasta sus
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últimas consecuencias, desembocaría en un casuismo abrumador que, de todos modos,
siempre dejaría algún supuesto de hecho fuera de la descripción legal.
Clases:
Antijuricidad formal y Antijuricidad material
A la simple contradicción entre una acción y el ordenamiento jurídico se le llama
antijuricidad formal. La antijuricidad no se agota, sin embargo, en esta relación de
oposición entre acción y norma, sino que tiene también un contenido material reflejado en
la ofensa al bien jurídico que la norma quiere proteger. Se habla en este caso de
antijuricidad material. Antijuricidad formal y material no son sino aspectos del
mismo fenómeno. Una contradicción puramente formal entre la acción y la norma no
puede ser calificada de antijurídica, como tampoco puede ser calificada como tal la lesión
de un bien que no este protegido jurídicamente. La esencia de la antijuricidad es, por
consiguiente, la ofensa a un bien jurídico protegido por la norma que se infringe con la
realización de la acción.
En la medida en que no se de esa ofensa al bien jurídico no podrá hablarse de
contradicción entre la norma y la acción.
La falsificación de la firma de un personaje famoso por puro pasatiempo o la
confección de una letra de cambio con fines didácticos, etc., no constituye una acción
antijurídica de falsedad material, ya que el bien jurídico protegido en este delito, la
seguridad en el tráfico fiduciario, no se ve afectada por estos hechos (sobre el concepto de
bien jurídico)
I. LEGITIMA DEFENSA
Definición, Naturaleza y Fundamento:
Dentro de este apartado vamos a enunciar las principales características que tanto
la legislación como la doctrina señalan sobre este instituto, pero con mayor relevancia
expondremos el por qué de su existencia, es decir, como se justifica que esta figura, que
excluye la antijuridicidad de la acción y que por tanto exonera por completo de
responsabilidad penal sea una constante en todos los ordenamientos, tanto los mas
conservadores como los de avanzada, debiendo anotar además que esta institución se
remonta incluso hasta el Derecho Natural.
En pocas palabras Wetzel señala que “el Derecho no tiene por qué ceder ante lo
injusto”. Asimismo, se indica por la doctrina que la legítima defensa transforma lo
típicamente injusto en justo. Podríamos continuar transcribiendo expresiones que intentan
definir que es en el fondo, esta causa de justificación. No obstante, podemos afirmar que
es un tipo permisivo que se aplica cuando se presenta una situación determinada, que
reúne todas las características que el mismo exige, excluye la antijuridicidad de la acción,
por lo que lejos de violar el derecho el acto lo reafirma y defiende. Siempre será una
conducta referida a evitar o repeler la agresión ilegítima de que se es objeto. Más adelante
expondremos en detalle cuáles son esas características que el hecho debe reunir para que
opere la legítima defensa, y sobre todo qué es agresión ilegítima. Lo dicho hasta ahora, no
difiere para el tratamiento de las demás causas de justificación que conoce la doctrina y
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que nuestra legislación acoge. Específicamente, en cuanto al particular que ahora nos
ocupa se ha señalado como su fundamento, que nadie está obligado a soportar lo injusto,
por lo que la legítima defensa se presenta cuando el sujeto se ve obligado a defender sus
bienes jurídicos porque el Estado no puede concurrir a tiempo en su defensa.
De modo entonces, que ante una situación conflictiva el sujeto puede actuar
legítimamente porque el Estado no tiene otra forma de garantizarle el ejercicio de sus
derechos, la protección de esos bienes jurídicos. Debe entonces de tratarse de una
situación en la cuál dicha protección no puede ser suministrada de otra manera, de ahí que
Zaffaroni hable de la “naturaleza secundaria de la legítima defensa”. Refiriéndose a la
fundamentación filosófica de la legitima defensa Antonio Quintano Ripollés hace un breve
recorrido sobre las diferentes visiones que se le han dado, las cuales vale la pena retomar
a efecto de tener un marco más amplio para el posterior desarrollo de la misma: “ En el
Derecho y la práctica germánicos, la legítima defensa sufrió deformaciones que
amenazaron en convertir su ejercicio excepcional y supletorio en una regresión a los
tiempos de la justicia privada, confundiéndose el derecho con el deber de “venganza de la
sangre” .....En la dialéctica hegeliana de las tesis y las antítesis se anunció de la siguiente
manera: siendo el delito (agresión) la negación del derecho, la defensa al ser negación de
la negación, venía a afirmarlo. Abundando en estas ideas otro gran jurista alemán, Binding,
consideró tal derecho de defensa como originario, es decir, no derivado de una presunta
delegación del Estado por imposibilidad de socorro inmediato, ficción grata a la doctrina
clásica italiana. Como excepcional puede ser considerada en la filosofía alemana la actitud
de Kant de estimar a la legítima defensa como intrínsecamente injusta, impune por
consideraciones utilitarias.” Podría parecer innecesario recalcar la calidad justificante de la
legítima defensa, pero no son pocos los casos en que se escucha que excluye el dolo, o
bien que es una eximente o una causal de exculpación. La legítima defensa actúa en el
nivel de la antijuridicidad del injusto, por lo que la tipicidad como tal subsiste, aunque no
se puede hacer el juicio de reproche porque el injusto quedó incompleto y no tiene sentido
analizar lo referente a culpabilidad, es decir, resulta innecesario llegar hasta ese nivel.
Consideramos que con estas acotaciones hemos reseñado sobre todo cuál es el
fundamento de esta causa de justificación. Al intentar definirla hemos admitido que en el
fondo lo que existe es un estado de necesidad ante el cual el sujeto que se enfrenta a la
situación de conflicto debe actuar, con esto surge desde ahora la necesidad de delimitar la
aplicación de ambos tipos permisivos: a saber, el estado de necesidad y la legítima
defensa. El Prof. Zaffaroni admite la diferencia en los siguientes términos: “En el estado de
necesidad se hace necesario un medio lesivo para evitar un mal mayor, en tanto que en la
legítima defensa el medio lesivo se hace necesario para repeler una agresión antijurídica.
Esta diferencia hace que en el estado de necesidad debe mediar una estricta
ponderación de lo males: el que se causa y el que se evita, debiendo ser mayor el que se
quiere evitar, en la legítima defensa no hay una ponderación de esta naturaleza , porque
en uno de los platillos de esa balanza hay una agresión antijurídica, lo que la desequilibra
totalmente.” Como idea medular tenemos entonces que en la legítima defensa no hay una
valoración de males, puesto que no hay una colisión de “intereses jurìdicos” en situación
tal de que exista riesgo de uno de ellos y posibilidad de salvar otro, simplemente existe la
necesidad de responder frente a una agresión ilegítima.
Cumplimiento de la ley
Señala el Código Penal en su artículo 25: No delinque quien obrare en cumplimiento
de un deber legal o en ejercicio legítimo de un derecho.
La doctrina no trata en forma amplia esta causal. Su fundamento o justificación se
ha señalado en la preponderancia del interés que tiene el Derecho en la observancia de un
deber jurídico especial impuesto al individuo, sobre el interés que tiene en la preservación
del bien jurídico tutelado por la pena.
Con base en el texto legal desarrollaremos sus presupuestos:
Cumplimiento de un deber legal.
Debemos empezar por delimitar que al referirse el Código a un deber legal, excluye
deberes filiales o religiosos. Se entenderán incluidos solo en el tanto el Derecho los
reconozca como tales. Diremos que se actúa bajo la eximente de cumplimiento de un
deber jurídico cuando se le impone a un individuo expresa o implícitamente la obligación
de actuar u omitir hacerlo de una manera que es formalmente delictiva. Así por ejemplo la
obligación que tiene el testigo de decir verdad aunque ello conlleve el lesionar el honor
ajeno, lo mismo que la obligación de denunciar que le es impuesta a ciertos sujetos. De
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modo que se trata de una relación entre el sujeto y la norma que viene obligado a cumplir.
Se distinguen dentro de los deberes legales aquellos que son impuestos por el desempeño
de funciones públicas o ciertas profesiones, las cuales traen consigo, el tener que asumir
ciertas obligaciones derivadas directamente de la ley. Así por ejemplo, el deber de guardar
secreto en ciertas profesiones, o la obligación de detener que le es impuesta a los agentes
de policía.
Esta causal de justificación debe valorarse dentro de los límites que la propia norma
establece, debe ejercerse con el debido respeto hacia los otros bienes jurídicos que pueden
entrar en colisión en algunas ocasiones con las obligaciones que deben cumplirse.
Lo anterior, significa que deben apreciarse las circunstancias de cada caso, pues los
excesos no están comprendidos por la eximente. La doctrina cita el ejemplo de que el
policía para efectuar una detención debe utilizar la fuerza que sea estrictamente necesaria
para reducir la resistencia que se ponga. Encontramos un caso resuelto por una Sala de
Casación de Costa Rica donde precisamente se trató este punto. En lo que interesa señaló
la Sala: “...Como puede verse, los hechos tenidos por demostrados si configuran el delito
de abuso de cargo que señala el artículo 329 del C.P. pues ya el imputado, después del
intercambio verbal en que supuestamente se produjo la falta de respeto del Ofendido hacia
su persona, había logrado su propósito, cual era el decomiso de la bicicleta que inclusive
ordenó trasladar hasta la delegación correspondiente. Pero su actuación posterior está
reñida con los deberes de la función pública, sin que pueda entenderse que estaba
haciéndolo en cumplimiento de un deber legal o en el ejercicio de un derecho (art. 25
Código Penal), ya que como lo señala el Juez de mérito, se presentó ofuscado a la casa del
testigo A.M. donde se encontraba A. H. y sin justificación alguna le disparó a los pies, lo
cual, desde luego, no era la forma idónea para procurar la detención, aún admitiendo la
tesis de la defensa en el sentido de que lo hacía por la falta de respeto, sufrida en el
primer enfrentamiento. En el presente caso no se trató de un simple extralimitación
funcional vista en su aspecto extensivo sino de un abuso de autoridad que al autor le
confirió su propia función.” Voto 2-F de las 9:55 horas del 8 de enero de 1987. En
conclusión, no se trata de que el cargo o el especial deber es una autorización para
delinquir, para cumplir deseos ilícitos aprovechándose del especial deber conferido por la
ley, no sobra repetir aquí que el Derecho debe interpretarse en forma racional, y en
especial el derecho penal sobre todo tomando en cuenta las especiales circunstancias que
rodean cada caso. Pues si en un caso como el expuesto la actuación policial desbordó los
límites del deber legal, en otros casos, sobre todo con referencia a las bandas organizadas
o delincuentes poderosos el medio no sería excesivo.
Legítima defensa
1º.- Quien obra en defensa de su persona, bienes o derechos, o en defensa de la persona,
bienes o derechos de otra, siempre que concurran las circunstancias siguientes:
a) Agresión ilegítima;
b) Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla;
c) Falta de provocación suficiente por parte del defensor. Se entenderá que concurren
estas tres circunstancias respecto de aquel que rechaza al que pretende entrar o haya
entrado en morada ajena o en sus dependencias, si su actitud denota la inminencia de un
peligro para la vida, bienes o derechos de los moradores.
El requisito previsto en el literal c) no es necesario cuando se trata de la defensa de
sus parientes dentro de los grados de ley, de su cónyuge o concubinario, de sus padres o
hijos adoptivos, siempre que el defensor no haya tomado parte en la provocación.
Estado de necesidad
2º.- Quien haya cometido un hecho obligado por la necesidad de salvarse o de salvar a
otros de un peligro, no causado por él voluntariamente, ni evitable de otra manera,
siempre que el hecho sea en proporción al peligro. Esta exención se extiende al que
causare daño en el patrimonio ajeno, si concurrieren las condiciones siguientes:
a) Realidad del mal que se trate de evitar;
b) Que el mal sea mayor que el que se cause para evitarlo;
c) Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo.
No puede alegar estado de necesidad, quien tenía el deber legal de afrontar el
peligro o sacrificarse.
b) Dolo eventual. Con la categoría del dolo directo no se pueden abarcar todos los casos
en los que el resultado producido debe, por razones político-criminales, imputarse a título
de dolo a quien se le atribuye la acción, aunque el querer del sujeto no esté referido
directamente a ese resultado.
Me toca ahora referirme al dolo eventual. En el dolo eventual el sujeto se representa
el resultado en su mente, como de probable producción y, aunque no quiere producirlo,
sigue actuando, admitiendo la eventual producción de éste. No es que el sujeto quiera el
resultado a producir, pero el mismo se le representa mentalmente como probable, es decir,
existe la posibilidad que éste se produzca, o en otras palabras, en su mente ha estado
presente que "cuenta con él", o bien "admite su producción", “admite que es posible su
probable producción” "acepta el riesgo", etc.
Con todas estas expresiones se pretende describir un complejo proceso psicológico
en el que se entremezclan elementos intelectuales y volitivos, conscientes o inconscientes,
de difícil reducción a un concepto unitario de dolo o culpa. Como ejemplo del dolo eventual
yo les he ejemplificado la siguiente anécdota a mis alumnos. Resulta que un individuo se
entera por los medios de comunicación que se ha desatado una tormenta a consecuencia
de una influencia de baja presión proveniente del pacífica. Dicha tormenta afectará toda el
área montañosa del área donde nace el río que pasa a la rivera del lugar donde éste tiene
instalada su vivencia. Resulta que Paco quiere deshacerse de su suegra y sabe que cuando
llueve mucho en la montaña el río vecino a su casa crece significativamente y es probable
que arrastre todo lo que se encuentre a su paso. Él puede apreciar que hay un sol radiante
y es probable que no llueva por sus alrededores, pero si la noticia radial se encuentra
alertando a sus radioescuchas y constantemente lo informa es que probablemente en las
próximas horas se suceda el fenómeno.
Ante dicha probabilidad y sabiendo que su suegra no ha tenido noticias de lo que se
avecina, le ordena que se baya al río a lavar ropa, le indica que se la deberá llevar toda, ya
que hay buen sol y así no perderá el tiempo. Pasan las horas y más tarde la corriente del
río sube sin previo aviso, y se lleva a la suegra con todo y ropa río abajo, causándole la
muerte en forma instantánea por golpes sufridos en la cabeza. El ”dolo eventual”
constituye, por lo tanto, la frontera entre el dolo y la imprudencia o culpa y dado el diverso
tratamiento jurídico de una y otra categoría es necesario distinguirlas con una mayor
claridad.-
Para distinguir el dolo eventual de la imprudencia se han formulado principalmente
dos teorías:
La teoría de la probabilidad;
Parte del elemento intelectual del dolo. Dado lo difícil que es demostrar en el dolo
eventual el elemento volitivo de querer el resultado, la teoría de la probabilidad admite la
existencia de dolo eventual cuando el autor se representa el resultado como de muy
probable producción y a pesar de ello actúa, en otras palabras, “admite o no su
producción”. Si la probabilidad “de producción del resultado” es más lejana o remota, y
esta sujeta a ciertas circunstancias habrá culpa o imprudencia con representación.-
Otra clasificación:
El artículo 11 del C.P. indica que delito doloso es cuando el resultado ha sido
previsto o cuando sin perseguir ese resultado, el autor se lo representa como posible y
ejecuta el acto. Nuestra legislación lo clasifica así: Dolo Directo y Dolo Indirecto.
DOLO DE LESION: Cuando el propósito deliberado del sujeto activo es de lesionar, dañar
o destruir, perjudicar o menoscabar un bien jurídico tutelado.
DOLO IMPETU: Es cuando surge imprevisiblemente en la mente del sujeto activo como
consecuencia de un estado de animo.
DOLO DE PROPOSITO: Es el dolo propio que surge en la mente del sujeto activo con
relativa anterioridad a la producción del resultado criminoso, existe un tiempo más o
menos considerable, que nuestro Código denomina premeditación, como agravante
TEMARIO DERECHO PENAL
31
4. LA CULPABILIDAD
4. 1. CULPABILIDAD EN EL CAUSALISMO:
Para la dirección causalista, el tipo del hecho doloso y el culposo son idénticos
(acción, causalidad, resultado); la distinción entre delito intencional e imprudente no se
establece hasta llegar a (las formas de) la culpabilidad: es ahí donde se examina si la
voluntad del autor está dirigida al resultado típico (delito doloso) o no ( en este caso, si
aun no queriéndose el resultado se ha actuado sin observar la diligencia debida, habrá
imprudencia).
4. 2. CULPABILIDAD EN EL FINALISMO
Por su parte, Enrique Gimbernat Ordeig, expone: "El sistema finalista y el tradicional
coinciden en que ambos estructuran el delito en tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad;
difieren en cambio entre sí en el contenido que dan a esos elementos.” El finalismo,
distingue ya en el tipo entre delito doloso y culposo. Además de la causalidad entre
comportamiento y resultado, hay que examinar en el tipo el contenido de la voluntad: si el
autor quiso el resultado -y sólo entonces- habrá tipo doloso; si no fue ése el caso, habrá a
lo sumo -si se actuó negligentemente- un hecho imprudente.
I. LA MINORIA DE EDAD:
La ley declara exento de responsabilidad penal al menor de 18 años. Por razones de
seguridad jurídica, el legislador guatemalteco ha optado por marcar un límite exacto,
dejando fuera del derecho penal al menor de 18 años que comete un delito, y el Organo
Jurisdiccional está obligado a remitirlo a un tribunal de menores para que se atienda su
caso. Esta actitud parece correcta por cuanto, cualquiera que sea la opinión que se tenga
sobre la bondad de dichos tribunales, está claro que los menores de 18 años no deber ser
objeto, en ningún caso, de pena.
Sin embargo el criterio utilizado por el legislador en la actualidad es criticable en
cuanto que, apenas se sobrepasan los 18 años, aunque solo sea un día, en el momento de
la comisión del hecho, el menor entra de lleno a enfrentar un proceso penal en el derecho
penal diseñado para adultos. Hay otras legislaciones más modernas que ya consideran al
menor de 16 años como sujeto de derecho penal, y han establecido que si el menor de 16
años, pero que por su estado se encuentra próximo a los 18 años, se le atenúa la pena o
se le permite al Tribunal que le imponga una medida de seguridad en el lugar de la pena
estipulada al delito, cosa que no sucede en nuestro país.
El problema de la criminalidad juvenil no es, sin embargo, un problema de
atenuación de la pena, sino un problema de adecuación del trámite procesal y del
tratamiento al menor transgresor. Está claro que, a partir de una determinada edad, se
debe responder de los hechos cometidos, pero no lo es con tanta claridad, el que un
delincuente primario de 19 años no puede ser tratado igual e internado en el mismo
establecimiento que un reincidente de 50 años. La falta de un derecho penal específico
TEMARIO DERECHO PENAL
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para jóvenes delincuentes ( de 16 a 21 años) es una de las más lamentables lagunas de
nuestra legislación legal en general. La propuesta que ha de hacerse al Congreso de la
República, de que ponga en vigencia el Código de Menores es de carácter urgente, pues la
ley se encuentra en suspenso por tiempo definido. En la misma se fija la mayoría de edad
penal, acorde al derecho constitucional y a tratados internacionales en materia de los
derechos humanos del menor. En otras palabras, la ley que el Congreso de la República ha
dejado en suspenso por tiempo indefinido, toma de base los 18 años de la persona
transgresora de la norma penal y contempla la adopción de medidas reeducativas
sustitutivas de la pena para menores entre 18 y 21 años, y la forma como ha de ser
tratado aquél menor transgresor cuyas edades oscilen entre los 15 y los 18 años, la cual a
mi criterio es acorde a la realidad social, pues está creado en dicha ley, el derecho penal
juvenil acorde a nuestra realidad.-
4. 4. EL TIPO CULPOSO
4.5. Estructura del tipo culposo
4.6. El tipo objetivo
4.7 El tipo subjetivo
4. 9. LA PRETERINTENCIONALIDAD
Ha sido rechazada la responsabilidad objetiva, es necesario que toda
responsabilidad penal descanse en una relación de dolo o culpa entre el agente y el
resultado; el simple nexo de causalidad no puede dar lugar al nacimiento de la
responsabilidad penal.
Dentro de este contexto, según algunos autores, se violenta el principio de
culpabilidad en los delitos preterintencionales, en los que la intención del sujeto de
producir cierto resultado delictivo es superado por el resultado efectivamente ocasionado,
por ejemplo en caso de la muerte a causa de un aborto o la causación de la muerte a
causa de un secuestro extorsivo etc. No obstante, en tales hipótesis en realidad no
violentan el principio de culpabilidad, sino que ambos son hipótesis de una consecuencia
especial del hecho; en todo caso, se requiere en cuanto al resultado que el mismo sea,
cuando menos, imputable a título de culpa. En doctrina se ha llamado a estas figuras
"complejas", en virtud de que si ellas no existieran, sería menester aplicar las reglas del
concurso ideal de delitos. En ellos se mezcla el dolo y la culpa, como por ejemplo en el
homicidio preterintencional (o el abandono de incapaces con resultado muerte), o se
mezclan dos figuras culposas, como la penalización de la culpa del desastre y de la muerte.
Fase Interna: Esta conformada por las llamdas “voliciones criminales” que no son mas
que las ideas delictivas nacidas en la mente del sujeto activo, que mientras no se
manifiesten o exterioricen de manera objetiva no implica responsabilidad penal, ya que la
mera resolución de delinquir no constituye nunca un delito. Este estadío del inter criminis
se basa en el principio de “el pensamiento no delinque”.
Fase externa: LA fase externa del iter criminis comienza cuando el sujeto activo
exterioriza la conducta tramada durante la fase interna, en este momento principia a
atacar o a poner en peligro un bien jurídico protegido a través de una resolución criminal
manifiesta nuestro Código Penal reconoce expresamente dos formas e resolución criminal
una individual, la proposición art. 17 del C.P. cuando el que ha resuelto cometer un delito
invita a otra o a otras personas a ejecutarlo; y la colectiva, la conspiración art. 17 CP
cuando dos o más personas se conciertan para cometer un delito.
4. 13. LA CONSUMACIÓN
El delito es consumado cuando ocurren todos los elementos de su tipificación
realizando voluntariamente actos propios del delito y configurando los elementos que lo
integran, lesionando o poniendo en peligro el bien jurídico objeto de protección penal y se
sancionará de acuerdo con el art. 62 del C.P:
4. 14. LA TENTATIVA
Ha tentativa cuando con el fin de cometer un delito se comienza su ejecución por
actos externos, idóneos, y no se consuma por causas independientes de la voluntad del
agente, el sujeto activo mantiene la finalidad de cometer el delito, esta finalidad se
identifica plenamente con la “intencionalidad” de tal manera que sólo cabe en los delitos
TEMARIO DERECHO PENAL
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dolosos, ya que en los delitos culposos existe ausencia de volunta intencional, los actos
encaminados a la ejecución del delito deben ser idóneos y dirigidos a la perpretación del
mismo, se sanciona de acuerdo a los arts. 63 y 64 del C.P.
4. 16. EL DESISTIMIENTO
Cuando comenzada la ejecución de un delito el autor desiste voluntariamente de
realizar todos los actos necesarios para consumarlos. Solo se le aplicará sanción por los
actos ejecutados, si estos constituyen delitos pos sí mismos. No hay que confundirlo con el
desistimiento procesal, aquí se trata de que el sujeto activo a pesar de que puede
consumar el delito y habiéndolo iniciado desiste voluntariamente de consumarlo, entonces
su conducta es impune a menos que de los actos realizados se desprenda la comisión de
otro delito el cual deba sancionarse.
5. LA AUTORÍA Y PARTICIPACIÓN
5. 1. EL AUTOR
Concepto unitario de autor: los sujetos que prestan una contribución causal a la
realización del tipo, con independencia de la importancia que corresponda a su
colaboración para el conjunto del hecho. Bajo este punto de vista prevalece el criterio de
causalidad, reservando al Juez el castigo de cada uno de los cooperadores según la
intensidad de su voluntad criminal y la importancia de su contribución al hecho.
Concepto dualista: Cuando varias personas participan de un hecho punible, entre
autoría como forma de participación principal y complicidad e inducción como formas de
participación secundaria.
Teorías de la participación:
a. Teoría objetiva de la participación: Según esta corriente autor es quien comete por
si mismo la acción típica, mientras que la sola contribución a la caución del resultado
mediante acciones no típicas no puede fundamentar autoría alguna (prestar el arma para
el homicidio), desde el punto de vista de esta teoría la inducción y la complicidad son
categorías que amplían la punibilidad a acciones que quedan fuera del tipo ya que con este
criterio solo podría sancionarse al que por sí mismo mata lesiona o roba. Para esta teoría lo
importante es establecer si el sujeto realizó o no la acción típica para así considerarlo como
autor.
b. Teoría subjetiva de la participación: para esta teoría es autor tode aquel que ha
contribuido a causar el resultado típico, sin necesidad de que su contribución al hecho
consista en una acción típica, desde este punto de vista, también el inductor y el cómplice
son en sí mismo autores, toda vez que el sujeto que prestó el ama homicida, contribuyó
con el resultado típico, aunque no realizara en forma directa la acción homicida, para esta
teoría no interesa el grado de contribución que un sujeto tuvo en la comisión de un delito,
basta con su intención delictiva y su contribución aún mínima en el hecho para ser
considerado autor.
c. Teoría del dominio del hecho: Según esta teoría la actuación del sujeto en el delito
puede darse como autor, en el supuesto de que el sujeto domine el hecho o bien como
cómplice en el caso de que se coopere en la realización de un delito, en tanto que la
inducción se constituye en una forma de participación secundaria por la cual un sujeto
provoca o crea en otra la resolución de cometer un delito, entonces autor es quien como
figura central del suceso, tiene el dominio del hecho conductor conforme a un plan y de
esta manera está en condiciones de frenar o no, según su voluntad, la realización del tipo.
TEMARIO DERECHO PENAL
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5. 2. LA AUTORÍA MEDIATA
Se manifiesta como dominio de la voluntad, que consiste en dominar el hecho a
través del dominio de la voluntad de otro.
Para la existencia de la autoría mediata es indispensable la participación de dos o
más personas, toda vez que será indispensable la participación de dos o más personas,
toda vez que será indispensable la presencia de un sujeto que domina el hecho (llamado
autor mediato) y otro sujeto que es utilizado por el autor mediato para la realización del
delito (instrumento). La participación del autor mediato y el instrumento es indispensable
para esta forma de autoría, solo que en esta forma de autoría no puede haber acuerdo
común entre determinado e instrumento. La autoría mediata no se diferencia de la
inmediata desde el punto de vista de la causalidad: tanto laacción del autor inmediato
como el autor mediato deben esta en relación de causalidad con la realización de hecho
típico. La diferencia entre ambas formas de autoría ésta en el modo como el autor mediato
contribuye al resultado. Lo hace mediante el acto de conectar para la ejecución de la
acción típica de una tercera persona. Conforme lo anterior se puede afirma que mientras la
autoría inmediata identifica al sujeto que realiza la acción con su propia mano, la autoría
mediata requiere la presencia de dos o más personas, una quien tiene el dominio del
hecho a través del dominio de la voluntad de otra persona que es utilizada como
instrumento Es indispensable que entre autor mediato e instrumento no exista acuerdo en
común en cuanto a la realización del delito, toda vez que de haber acuerdo el instrumento
dejara de ser tal para convertirse en coautor.
5. 3. LA COAUTORÍA
Se caracteriza por la intervención igualitaria, más o menos, de dos o mas personas
todas como autores inmediatos, sin que sus conductas dependan de la acción de un
tercero, bien que realicen las mismas acciones o bien que se dividan las necesarias para la
comisión del hecho. Pueden ser coautores también a pesar de que uno sea autor material,
el que haya ejecutado materialmente los actos propios del delito, y otro autor intelectual,
el instigador que ha ideado y planificado la comisión del delito, lo importante es que ambos
tengan la misma responsabilidad penal dentro del asunto. Es importante que el ejecutor o
autor material tenga la plena conciencia de que el acto que realiza es delictivo, de lo
contrario, entonces la responsabilidad penal recaerá en el autor intelectual únicamente.
5. 4. LA PARTICIPACIÓN
La participación es intervención en un hecho ajeno. El partícipe se halla en una
posición secundaria respecto al autor. El hecho principal pertenece al autor, no al partícipe.
Este no realiza el tipo principal sino un tipo dependiente de aquél. Puede consistir
en una conducta de inducción o de cooperación. El inductor a un homicidio no “mata”, no
realiza el tipo de homicidio, sino sólo el tipo de inducción a homicidio, que consiste en
determinar a otro a que “mate”. Existen dos teorías principales que tratan de explicar el
fundamento del castigo de la participación:
1. Teoría de la corrupción o de la culpabilidad
2. Teoría de la causación o del favorecimiento
TEMARIO DERECHO PENAL
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Según la primera, el partícipe es castigado por convertir a otra persona en
delincuente o contribuir a hacerlo. Esta teoría considera esencial que el partícipe haga o
contribuye a hacer al autor “culpable” del hecho.
La teoría de causación o del favorecimiento, en cambio, ve el desvalor de la
participación en el hecho de que causa o favorece la lesión no justificada de un bien
jurídico por parte del autor. No es importante aquí que el autor obre o no culpablemente,
sino basta la causación o favorecimiento e un hecho antijurídico del autor por parte de un
partícipe que actúa culpablemente.
6. 4. CAUSAS DE INIMPUTABILIDAD
En el derecho penal guatemalteco actualmente tiene vigente como causas de
inimputabilidad, a) El menor de edad; b) Quien en el momento de la acción u omisión, no
posea, a causa de enfermedad mental, de desarrollo psíquico incompleto o retardado o de
trastorno mental transitorio, la capacidad de comprender el carácter ilícito del hecho o de
determinarse de acuerdo con esa comprensión, salvo que el trastorno mental transitorio,
haya sido buscado de propósito por el agente. Conforme a dicha norma legal, todas ellas
responden a la idea de las eximentes de responsabilidad penal. La minoría de edad como
causa de inimputabilidad, está establecida buscando la seguridad jurídica, de un modo
tajante que no admite gradación. De tal modo que solo a partir de los dieciocho años se
puede responder y no antes a la responsabilidad penal, aunque en el caso concreto se
pudiera demostrar que el menor de esa edad tiene la capacidad de culpabilidad suficiente.
Algo similar sucede con la alteración en la percepción; aquí el legislador exige, sin
embargo, que la afección lo sea de nacimiento o desde la infancia y que tenga alterado
gravemente la conciencia de la realidad, con lo que se alude ya a un dato que afecta a la
capacidad de culpabilidad. Finalmente la enajenación y el trastorno mental transitorio
inciden de lleno en la capacidad de motivación y, con ello, se convierte en la causa de
inimputabilidad por excelencia.-
La Minoría de Edad:
La ley declara exento de responsabilidad penal al menor de 18 años. Por razones de
seguridad jurídica, el legislador guatemalteco ha optado por marcar un límite exacto,
dejando fuera del derecho penal al menor de 18 años que comete un delito, y el Organo
Jurisdiccional está obligado a remitirlo a un tribunal de menores para que se atienda su
caso. Esta actitud parece correcta por cuanto, cualquiera que sea la opinión que se tenga
sobre la bondad de dichos tribunales, está claro que los menores de 18 años no deber ser
objeto, en ningún caso, de pena. Sin embargo el criterio utilizado por el legislador en la
actualidad es criticable en cuanto que, apenas se sobrepasan los 18 años, aunque solo sea
un día, en el momento de la comisión del hecho, el menor entra de lleno a enfrentar un
proceso penal en el derecho penal diseñado para adultos. Hay otras legislaciones más
modernas que ya consideran al menor de 16 años como sujeto de derecho penal, y han
establecido que si el menor de 16 años, pero que por su estado se encuentra próximo a los
18 años, se le atenúa la pena o se le permite al Tribunal que le imponga una medida de
seguridad en el lugar de la pena estipulada al delito, cosa que no sucede en nuestro país.
El problema de la criminalidad juvenil no es, sin embargo, un problema de atenuación de la
pena, sino un problema de adecuación del trámite procesal y del tratamiento al menor
trasgresor. Está claro que, a partir de una determinada edad, se debe responder de los
hechos cometidos, pero no lo es con tanta claridad, el que un delincuente primario de 19
años no puede ser tratado igual e internado en el mismo establecimiento que un
reincidente de 50 años. La falta de un derecho penal específico para jóvenes delincuentes (
de 16 a 21 años) es una de las más lamentables lagunas de nuestra legislación legal en
general. La propuesta que ha de hacerse al Congreso de la República, de que ponga en
vigencia el Código de Menores es de carácter urgente, pues la ley se encuentra en
suspenso por tiempo definido. En la misma se fija la mayoría de edad penal, acorde al
derecho constitucional y a tratados internacionales en materia de los derechos humanos
del menor. En otras palabras, la ley que el Congreso de la República ha dejado en
suspenso por tiempo indefinido, toma de base los 18 años de la persona transgresora de la
norma penal y contempla la adopción de medidas reeducativas sustitutivas de la pena para
menores entre 18 y 21 años, y la forma como ha de ser tratado aquél menor transgresor
cuyas edades oscilen entre los 15 y los 18 años, la cual a mi criterio es acorde a la realidad
social, pues está creado en dicha ley, el derecho penal juvenil acorde a nuestra realidad.-
TEMARIO DERECHO PENAL
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Alteración en la Percepción
Esta causa de inimputabilidad la encontramos en el artículo 22, del Código Penal, el
que dice que, no es imputable, quien en el momento de la acción u omisión, no posea, a
causa de enfermedad mental, de desarrollo psíquico incompleto o retardado o de trastorno
mental transitorio, la capacidad de comprender el carácter ilícito del hecho o de
determinarse de acuerdo con esa comprensión, salvo que el trastorno mental transitorio,
haya sido buscado de propósito por el agente.-
Nuestra legislación no tiene contemplada la referencia a la sordomudez y considero
que es correcto, puesto que, conforme al código Civil, las perturbaciones mentales
transitorias no determinan la incapacidad de obrar, y quienes padezcan de ceguera
congénita o adquirida en la infancia, y los sordomudos tienen incapacidad civil para
ejercitar sus derechos, pero son capaces los que puedan expresar su voluntad de manera
indubitable.
6. 5. CAUSAS DE JUSTIFICACIÓN
Son aquellas que tienen la virtud de convertir en lícito un acto ilícito, es decir, que
cuando en un acto delictivo aparece una causa de justificación de lo injusto, desaparece la
antijuricidad del delito (porque el acto se justifica), y como consecuencia se libera de
responsabilidad penal al sujeto activo. Nuestro Código Penal describe como causa de
justificación la legítima defensa, el estado de necesidad y el legítimo ejercicio de un
derecho. Las causas de justificación tienen elementos objetivos y subjetivos. Para justificar
una acción típica no basta con que se dé objetivamente la situación justificante, sino que
es preciso, además que el autor conozca esa situación e, incluso, cuando así se exija, que
tenga las tendencias subjetivas especiales que exige la ley para justificar su acción.
Por ejemplo, solo puede actuar en legítima defensa quien sabe que se está defendiendo.
Para la justificación de una acción no es suficiente, por tanto, que el autor alcance
un resultado objetivamente lícito, sino que es preciso, además que haya actuado
acogiendo en su voluntad la consecución de ese resultado. No actúa, por ejemplo, en
legitima defensa quien mata por venganza a otro sin saber que la víctima estaba
esperándolo precisamente para matarlo. La exclusión de la legítima defensa en este caso
no se debe a que se mate por venganza, sino a que el autor no sabía subjetivamente que
estaba defendiéndose de la agresión de la víctima. El elemento subjetivo de justificación no
exige, por lo tanto, que los móviles de quien actúa justificadamente sean valiosos, sino
simplemente que el autor sepa y tenga la voluntad de actuar de un modo autorizado o
permitido jurídicamente.
Legitima defensa
Esta causa de justificación se encontraba, en la jurisprudencia de otros países
recogida dentro de las eximentes dentro de una triple forma: como legítima defensa
propia, legítima defensa de parientes y legítima defensa de extraños. Nuestro Código
Penal, la tiene, pero en un solo artículo y englobando a los parientes del sujeto al decir:
Quien obra en defensa de su persona, bienes o derechos, o en defensa de la
persona, bienes o derechos de otra (Art. 24 primera parte del numeral 1º. CP)
a) Requisitos para que se de una legitima defensa: .
1) Agresión ilegítima. Este requisito es el presupuesto de la legítima defensa y lo que la
diferencia de otras causas de justificación (por ejemplo, del estado de necesidad descrito
en el Art. 24 numeral 2º. CP) es decir, que ésta sea ante todo un acto antijurídico en
contra del que se ha de defenderse de ella, en otras palabras, acto ilícito frente a quien
actúe lícitamente.
Quien por ejemplo, actúe en legítima defensa a su vez o ejerza legítimamente un
derecho, no cabe hablar de que se está ante una legítima defensa.
Necesidad racional del medio empleado para impedir o repeler la agresión. Este requisito
supone la concurrencia de dos extremos distintos:
3) Falta de provocación suficiente por parte del que se defiende. En principio, una
interpretación estricta de este requisito llevaría a la injusta conclusión de que cuando la
agresión es consecuencia de una previa provocación de la que luego se defiende ante ella,
en ningún caso, cabe apreciar legítima defensa.
Estado de necesidad
Quien haya cometido un hecho obligado por la necesidad de salvarse o de salvar a
otos de un peligro, no causado por él voluntariamente, ni evitable de otra manera, siempre
que el hecho sea en proporción al peligro Esta exención se extiende al que causare daño
en el patrimonio ajeno, si concurriere las condiciones siguiente: a) Realidad del mal que se
trate de evitar, b) que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo.
No puede alegar estado de necesidad quien tenga el deber legal de afrontar el peligro o
sacrificarse.
6. 6. CAUSAS DE INCULPABILIDAD
Opera cuando el elemento subjetivo del delito que es la voluntad del agente no
existe o no está justificada, es el elemento negativo de la culpabilidad. Se contempla en 5
casos a saber:
a) Miedo Invencible: Cuando no se actúa de acuerdo a la libre voluntad se da la vís
compulsiva, o sea un tipo de violencia psicológica o moral que influye directa y
objetivamente en el ánimo del sujeto, que se ve amenazado de sufrir un daño igual o
mayor al que se pretende que cause. En cuando al miedo, debe ser invencible, que no sea
posible sobreponerse; y en cuanto al mal, debe ser real y que sea injusto.
b) Fuerza Exterior: Se refiere a la vís absoluta, o sea la violencia física o material que se
torna en irresistible, ejercida directamente sobre la humanidad del sujeto activo, o sea que
un tercero le hace obrar como un instrumento; existe falta de acción, la fuerza irresistible
debe ser empleada directamente sobre el sujeto activo.
c) Error: Es un conocimiento equivocado, un juicio falso sobre algo; la importancia de
esto es que el sujeto debe actuar con conocimiento y querer hacer, lo que hace o bien no
haberlo sabido y querido, teniendo al menos la posibilidad de prever el carácter
típicamente antijurídico de la acción por el realizada (culpa), este aspecto es conocido en
nuestra legislación como legítima defensa putativa, que es un error en hecho (aberratio
ictus), o error propio, que es cuando el sujeto activo rechaza una supuesta agresión contra
su persona, al creerse realmente atacado, pero ésta solo ha existido en la mente del
agente. De igual manera se habla del error de derecho que es una equivocación que versa
sobre la existencia de la ley que describe una conducta como delictiva; nuestra ley la
denomina ignorancia, y es atenuante (art. 26, num. 9 C.P.), también denominado error
impropio, es el error en el golpe, que es la desviación entre lo imaginado por el sujeto y lo
efectivamente ocurrido, cuando va dirigido contra una persona, causando impacto en otra
--error in personae-- art. 21.
d) Obediencia Debida: Es cuando existe un actuar en cumplimiento de un deber
jurídicamente fundado de obedecer a otra persona, y como consecuencia de ello aparece
la comisión de un delito; opera esta eximente y se da la responsabilidad de quien ordenó
TEMARIO DERECHO PENAL
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el acto, pero el mandato no debe tener notoria infracción clara y terminante de la ley,
debido a que si es ilícito, no es obligatorio; debe emanar de una autoridad superior al que
se debe obediencia.
E) Omisión Justificada: Es la conducta pasiva en contra de una obligación de actuar que
imponen algunas normas, cuando el sujeto se encuentra materialmente imposibilitado para
hacerlo, quedando exento por inculpabilidad; pero esa causa debe ser legítima (real) e
insuperable que impide el actuar.
7. 1. PENA
Es la real privación o restricción de bienes del autor del delito, que lleva a cabo el
órgano ejecutivo para la prevención especial, determinada en su máximo por la
culpabilidad y en su mínimo por la personalización. O sea que la pena consiste en la
ejecución de la punición impuesta por el Juez en su sentencia condenatoria.
Sanción
Variación de la pena
Privilegio de la pena relativamente indeterminada
Aspecto negativo: excusas absolutorias Condicionalidad objetiva y su aspecto
negativo
Clasificación legal
- Penas principales (Art. 41)
La de muerte
La de prisión
El arresto y
La multa
- Penas accesorias (Art. 42)
Inhabilitación absoluta
Inhabilitación especial
Comiso y pérdida de los objetos o instrumentos del delito
Expulsión de extranjeros del territorio nacional
Pago de costas y gastos procesales
Publicación de la sentencia y todas aquellas que otras leyes señalen
- Medidas de seguridad (Art. 88)
Internamiento en establecimiento siquiátrico
Internamiento en granja agrícola, centro industrial u otro análogo
Internamiento en establecimiento educativo o de tratamiento especial
Libertad vigilada
Prohibición de residir en lugar determinado
Prohibición de concurrir a determinados lugares
Caución de buena conducta
La individualización de la pena
Teoría Abolicionista:
Los exponentes de esta teoría, analizan la cuestión desde dos puntos de vista: Moral
y Jurídico. Punto de Vista Moral: La pena de muerte es un acto impío, al imponerse se
arrogan calidades de omnipotencia divina; es un acto contrario a los principios de la
sociabilidad humana; va en contra de la conciencia colectiva, por el desprecio que se
manifiesta al verdugo en forma universal. Punto de Vista Jurídico: Carece de eficacia
intimidatoria en general, en relación con ciertos delincuentes, carece de toda eficacia,
debido a que se convierte en un riego profesional; el espectáculo de la ejecución produce
TEMARIO DERECHO PENAL
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en las masas un estado desmoralizador; su aplicación es escasa en proporción; la pena de
muerte es irreparable; carece de divisibilidad y proporcionalidad; no es correccional.
Teoría Ecléctica:
Indica que la pena de muerte no debe aplicarse en tiempo de normalidad, pero si
en circunstancias extremas de descomposición social, por cuanto la pena capital,
constituye un acto de legítima defensa por parte del poder público. Para su aplicación
deben darse los supuestos siguientes:
• Solo ha de aplicarse cuando se trate de delitos gravísimos.
• La existencia de plena prueba y humanamente cierta la culpabilidad del condenado.
• Su ejecución debe ser de modo que haga sufrir menos al delincuente.
• No aplicarse en presencia del pueblo, para evitar que excite la crueldad de las almas.
En nuestro país se sigue la corriente ecléctica.
10. 5. EXTRATERRITORIALIDAD
Es una partícula excepción al principio de territorialidad y sostiene que la ley penal
de un país, si puede aplicarse a delitos cometidos fuera de su territorio teniendo como
base los siguientes principios (ver art. 5 y 6 del C.P.)
• Principio de personalidad
La ley penal del Estado sigue al nacional donde quiera que este vaya, de modo que
la competencia se determina por la nacionalidad del autor del delito y tiene en la
actualidad aplicación cuando se dan las siguientes circunstancias: Que el delincuente
nacional no haya sido penado en el extranjero y que se encuentre en su propio país. Se
fundamenta en una desconfianza existente respecto de una posible falta de garantías al
enjuicia el hecho cometido por un nacional de un país extranjero. ver art. 5 inciso 3 del CP.
• Principio universal
Principio universal o de comunidad de intereses: Sostiene que la ley penal de cada
Estado tiene validez universal, por lo que todas las naciones tienen derecho a sancionar a
los autores de determinados delitos, no importando su nacionalidad, lugar de comisión de
delito, ni el interés jurídico vulnerado, la única condición es que el delincuente se
encuentre en el territorio de su Estado y que haya sido castigado por este delito. Ver art 5
inciso 5 del CP.
20. Lugar de comisión del delito
Teoría de la acción
Teoría del resultado
Teoría de la ubicuidad
Clases de Extradición
a. Extradición Activa: Se da cuando el gobierno de un estado, solicita al de otro, la
entrega de un delincuente, también se le denomina extradición propia.
b. Extradición Pasiva: Se da cuando el gobierno de un Estado, mediante la solicitud de
otro, entrega a un delincuente para que sea juzgado en el país requirente.
c. Extradición Propia.
d. Extradición Voluntaria: Se da cuando el delincuente voluntariamente se entrega al
gobierno del Estado que lo busca para someterse a la justicia penal. Extradición Impropia.
e. Extradición Espontánea: Se da cuando el gobierno del Estado donde se encuentra el
delincuente, lo entrega espontáneamente sin haber sido requerido para ello con
anterioridad.
f. Extradición en Tránsito: Es el permiso que concede el gobierno de un Estado para
que uno o más delincuentes extraditados pasen por su territorio.
TEMARIO DERECHO PENAL
50
g. La Re extradición: Surge cuando un tercer Estado pide la entrega al país que lo había
extraído, basándose en que el delincuente cometió un delito en su territorio antes que
cometerlo en el país que logró primero su extradición.
Fuentes de la Extradición
Sus principales fuentes se encuentran en el Derecho Interno y en el Derecho
Internacional.
a.-Derecho Interno: Se encuentra en el Código Penal. Art. 8
b.-Derecho Internacional: Se contempla los siguientes:
Límites materiales
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51
10. 15. LA NECESIDAD DE INTERVENCIÓN
El IUS PUNIENDI intervendrá cuando no halla otro medio posible como el Derecho
Penal, esto quiere decir que el Derecho Penal es el último recurso que se debe utilizar para
resolver cualquier problema.
Límites formales
Sujeto Pasivo:
Debe ser una persona viva, debe tratarse de una persona humana sin distinción de
cualidades.
Características:
a. La existencia de más de dos personas que actúan como sujetos activos y pasivos
simultáneamente.
b. Que en la riña los sujetos se acometan entre sí confusa y tumultuariamente.
c. Que la confusión en la riña sea de tal naturaleza que sea imposible identificar a los
responsables.
d. Que no se pueda establecer quién o quiénes de los contendientes causaron las lesiones
que produjeron la muerte.
Sujetos de la infracción.
En lo referente al párrafo primero del texto legal, el sujeto activo puede ser
cualquiera. En el segundo y tercer párrafo se señala un sujeto activo determinado: el
conductor de vehículo en estado de ebriedad. Sujeto activo es el conductor, no sus
acompañantes aún cuando se hallaren también bajo influencia de bebidas alcohólicas, a
menos que realizaren también actos de conducción. Aquí es necesaria la acotación al texto
legal. Nos exige un estado de ebriedad, que consiste en el estado que alcanza el individuo
que habiéndo ingerido alcohol etílico y habiéndolo absorbido en su torrente circulatorio,
causa ya, alteraciones psíquicas, neurológicas, sensoriales, motoras y generales. De
manera que no es suficiente, como requiere otro tipo penal (arto. 157) que se conduzca
bajo efectos alcohólicos, lo cual es diferente y deberá quedar plenamente establecido para
responsabilizarse a una persona por este delito.
11. 9. EL INFANTICIDIO
ARTICULO 129.- La madre que impulsada por motivos íntimamente ligados a su estado,
que le produzcan indudable alteración síquica, matare a su hijo durante su nacimiento o
antes de que haya cumplido tres días, será sancionada con prisión de dos a ocho años. En
el Código Penal de 1936 se sancionó el infanticidio honoris causa, esto es, el realizado por
la madre para ocultar su deshonra, o por los abuelos maternos para ocultar la deshonra de
su hija. En la legislación actual priva la tésis del infanticidio determinado por motivos
psicopatológicos, que es, desde luego, más amplia que la del Código Penal anterior. Se
refiere a la madre, como sujeto activo único y determinado, que da muerte a su hijo, en el
momento de su nacimiento o antes de que haya cumplido tres díás, siempre que haya sido
impulsada por motivos íntimamente ligados a su estado, que le produzcan indudable
alteración psíquica (Arto. 129). En este caso existen elementos constitutivos del hecho que
deben delinearse:
a) El hecho constitutivo de dar muerte al niño en el momento de su nacimiento o dentro
de los tres días de ocurrido el mismo.
b) El sujeto activo en este delito es determinado. Sólo puede serlo la madre, y siempre que
se evidente que fue impulsada por motivos íntimamente ligados a su estado, los cuales le
produjeron indudable alteración psíquica.
c) Elementos normativos temporales. La referencia a los tres días del nacimiento, es un
criterio netamente empírico; en algunas otras legislaciones dicho término es diferente,
cinco días, por ejemplo. Sin embargo, si la muerte se produce después del referido
término, la incriminación sería distinta.
d) Elementos psicopatológicos. La expresión “Indudable alteración psíquica” es realmente
amplia. Tal y como lo presenta nuestro Código, el dolo de muerte (animus necandi)se
encuentra limitado o disminuido en la madre por dos circunstancias:
• que la madre sufra o tenga impulsos motivados por el embarazo o alumbramiento;
• que estos impulsos le produzcan alteración psíquica y como consecuencia se produzca la
muerte de su hijo.
El sujeto pasivo aquí sólo puede ser un niño a quien la madre da muerte durante su
nacimiento y hasta los tres días de nacido (72 horas).
12. 1. EL PARRICIDIO
"ARTICULO 131.- * PARRICIDIO. Quien conociendo el vínculo, matare a cualquier
ascendiente o descendiente, a su cónyuge o a la persona con quien hace vida marital, será
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castigado como parricida con prisión de 25 a 50 años. Se le impondrá pena de muerte, en
lugar del máximo de prisión, si por las circunstancias del hecho, la manera de realizarlo y
los móviles determinantes, se revelare una mayor y particular peligrosidad en el agente. A
quienes no se les aplique la pena de muerte por este delito, no podrá concedérseles rebaja
de pena por ninguna causa"
Podemos indicar que los elementos son los siguientes:
1. Sujeto Activo:
Lo será únicamente quien este vinculado con el pasivo en la relación a que se refiere
la ley.
2. Sujeto Pasivo:
El ascendiente, descendiente, cónyuge o conviviente del activo, elemento subjetivo
del tipo, quien le da muerte.
4. Elemento Material: La materialidad del hecho es dar muarte a una persona, que
como ya vimos está calificada por el vínculo anteriormente relacionado. Elemento
constitutivo es no solamente dar muerte, sino la existencia del vínculo ya referido,
consecuentemente:
• Si la muerte recae en un sujeto no cualificado por la relación a que se refiere la ley, el
resultado previsto en la ley, queda incluido dentro del homicidio.
• Si la relación de parentesco o de convivencia existe pero no es conocida por el activo, el
resultado es también un delito de homicidio.
• Si la relación consaguínea o de convivencia existe, pero el activo causa la muerte del
pasivo culposamente, no existirá parricidio sino un homicidio culposo.
12. 2. EL ASESINATO
"ARTICULO 132.- * ASESINATO. Comete asesinato quien matare a una persona:
1) Con alevosía
2) Por precio, recompensa, promesa, ánimo de lucro
3) Por medio o en ocasión de inundación, incendio, veneno, explosión, desmoronamiento,
derrumbe de edificio u otro artificio que pueda ocasionar gran estrago.
4) Con premeditación conocida
5) Con ensañamiento
6) Con impulso de perversidad brutal
7) Para preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o
la inmunidad para si o para coparticepes o por no haber obtenido el resultado que se
hubiere propuesto al intentar el otro hecho punible.
8) Con fines terroristas o en desarrollo de actividades terroristas.
Al reo de asesinato se le impondrá prisión de 25 a 50 años, sin embargo se le aplicará la
pena de muerte en lugar del máximo de prisión, si por las circunstancias del hecho y de la
ocasión, la manera de realizarlo y los móviles determinantes, se revelare una mayor
particular peligrosidad del agente.
A quienes no se les aplique la pena de muerte por este delito, no podrá
concedérsele rebaja de pena por ninguna causa" Consiste en dar muerte a alguna persona
en cualquiera de las circunstancias establecidas en el artículo 132 del Código Penal, o sea
con alevosía, recompensa, promesa o ánimo de lucro, por medio o con ocasión de
inundación, incendio, veneno, explosión, demoronamiento, derrumbe de edificio u otro
artificio que pueda ocasionar gran estrago, con premeditación conocida, con
ensañamiento, con impulso de perversidad brutal y también para preparar, facilitar,
consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o la impunidad para sí o
para sus copartícipes o por no haber obtenido el resultado que se hubiere propuesto al
intentar el otro hecho punible, o con fines terroristas o en desarrollo de actividades
terroristas.
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6. Con impulso de perversidad brutal: En este aspecto, la ley puede referirse tanto al
homicidio ejecutado sin causa alguna como al ejecutado mediante corrupción moral o
haciendo gala de degeneración o depravación sexual. En el primer caso estamos frente al
llamado delincuente nato. En el segundo caso, estamos ante aquellos casos revelarores de
grave vicio o anormalidad en el sujeto activo (se trata de un homicidio sádico, horrible
contubernio entre la sangre y el goce sexual).
7. Para preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para asegurar sus
resultados o la inmunidad para si o para coparticepes o por no haber obtenido
el resultado que se hubiere propuesto al intentar el otro hecho punible:
Aquí hay varias calificantes
• Preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para asegurar sus resultados. En este
caso la muerte del pasivo sirve de medio para cometer otro hecho. Ocultarlo o asegurar
sus resultados, como quien para asegurar un robo mata al pasivo;
• También se realiza para asegurar la impunidad o la de los copartícipes , es decir, “para no
dejar huellas del hecho”; y
• Por no haber obtenido el resultado que se hubiere propuesto al intentar el otro hecho
punible. De tal manera que efectivamente se da un concurso de delitos, en una misma
figura, pues para cometer elhecho se da muerte, o bien para asegurarse impunidad, o bien
por no haberse obtenido el resultado propuuesto de antemano.
12. 4. EL ABORTO
ARTICULO 133.- Aborto es la muerte del producto de la concepción en cualquier
momento de la preñez.
Conceptos de la palabra aborto:
• Concepto Obstético: Es la expulsión del producto de la concepción cuandono es viable o
sea hasta el final del sexto mes del embarazo, y llaman a la expulsión en los últimos tres
meses, parto prematuro.
• Concepto Médico Legal: La medicina legal limita la noción del aborto a aquellos casos
que pueden ser constitutivos de delito, o sea, solamente los abortos provocados,
independientemente de la edad cronológica del fetoo de su aptitud para la vida
extrauterina.
• Concepto Estrictamente Legal: Las legislaciones se dividen en dos vertientes respecto al
aborto:
1. Algunas definen o reglamentan este delito atendiendo por tal, la maniobra abortiva
(aborto propio), sin atender a que tenga o no por resultado la muerte del feto.
2. Otras, como la mexicana y la nuestra, definenel delito por su consecuencia final, o sea,
la muerte del feto (aborto impropio o feticidio).
Clases: Los delitos que en el Código Penal vigente incluye en el título III. con carácter de
sexuales son los siguientes:
1. Violación, en sus formas propia e impropia (artículo 173 a175)
2. Estupro (artículos 176 a 178)
3. Abusos Deshonestos (artículo 179, 180)
4. Rapto, en sus formas propio e impropio o consensual (artículos 181 a 187)
5. Corrupción de menores (artículos 188 a 190)
6. Distintos atentados contra el pudor: Proxenetismo. Rufianería. trata de personas.
14. 5. LA VIOLACIÓN
Breve historia:
'El Derecho Romano no estableció una categoría diferenciada para la violación.
sancionándola como especie de los delitos de coacción, y a veces, de injuria", Dentro de
estos delitos sexuales. Se sancionaba con la pena de muerte el estupro violento. El
Derecho Canónico consideró violación la desfloración de una mujer contra o sin su
voluntad. En los códigos penales contemporáneos, la infracción a que nos referimos sigue
castigándose con el máximo rigor. llegándose. en nuestra legislación a sancionar uno de
los casos de violación (artículos 175), con la pena de muerte. En la actual legislación se
sigue utilizando la palabra yacer como sinónimo de acceso sexual. En términos generales.
la doctrina actual acepta que la imposición de la cópula sexual sin consentimiento de la
ofendida, ya sea por medio de la "coacción física o la intimidación moral, es lo que tanto
en la historia de las instituciones penales como en la doctrina y en las legislaciones
contemporáneas constituye la esencia del verdadero delito sexual de violación. El bien
jurídico objeto de la tutela penal en este delito concierne primordialmente a la libertad
sexual contra la que el ayuntamiento impuesto por la violencia constituye el máximo
TEMARIO DERECHO PENAL
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ultraje, ya que el violador realiza la fornicación sea por medio de la fuerza material en el
cuerpo de la ofendida "anulando así su resistencia (violencia física), o bien, por el empleo
de amagos, constreñimientos psíquicos o amenazas de males graves que, por la
intimidación que producen o por evitar otros daños le impiden resistir (violencia moral,
metus) .Tanto en la violencia física como en la moral. la víctima sufre en su cuerpo el acto
sexual que realmente no ha querido. ofendiéndose así el derecho personal a la
determinación de su conducta en materia erótica. Además. En la violación se contempla
una de las infracciones de naturaleza compleja más grave, la utilización de medios
coactivos dispositivos, al daño causado, específicamente contra la libertad sexual. Se
suman otras ofensas a diversas categorías de bienes jurídicos que pueden resultar
comprometidos o dañados; estos ataques se manifiestan en forma de amenazas, injurias,
intimidaciones, golpes, privación violenta de la libertad física. asalto. lesiones o más o
menos graves, y aún homicidio".
Modalidades:
En nuestra legislación aparecen claramente definidas dos: modalidades de violación;
la común, o sea la ejecutada en todo caso inmediata violencia, y la denominada
doctrinalmente violación presunta o delito equiparado a la violación, consistente en el
acceso sexual con personas incapacitadas para resistir el acto por enfermedades de la
mente o en el cuerpo, por su corta edad, o por semejantes condiciones de indetensión.
Como estas hipótesis delictivas no implican para su existencia el uso de violencia.
más bien constituyen un delito especial provisto de su propia descripción legislativa y
distinto a la verdadera violación, su nombre adecuado -dice González de la Vega, debe ser
el de delito que se equipara a la violación o violación impropia. Nuestra ley hace referencia
a esta modalidad mencionada
Últimamente, en los incisos 2 y 3 del articulo 173.
Violencia moral: Nuestra ley penal, admite expresamente las dos formas de violencia: la
física y la psicológica o moral. La primera como se dijo, es manifestación de la fuerza. La
segunda es intimidación; su esencia consiste en causar o poner miedo en el ánimo de una
persona o en llevar a ella una perturbación angustiosa por un riesgo o mal que realmente
amenace o se finja. En la violación puede consistir en constreñimientos psicológicos,
ana1agos de daños, de tal manera que por el temor que causan impiden resistir.
Nuestra ley admite dentro de estos casos de violencia moral, cuando concurre
hipnosis. narcosis o privación de razón o de sentido. ya sea que el sujeto activo provoque
la situación o la aproveche.
b) Elemento Interno: El elemento subjetivo en este delito está integrado por conocer
que se actúa contra la voluntad de la violada y el querer emplear violencia para el
yacimiento. Delito doloso.
Sujetos de Hecho:
En cuanto al sujeto activo, debe ser siempre un hombre. no descartándose la
posibilidad de que la mujer pueda actuar como ta1, en caso de coparticipaciónen el hecho
(articulo 36 del Código Penal), pero básicamente el hecho se caracteriza por una actividad
viril.
En cuanto al sujeto pasivo, conforme la tendencia de nuestra legislación. ha de ser
siempre una mujer. no importando que sea mayor de edad o menor, casada o soltera,
viuda, doncella o prostituta. En efecto, Cuello Calón manifiesta que la mujer puede ser
sujeto pasivo de este delito, "sea virgen o desflorada. casada o soltera de buena o mala
fama, incluso una prostituta"; y Groizard refiriéndose a la legislación española, indica que:
"En la violencia ejercida sobre la meretriz se encuentran reunidas todas las condiciones
necesarias para la imputación del delito".
Clases:
Nuestra ley se refiere a las siguientes clases de estupro:
1 .Mediante inexperiencia u obteniendo la confianza de la menor comprendida entre 12 y
18 años.
2. Mediante engaño o mediante promesa de falsa de matrimonio con mujer comprendida
entre 12 y 18 años.
3. Forma agravada: Cuando el autor es pariente dentro de los grados de ley de la
estuprada o encargado de educación. custodia o guarda exceptuándose los parientes
relacionados en el artículo 257 del Código Penal.
Elementos del Delito: Del análisis de los artículos 176 y 177 que contienen el concepto
legal del delito, podemos extraer los siguientes elementos.
a) Acceso Camal
b) Con menor de 18 y mayor de 12 años.
c) Que sea honesta;
d) Móvil: procurar dicho acceso mediante el consentimiento de la ofendida a través de su
a: inexperiencia o confianza b); engaño o promesa falsa de matrimonio.
Primer elemento: La acción humana típica del delito consiste en el acceso sexua1
normal siendo el sujeto activo siempre un hombre y el pasivo una mujer menor de edad.
pero mayor de 12 años; es indiferente. al igual que en la violación. fisiológicamente. o que
se haya interrumpido, pues tratándose de un delito instantáneo queda agotado o
consumado en el momento mismo de la intromisión sexual. En los procesos judiciales para
la averiguación de estos delitos sirve de base el informe del perito médico forense; sin
embargo, puede obtenerse en otros medios de comprobación: testimonios en los casos
que haya sido posible, confesión etc. En los casos en que el acto deja huella física. como
cuando da por resultado la desfloración o cuando ha producido el embarazo, si es eficiente
el informe médico. Aunque es suficiente prueba para determinar la responsabilidad.
El solo informe sobre la virginidad. resulta insuficiente, pues el código no requiere
que haya existido "doncellez" como el anterior sino que simplemente que la víctima sea
honesta. Por otra parte, hay que señalar, como lo hace el maestro Gónzález de La vega
que hay mujeres que en el momento del reconocimiento pericial presentan íntegros los
signos anatómicos de la virginidad; es decir, que pudieron sufrir el estupro sin ruptura del
TEMARIO DERECHO PENAL
63
himen:; por alguna razón anatómica, en cambio, otras pudieran presentar dicha ruptura no
necesariamente consecutiva o razones eróticas sino por razones congénitas, traumatismos
o accidentes.
14. 9. RAPTO
Breve Historia:
La concepción de rapto, ha atravesado por tres etapas de penalidad. siendo ellas:
A) Época de Impunidad Absoluta: La de los tiempos perdidos de la historia, cuando el
rapto era el comienzo de la unión conyugal fenómeno social y parte de la ceremonia de los
matrimonios; ofrece un testimonio elocuente de ello, el caso tan conocido del rapto de la
Sabinas, llevado a cabo por los fundadores de Roma.
b) Época de la Sanción Rigurosa para el Rapto: "El Derecho Penal en sus comienzos
fue siempre de una severidad singular; el espíritu de Dracón domina la orientación de
todas las legislaciones primitivas", y en el caso de rapto no fue una excepción. Siempre
hablando de la Roma primitiva cuando el rapto se efectuaba con violencia se equiparaba a
la violación y cuando era sin violencia se asimilaba al adulterio, sancionándose con las
penas de tales delitos. En España, el Fuero Juzgo castigó ese delito con la pérdida de
todos los bienes, la prohibición de casarse con la víctima, el azotamiento en público, la
entrega del delincuente en calidad de siervo a la víctima, al marido o al padre de la misma.
c) Época de sanción mas Racionalizada: En la época actual, se tiende a racionalizar la
sanción y hacerla más acorde a su repercusión social.
Concepto:
I. Legal: Se encuentran definidas en nuestra ley, dos acciones típicas correspondientes a
lo que ella llama rapto propio (articulo 181 del Código Penal) e impropio (articulo 182) en
la siguiente forma:
b) La edad del sujeto pasivo: Que sea un menor de edad, esto es. que no haya
cumplido los dieciocho años. Si es mayor de edad, puede darse el delito previsto en el
artículo 191 del Código Penal.
Modalidades: Nuestra ley acepta. la forma que podemos llamar simple (artículo 188), y la
agravada (artículo 189), así como la inducción a la prostitución o corrupción sexual de
menor de edad. Se refiere a que exista promesa o pacto aún bajo apariencia de licitud,
para inducir o dar lugar a la prostitución o corrupción de menor de edad.
15. 1. PROXENETISMO
Concepto: Comete este delito quien con ánimo de lucro o para satisfacer deseos ajenos.
promoviere. facilitare o favoreciere la prostitución sin distinción de sexo. El Lenocinio,
celestinaje o alcalhuetería, nombres con que se ha conocido esta infracción a través del
tiempo, tiene los siguientes:
Elementos:
a) El sujeto activo del delito puede ser cualquiera. así como sujeto pasivo, no importa el
sexo pues así lo indica expresamente nuestra ley, de manera que puede darse la
prostitución masculina.
b) El hecho material del delito es facilitar o promover la prostitución; generalmente
determinando a una mujer el ejercicio de la prostitución. Elemento interno del delito será el
ánimo de lucro, la satisfacción de deseos ajenos o el aprovecho propio de alguna otra
manera.
Clases:
Nuestra ley tiene previstas dos clases: Simple (artículo 191) y Agravado (artículo
192).El proxenetismo agravado se da cuenta la víctima es menor de edad; cuando el autor
es pariente de la víctima; y cuando hay violencia, engaño o abuso de autoridad. Por
engaño puede entenderse alguna maniobra para disimular el propósito, por ejemplo;
decirle a la mujer que va a llegar a servir a una casa, siendo el objeto que realice actos de
prostitución.
15. 3. RUFIANERIA:
La rufianería o rufianismo consiste en que el sujeto activo del delito puede ser
cualquiera.
Elementos:
a) La materialidad se da cuando la persona vive a expensas de quien realiza el acto de
prostitución. El delito existe aún concurriendo el consentimiento del pasivo. También es
elemento importante que el activo participe de los beneficios que produzcan al pasivo; el
ejercicio de la prostitución.
Elementos:
a) Material: El núcleo del tipo penal constituye el apoderamiento que el agente perpetra
de una persona. privándola de su libertad y manteniéndola durante un tiempo sin ella.
b) Interno: Este es un delito doloso, requiere un dolo específico:
b. 1. Lograr rescate;
b. 2. Lograr canje;
b. 3. Otro propósito ilícito. Debemos nuevamente señalar que la palabra rescate, no es lo
suficientemente clara; ésta puede significar tanto la acción de recobrar algo, o bien,
sustituir a alguien para liberarle de trabajo o contratiempo; entenderemos. que con ella la
ley se refiere al rescate de dinero que se pague a cambio de la libertad de una persona. El
delito se suma con la realización del hecho previsto en la ley, esto es, privando
arbitrariamente de la libertad al sujeto pasivo, aún cuando el precio exigido sea pagado o
no, se cause daño al mismo o a un tercero. Por requerir la determinada cantidad de
tiempo, es posible la tentativa de plagio, y por la misma razón lo colocamos dentro de los
denominados delitos permanentes o de efectos permanentes.
Concepto: El delito de detención ilegal, que otras legislaciones llaman privación ilegal de
libertad, consiste en que el sujeto activo detiene al pasivo o lo encierra, privándolo con ello
de su libertad. El sujeto activo puede ser cualquiera así como el pasivo, incluso puede
serlo, la persona que esté privada de capacidad de movimiento. En ningún caso un
particular puede privar de su libertad a otro, a menos que se trate del caso señalado en el
artículo 534 del Código Procesal Penal, en caso de detención de por un particular por delito
flagrante.
APREHENSION ILEGAL
En este delito la acción se realiza por un particular que fuera de los casos permitidos
por la ley. aprehende a una persona para presentarla a la autoridad.
También es una variedad de la privación ilegal de la libertad. solamente que exige
un elemento interno o propósito determinado: La presentación de la persona aprehendida
a la autoridad. sin estar autorizado previamente por la autoridad. Los casos a que se
refiere la ley, permitidos por ella para aprehender personas, se refieren al auxilio que los
particulares han de prestar la conducción de personas y eventualmente en los casos de
delito flagrante a que se refieren los artículos 352 y 354 del Código Procesal Penal,
especialmente este último que señala que "Cualquier particular podrá detener al sindicato
de delito flagrante o a reos procesados prófugos, poniendo al aprehendido a inmediata
disposición del juez o de autoridad más accesible".
Concepto:
TEMARIO DERECHO PENAL
71
De acuerdo con el texto de la ley, comete este delito el particular que, sin
autorización o contra la voluntad expresa o tácita del morador, clandestinamente o con
engaño entrare en morada ajena o en sus dependencias o permaneciere en ellas.
Clases:
Del contenido del texto legal. aparecen las siguientes clases (hipótesis del
allanamiento):
I. Allanamiento Activo. que es la entrada en morada ajena contra la voluntad ajena.
II Allanamiento Pasivo: El hecho de permanecer o mantenerse en morada ajena contra la
voluntad expresa o tácita del morador .
Allanamiento Activo: Sujeto de este delito es cualquier persona, incluso los parientes
legales del pasivo. pues en cuanto a ellos ninguna excepción hace la ley. Sujeto pasivo es
el morador aunque no se encuentre en la casa o morada.
La alusión es el contenido del articulo 522 del Código Procesal Penal. Tampoco se
consideran morada ajena, los cafés, tabernas, posadas, casas de hospedaje, y demás
establecimientos similares mientras estén abiertos al público; ello en consonancia con la
finalidad de tales establecimientos, que son de atención al público. Sin embargo, la entrada
en una de las habitaciones de la posada, contra la voluntad del huésped allí alojado, si. es
allanamiento de morada, aún cuando la posada u hospedaje se encuentran abiertos,
siempre y cuando la habitación le sirva de morada en términos de permanencia.
En todo caso, la misma ley indica (articulo 208 párrafos segundo). que la morada
particular que en dichas casas públicas tengan los que allí ejercen su industria no deben
considerarse accesibles al público, aún cuando dichas casas estuvieren abiertas. Parte
integrante del elemento material, es penetrar contra la voluntad del morador. El
allanamiento activo la voluntad contraria del morador puede ser expresa o tácita, es decir,
que la voluntad de no dejar entrar a un extraño en morada puede constar o presumirse
que la persona moradora no dio su consentimiento y que en consecuencia la entrada tuvo
lugar contra su voluntad. Pueden establecerse en consecuencia, varios tipos de entrada a
morada ajena contra la voluntad del morador, siendo tales:
a. 1: La realizada en presencia del morador y contra su voluntad;
a. 2: La entrada oculta o clandestina sin contar con la voluntad del morador; en este caso
se presume que el morador no ha dado su consentimiento. El derecho de oponerse a la
entrada en la morada dice Cuello Calón pertenece exclusivamente al morador. Y pueden
representarle en ese derecho su cónyuge, sus hijos o sus dependientes como criados. etc.
TEMARIO DERECHO PENAL
72
La persona que habita el lugar con ánimo de permanencia, posee el derecho de
impedir la entrada cualquiera que sea el título por el cual disfruta de la morada: como
inquilino, propietario, comodatario, y aún contra el propietario del bien.
Allanamiento Pasivo: Siendo importante señalar que en este caso estamos ante un
delito de omisión. Los elementos son: a) El hecho material permanecer o mantenerse en la
morada ajena. cuando el morador ha manifestado expresamente su deseode que el sujeto
activo no permanezca en ella. La permanencia en la morada. ha de ser contra la voluntad
expresa del morador, a diferencia del allanamiento activo. En que la voluntad contraria del
morador puede ser expresa tácita.
b) El elemento interno consiste en la conciencia del activo de permanecer en morada
ajena contra la voluntad del morador.
En el actual Código Penal, la coacción se comete por "Quien sin estar legítimamente
autorizado, mediante procedimiento violento, intimidatorio o que en cualquier forma
compela a para que haga o deje de hacer lo que la ley no le prohíbe, efectúe o consienta
lo que no quiere ó tolere que otra persona lo haga, sea justo o no "(articulo214).
Clases: La palabra coacción. se deriva del latín coactivo, y significa según el Diccionario de
la lengua. fuerza o violencia que se hace a una persona para precisarla a que diga o
ejecute alguna cosa. En ese sentido, coacción es fuerza o violencia que obra sobre el
ánimo de una persona. y por lo tanto sobre la libertad del hombre pudiendo ser de dos
clases: Física (absoluta) y Moral o Intimidación ( impulsiva). Las legislaciones así como la
etimología y el origen histórico de la palabra hacen que en rigor se observe que coacción
es más que todo referida a la violencia moral. de acuerdo con nuestra ley. La coacción
puede realizarse en cualquier forma, ya sea física o moral. Nuestra ley, sigue el patrón
español de considerar tales hechos como delitos, considerándola además como exento de
responsabilidad por falta de culpabilidad por ejecutar el hecho impulsado por miedo
invencible, cierto o inminente según las circunstancias articulo 25. Inciso lo.) En la violencia
física. que puede ser a la vez activa y pasiva, la violencia es material y el sujeto pasivo no
puede contrarrestar, resistir esa fuerza. En cuanto a la violencia moral, podemos decir que
es a la que propiamente se llama coacción. Y representa "la constricción que un mal grave
e inminente ejerce sobre el espíritu humano. Violentando sus determinaciones".
Elementos:
TEMARIO DERECHO PENAL
74
a. En cuanto al elemento material podemos agregar a lo ya dicho, que comete este
delito quien sin estar legítimamente autorizado y mediante procedimiento violento o
intimidatorio compela a otro ú obliga para que haga o deje de hacer lo que la ley no le
prohibe, efectúe o consienta lo que no quiere o tolere que otra persona lo haga. Sea justo
o no. El delito de coacción lesiona la facultad de todo individuo de actuar por sus propios
motivos, por tal razón, el bien jurídico que lesiona con su realización es la libertad y
seguridad de la persona. Dentro de tal evento podemos distinguir:
a. 1. Se realiza el acto de compeler u obligar a otro, mediante procedimiento violento o
intimidatorio en cualquier otra forma a hacer lo que la ley no le prohíbe, efectúe o
consienta lo que no quiere o, es decir y en términos generales: imponer una persona a
otra su voluntad. a través de las formas señaladas. Algunos penalistas consideran este
hecho como subsidiario. Es Decir, siempre va formando parte de otro hecho principal, y de
ahí que algunas legislaciones no lo sancionen específicamente, es decir, como delito
autónomo, y cuando así sucede, lo consideran como tentativa de otro hecho.
a. 2. La violencia de que habla la ley ha de ser ilícita. ya que la ley se refiere a "Quien sin
estar legítimamente autorizado" realice uno de los actos a que se refiere. esto quiere decir.
que se puede dar el supuesto de que alguien pueda impedir a otro hacer lo que la ley si
prohíbe. no incurriendo por tanto en el delito, por ejemplo, quien con violencia impide que
se cometa un robo.
Caso: En relación con lo anteriormente indicado, el caso que nos ha llamado más la
atención por su irregular forma de tipificarse en nuestros tribunales es el de las personas
que a través de un mensaje pretendan obligar a alguien a que les deposite una cantidad
de dinero en cierto lugar. En muchos casos hemos visto que se tipifica como coacción lo
que es realmente (en caso de que el autor ha sido detenido al momento de recoger la
cantidad exigida) una tentativa de robo.
Legislación Guatemalteca:
La legislación anterior, o sea, el Código Penal de 1936 difiere un tanto de la actual.
En cuanto a las amenazas, se indicaba (articulo 380) "El que amenazara a otro con causar
o al mismo a su familia, en sus personas, honra o propiedad, un mal que constituya
delito", imponiéndose las penas en relación con que si la amenaza era condicionada, si se
hizo por escrito o por medio de emisario o si no fue condicional. Así mismo se hizo
referencia a la penalización de las amenazas no constitutivas de delito (articulo 381). En la
legislación actual, se ha sintetizado un tanto el concepto de la anterior, indicándose que
comete este delito (artículo 215) "Quien amenazare a otro con causar al mismo o a sus
parientes dentro de los grados de ley , en su persona, honra o propiedad un mal que
constituya o no delito".
Definición y Elementos:
El texto lega no trae una referencia lo que debe atenderse por amenaza, en esa
virtud, debemos entender puesto que tal es el acuerdo de la doctrina, que la amenaza
consiste en el anuncio que se hace de un mal que puede ser o no delito.
TEMARIO DERECHO PENAL
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Son elementos de este delito:
a) La amenaza de un mal. Amenazar es, pues, anunciar a otro que se le va a causar un
mal, con el propósito de infundirle miedo; es anunciarle que se leva a causar u mal
dependiente de la voluntad de quien se lo anuncia. Puede ser verbal o por escrito. Lo
fundamental es que el anuncio pueda perturbar la tranquilidad del amenazado y causarle
alarma o temor.
b) Que el mal sea futuro y de posible realización. Si el hecho que se anuncia se causa al
momento de la amenaza se integraría el delito con el mal causado y anunciado. Así
también, el mal ha de ser posible. Expresa también nuestra ley que no es necesario que el
mal que se anuncia sea para uno, puede admitirse el mal anunciado para un extraño,
siempre que sea de los indicados en la ley.
Sujetos:
Sujeto activo puede ser cualquiera.
TEMARIO DERECHO PENAL
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Sujeto pasivo es la persona a quien pertenecen la correspondencia, pliego o despachos a
que se refiere la ley.
El bien jurídico tutelado en esta descripción legal es la seguridad, en el sentido de que la
correspondencia privada, merece un aseguramiento de este tipo en la ley. La materialidad
consiste en primer lugar, en un hecho de apoderamiento de la correspondencia, pliego o
despachos.
De acuerdo con nuestra legislación, el delito se realiza, tanto si los documentos
indicados contienen secretos o no, puesto que la tipificación se refiere a quien de propósito
o por descubrir los secretos, dándose a entender que comete este delito quien realiza la
apertura de correspondencia de propósito, o bien quien lo hace con un propósito
determinado de descubrir los secretos de otro.
En segundo lugar, el hecho de abrir la correspondencia, puesto que nuestra ley
indica que se necesita esta manipulación, ya que si la correspondencia se encuentra
abierta, no se da la conjugación necesaria del verbo abrir que requiere la ley .De acuerdo
con el tenor de la misma, los secretos pueden ser divulgados o no, pues se indica que
puede darse la alternativa de que sea una apertura de propósito o bien para descubrir los
secretos.
Publicidad Indebida:
Este hecho se realiza materialmente, por quien hallándose legítimamente en
posesión de correspondencia, papeles, grabaciones o fotografías no destinadas a la
publicidad y los hiciere públicos sin autorización, si el hecho causa o pudiera causar
perjuicio. Tenemos entonces que el sujeto activo es quien se halla legítimamente en
posesión de los documentos, y que los hace públicos sin la debida autorización,
significándose con esto, que no solamente debe contar con autorización, sino con la debida
autorización, o sea que debe autorizarse por la persona propietaria de la correspondencia,
papeles, grabaciones o fotografías relacionadas. Parte fundamental de la materialidad del
hecho es que la publicidad o con la publicidad se cause o se pudiere causar perjuicio, tanto
al propietario de los documentos como a terceras personas. Elemento interno del delito. Es
TEMARIO DERECHO PENAL
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hacer públicos correspondencia, papeles, grabaciones o fotografías, sabiendo que no se
tiene la autorización debida. Conviene acotar aquí lo relativo a la eximente por justificación,
en lo relativo a los delitos de violación de correspondencia y papeles privados del artículo
217: sustracción. desvío o supresión de correspondencia, y 108 de intercepción o
reproducción de comunicaciones, en que al tenor de lo indicado en el artículo 221 son
aplicables a los padres respecto de las personas que tengan bajo su custodia o guarda. En
tales casos, la ley considera que la sustracción o hechos relativos a tales delitos no se
realiza indebidamente, sino que se Justifica por la propia ley, en concordancia con lo
legislado en el artículo 24 inciso 3. del mismo código.
Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona; sujeto pasivo lo serán los
seguidores del culto de que se trate. Elemento interno del delito es la intención de ofender
la libertad de cultos, o específicamente el culto que se esté practicando.
17. 3. INSEMINACIÓN:
La Inseminación es la fusión del óvulo femenino con el espermatozoide masculino
que se efectúa normalmente por la cópula carnal. Pero puede también producirse
artificialmente, llevando el semen a la vagina. Esta modalidad tiene múltiples motivaciones
que dan lugar a varios problemas jurídicos, según que la mujer este o no casada, que el
semen utilizado sea del marido o de un tercero, que ambos cónyuges estén conformes con
la fecundación artificial o que uno de ellos se oponga. Más aun si la inseminación se
hubiere llevado a cabo contra la voluntad de la mujer, empleando violencia o
aprovechándose de su imposibilidad para resistir, habria surgido un delito:
“ARTICULO 225.- * "A". INSEMINACIÓN FORZOSA. Será sancionado con prisión de
dos a cinco años e inhabilitación especial hasta diez años el que, sin consentimiento de la
mujer procurare su embarazo utilizando técnicas médicas o químicas de inseminación
artificial. Si resultare el embarazo, se aplicará prisión de dos a seis años e inhabilitación
especial hasta quince años. Si la mujer sufriere lesiones gravísimas o la muerte, se aplicará
prisión de tres a diez años e inhabilitación especial de diez a veinte años”.
“ARTICULO 225.-* "B". INSEMINACIÓN FRAUDULENTA. Se impondrá prisión de
uno a tres años e inhabilitación especial hasta diez años al que alterare fraudulentamente
las condiciones pactadas para realizar una inseminación artificial o lograre el
consentimiento mediante engaño o promesasfalsas”.
17. 4. EXPERIMENTACIÓN:
“ARTICULO 225.- * "C". EXPERIMENTACIÓN. Se impondrá de uno a tres años de
prisión e inhabilitación especial hasta diez años al que, aún con el consentimiento de la
mujer, realizare en ella experimentos destinados a provocar su embarazo. No se
consideran experimentos los diversos intentos para procurar el embarazo, que se realicen
conforme a una técnica ya experimentada y aprobada”.
18. DE LOS DELITOS CONTRA EL ORDEN JURÍDICO
FAMILIAR Y CONTRA EL ESTADO CIVIL.
18. 3. CELEBRACIÓN DE MATRIMONIOS ILEGALES:
A partir de Caracalla la poligamia dejó de ser tolerada y se llegó a castigar la pena
de muerte. El Fuero Juzgo penó la bigamia poniendo a los culpables en poder del marido
ofendido que podía venderlos o hacer de ellos lo que quisiere.
En el Fuero Real, se castigó con pena pecuniaria y en las Partidas con el destierro
en una isla y pérdida de bienes. Posteriormente este delito fue castigado con mayor
severidad hasta con crueles penas corporales (marca con hierro candente) y con
exposición a la vergüenza Pública." Se continuó configurando este delito en la legislación
española hasta el presente.
En la legislación nacional continuando con la recepción del derecho español. el
Código Penal anterior de 1936 hizo una alusión a este delito, una de las modalidades de
celebración de matrimonios ilegales era contraer matrimonio el casado mientras viviera su
cónyuge. En la legislación vigente, comete matrimonio ilegal "Quien contrajere segundo o
ulterior matrimonio sin hallarse legítimamente disuelto el anterior, equiparándose a dicha
acción le da quien siendo soltero contrajere matrimonio, a sabiendas con persona casada"
TEMARIO DERECHO PENAL
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Elementos y Características de Este Delito:
De acuerdo Con nuestra ley, el bien jurídico tutelado es el orden jurídico familiar y el
estado civil. El hecho material consiste en dos actos diferentes excluyentes: o bien se
Consuma por el hecho de contraer segundo o ulterior matrimonio sin haberse disuelto el
primero; o bien contraerlo un soltero, a sabiendas con persona casada. Se Consuma dice
Carrancá: "Por el hecho mismo de contraer el distinto matrimonio, firmando el acta
respectiva que lo registra fehacientemente, aunque el matrimonio quede roto y no se
consume por el acceso carnal". Sujeto activo es la persona soltera que a sabiendas contrae
matrimonio con persona casada. "El dolo consiste en que el agente tenga conciencia y
voluntad de contraer matrimonio legal a sabiendas de que está legalmente casado en
matrimonio no disuelto a virtud de divorcio ni declarado nulo por cualquiera de las causas
de nulidad que lo invalidan" En cuanto al sujeto pasivo, la situación es sumamente
ambigua, puesto que a decir de unos (por ejemplo Cuello Calón) el pasivo "no es el
cónyuge del matrimonio precedente, dotado siempre de eficacia jurídica, sino el cónyuge
del matrimonio posterior, siempre que lo haya contraído de buena fe. Sin embargo, el
cónyuge del matrimonio precedente ve afectada su vida matrimonial con un enlace
posterior de su pareja y eventualmente podría ser la parte ofendida en caso de mala fe del
segundo cónyuge, pues lo que se sanciona en la contratación matrimonial doble, es la
realización injusta de las segundas formalidades y no el posible futuro concubinato de los
bígamos. Por tanto, la bigamia es delito instantáneo que se consuma en el preciso
momento de la celebración del segundo matrimonio formal.
SIMULACIÓN DE MATRIMONIO
En este aspecto vuelve nuevamente nuestra ley con especialidad un hecho que bien
pudo encuadrarse en un tipo general de simulación de actos jurídicos, ya que existen
TEMARIO DERECHO PENAL
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algunos otros que pueden simularse, alentándose al mismo tiempo contra bienes Jurídicos
que merecen la protección del Derecho Penal. La materialidad del delito puede consumarse
a través de los siguientes casos:
a) Engañando a una persona o simulando el matrimonio.
b) Con ánimo de lucro otro propósito ilícito o daño a tercero, contrajeren matrimonio.
En el primer caso, mediante engaño, se simula matrimonio con la persona: en el
segundo, se simula el propósito del matrimonio.
El sujeto activo es consecuentemente doble: la persona que engaña y simula el
matrimonio, así como quien contrae matrimonio con un propósito ilícito. Elemento interno
del delito es la conciencia de que se está simulando el matrimonio, ya sea engañando, ya
sea teniendo el propósito ilícito.
18. 5. INCESTO
Historia: La palabra incesto se deriva del latín incestus. Que es derivado a su vez de
cestus, que entre los antiguos significaba la cintura de Venus; así el matrimonio contraído
a pesar de impedimentos, se llamaba incestuoso, o sea, sin cintura como si fuera
indecoroso contraer matrimonio repugnante al orden de la naturaleza.
Según Cuello Calón, "El Derecho Romano, especialmente el Imperial, castigó el
incesto, no sólo el que tenía lugar entre ascendientes y descendientes y entre hermanos y
hermanas, sino también entre tíos y sobrinos y entre afines en determinados grados,
distinguiendo el incestus juris gestium (entre ascendientes y descendientes) y el incestus
juris civiles (entre colaterales y afines). En la legislación actual, el hecho está considerado
como incesto específicamente, y contenido dentro del Título de los Delitos contra el orden
Jurídico Familiar y el Estado Civil.
• EXCUSAS ABSOLUTORIAS:
Están exentos de responsabilidad penal y sujetos únicamente a la civil por los
hurtos, robos con fuerza en las cosas, estafas, apropiaciones indebidas y daños que
recíprocamente se causaren:
1º. Los cónyuges o personas unidas de hecho, salvo que estuvieren separados de bienes o
personas y los concubinarios.
2º. Los ascendientes o descendientes consanguíneos o afines.
3º. El consorte viudo, respecto a las cosas de la pertenencia de su difunto cónyuge,
mientras no hayan pasado a poder de otra persona.
4º. Los hermanos si viviesen juntos.
Esta exención no es aplicable a los extraños que participen en el delito.
Elementos Características:
De acuerdo con nuestro actual código penal comete hurto "Quien tomare. sin la
debida autolizaci6n. cosa mueble, total o parcialmente ajena".(artículo 246).
La diferenciación que hace nuestra ley, entre hurto y robo, proviene de la legislación
española de Las Partidas, que como dijimos señalaba que el robo consistía en el
apoderamiento por la fuerza y el hurto en la sustracción astuta.
Los elementos que se desprenden de la definición contenida en nuestra ley son:
El apoderamiento: Se trata aquí del hecho de "tomar la cosa "; lo que equivale a
apoderarse de ella: que el agente tome posesión material de la misma o que la ponga bajo
su control. La aprehensión, dice González de la Vega, citando palabras de Garraud "no es
una manifestación completa de la voluntad del ladrón sino hasta que por el desplazamiento
se consuma el acto material incriminado". En términos un tanto más simples. diríamos que
la acción de aprehender o tomar directa o indirectamente la cosa es el apoderamiento.
Tal aprehensión se realizará directamente. cuando el autor, empleando su energía
física. Tangiblemente se adueña de la cosa. El apoderamiento es indirecto cuando el
agente logra adquirir la cosa sin derecho ni consentimiento, como cuando los obtiene
empleando animales amaestrados o instrumentos mecánicos. Es este el elemento esencial
TEMARIO DERECHO PENAL
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delito, que permite diferenciarlo de los otros delitos patrimoniales, ya que, por ejemplo en
el robo. además de que el activo ha de tomar la cosa, debe existir violencia; en la
apropiación indebida, no hay un apoderamiento. pues el autor la recibe en depósito
comisión o administración, pero ilícitamente cambia el .destino de la cosa. En la estafa, el
apoderamiento no es elemento constitutivo, pues lo es, el engaño, ya: que generalmente
se entrega en forma voluntaria por quien la tiene.
2. Que la cosa sea mueble. En este aspecto, entendemos que la denominación "cosa"
adquiere un significado genérico como: sustancia corporal o material susceptible de ser
aprehendida y que tiene un valor económico. En cuanto a la referencia a mueble
encontramos en el artículo 451 del Código Civil en bienes muebles: 1. Los bienes que
pueden trasladarse de un lugar a otro, sin menoscabo de, ellos mismos ni del inmueble
donde estén colocados.
4. Las acciones o cuotas de las sociedades accionadas. Aún cuando estén constituidas para
adquirir inmuebles, o para la edificación u otro comercio sobre esta clase de bienes;
19. 5. EL ROBO
Concepto: Siguiendo la línea doctrinaria establecida por el código penal español el
nuestro hace del robo un delito diverso del hurto. En el código penal de 1936 se estableció
que cometen el delito de robo que con ánimo de lucrar se apoderan de las cosas muebles
ajenas, con violencia o intimidación de las personas o empleando fuerza en las cosas. El
código penal actual simplifica un tanto la figura e indica (artículo 251) que lo comete
quien. sin la debida autorización y con violencia anterior simultánea o posterior a la
aprehensión. tomare cosa mueble. total o parcialmente ajena. El precedente mas antiguo
se encuentra en la Rapiña del derecho Romano. "El código francés transforma el robo de
delito a crimen cuando lo preside la violencia. mereciendo pena de trabajos forzados
perpetuos si se causan. heridas o contusiones, y pena de muerte en caso de homicidio. En
España. el hurto se trasforma en robo (infracción más grave) cuando el apoderamiento se
efectúa con violencia o intimidación en las personas o empleando fuerza en las cosas; en
ciertos extremos la, penalidad será de, muerte.
Elemento y Características:
Tomar o apoderarse de un objeto. Este no es el simple apoderamiento de que
hablamos en el hurto. pues va unido a la característica de que sea con violencia.
TEMARIO DERECHO PENAL
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Con violencia anterior, simultánea o posterior a la aprehensión. La violencia puede
considerarse tanto desde el punto de vista del sujeto, como desde el punto de vista del
objeto. Desde el primer punto de vista se refiere tanto a violencia moral o intimidación. La
violencia física ejercitada directamente sobre el pasivo, es decir "la fuerza en virtud de la
cual se priva al hombre de libre ejercicio de su voluntad. compeliéndolo materialmente a
hacer a dejar de hacer lo que según su naturaleza tiene derecho a ejecutar dejar de
ejecutar, puede consistir en simples maniobras coactivas como amordazamiento, atadura o
sujeción de la víctima o en la comisión de especiales infracciones, como golpes u otras
violencias físicas". En cuanto a la violencia moral. Podemos decir .que ella también aniquila
la libertad: "su esencia consiste en causar o poner miedo en el ánimo de una persona o
llevar a él una perturbación angustiosa por un riesgo o mal que realmente amenaza o se
finge en la imaginación. Así como la violencia física en el cuerpo del hombre y le priva del
libre ejercicio de sus miembros o movimientos. la intimidación destruye. suspende o impide
el libre ejercicio de su voluntad y produce análogos efectos que la fuerza física" .
La violencia según nuestra legislación puede ser antes del apoderamiento, en el
momento mismo del apoderamiento, y con posterioridad a la toma de los objetos. cuando
el activo ejercita la violencia para proporcionarse la fuga o defender el objeto después de
consumado el hecho.
3. Que la cosa sea mueble. En este aspecto nos permitimos a lo dicho supra en relación
con el hurto: el objeto también diferencia el hecho del llamado en la doctrina y otras
legislaciones (como la mexicana) robo de inmuebles. al que nuestra ley denomina
usurpación.
Robo de uso: Ya hicimos referencia a la sustracción de uso. al hablar del hurto de uso. La
deferencia en el presente caso. del robo. está en el empleo de violencia. que no aparece
en el hurto. y. en cuanto a una posible confusión con el robo agravado. el elemento
diferenciativo será que en este último habrá predominantemente violencia. y en el de uso
el hecho de haber utilizado la cosa u objeto y dejarla en circunstancias que permitan su
fácil y pronta recuperación.
Robo de Fluidos: Se comete este delito tomando mediante alguna de las formas de
violencia indicadas en la ley. los fluidos a que hicimos alusión cuando hablamos del hurto
de fluidos. Para la doctrina francesa. la sustracción fraudulenta. Que son los vocablos que
utiliza en lugar de: "toma Te" que usa nuestra ley. se descompone en dos movimientos
sucesivos: la aprehensión o apoderamiento de la cosa y movilización de la cosa. que trae
como consecuencia hacerla salir materialmente de la esfera de acción del legítimo tenedor.
Para hacerla ingresar dentro de la esfera de acción del autor. El desplazamiento.
para esta doctrina. consiste en el movimiento mecánico que retira la cosa del alcance
material en que la tiene su dueño o poseedor legítimo. Respecto de este punto. Garraud
indica que la sustracción fraudulenta es la maniobra por la cual un individuo quita o se
lleva un objeto cualquiera contra la voluntad de su legítimo propietario; la aprehensión es
una manifestación completa de la voluntad del ladrón. sino hasta que por el
desplazamiento se consuma el acto material. González de la Vega manifiesta que la
TEMARIO DERECHO PENAL
89
legislación francesa tiene el grave inconveniente de sembrar dudas en gran número de
casos sobre el momento preciso en que se consuman. Los límites entre la tentativa y el
delito consumado son imprecisos; por tal razón. la legislación mexicana que comenta el
precitado autor. reúne en un solo acto el momento consumativo de estos delitos. o sea.
Desde el momento de tomar la cosa. el momento del apoderamiento ilícito y no
consentido.
Exención de Responsabilidad
En algunos delitos patrimoniales (hurtos. robos. estafas. apropiaciones Indebidas y
daños recíprocos) operan como causas objetivas de exclusión de pena (excusas
absolutorias) las circunstancias de ser pariente próximo o cónyuge el autor. Según señala
el artículo 280 están exentos de responsabilidad penal y sujetos a únicamente ala civil por
hurtos. robos con fuerza en las cosas. estafas. apropiaciones Indebidas y daños que
recíprocamente ser causen:
a. Los cónyuges 0 personas unidas de hecho salvo que estuvieren separados de bienes o
personas y los concubinatos.
b. Los ascendientes consanguíneos o afines.
c. El consorte viudo. respecto a las cosas de la pertenencia de su difunto cónyuge.
mientras no hayan pasado a poder de otra persona.
1. 8. política criminal opera en relación con tales excusas absolutotas en el sentido de que
es mejor proteger a la familia que al patrimonio. ante la disyuntiva de valores jurídicos
vulnerados. Otra es . de excusa absolutoria. aparece es el caso del denominado hurto del
indigente cuando es la primera vez que se dan el hecho y los objetos sus dos son
estrictamente esenciales "para satisfacer las necesidades cuyo imperio momentáneo.
representa al activo el peligro de perecer por hambre. frío. enfermedad etc. Esta
modalidad. del hurto necesario. señalan los más conspicuos comentaristas de la ley penal
mexicana. "es de las más avanzadas. pues solo el código ruso y los de Friburgo y los
Gr1sones la tienen". La mayoría de legislaciones optan por establecer la penalidad
mediante un sistema objetivo y casuista. generalmente inspirado en el monto de lo
hurtado o robado. Para un medio como el nuestro. El sistema es cuestionable. por la
desproporción patrimonial existente entre un escaso número de pr1vilegiados y la masa de
miserables. obstinándose en no ser despojados y en mantener un feudalismo económico.
mientras sobre la vida de millones de seres pesan la ignorancia la insuficiencia de
alimentos, . el salario exiguo. que son ambiente necesario y básico para mendicidad. la
vagancia y por supuesto el crimen. El antecedente más antiguo de este delito, se
encuentra en la legislación Española. El Fuero Juzgo. ley II. tít\cllo I, Libro VIII. Tenía
previsto el hecho de quien "echa a otro omne por fuerza de lo suio, antes que e 1 judtcio
sea dado, pierda toda la demanda, mangüer que haya buena razón". El código penal
nuestro de 1936 también regulo el hecho. La legislación mexicana denomina ,a este delito
despojo de inmuebles. pero alguna doctrina también llaman robo de in muebles.
19. 7. USURPACIÓN:
Establece el artículo 256 del código penal que comete usurpación. quien mediante
violencia. engaño, abuso de confianza o clandestinamente con fines de apoderamiento o
aprovechamiento ilícito. despojare o pretendiere despojar a otro de la posesión o tenencia
de un bien inmueble o de un derecho real constituido sobre el mismo ya sea invadiendo el
inmueble. manteniéndose en él o expulsando a sus ocupantes. El usurpador opera sobre el
inmueble. en el sentido romano de la palabra. roba la posesión; para la materialidad del
hecho debe existir violencia. engaño. abuso desconfianza o clandestinidad. y un elemento
Subjetivo delimitado: la finalidad de apoderamiento o aprovechamiento ilícito.
Elementos:
a) Objeto material del delito: debe ser un inmueble o derecho sobre el mismo.
b) La acción delictiva ha de consistir en el despojo o la pretensión de despojar, con fines
de apoderamiento o aprovechamiento ilícito. Para Groizard "el derecho turbado es el de
posesión. De aquí que todo acto que implique la pérdida para alguno de la posesión
material de un inmueble debe tenerse para los efectos de la ley, por ocupación. El dolo
concreto es aquí constituido por el mal propósito de adquirir los inmuebles de que otro
está en posesión pacífica";
TEMARIO DERECHO PENAL
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Modo de ejecución:
a) La utilización de violencia, engaño, abuso de confianza o clandestinidad para la
realización del hecho. La violencia a utilizar aparece descrita en nuestra ley(cfr. lo relativo a
la misma en este libro). En cuanto al engaño: se trata del empleo de falacias, o mentiras,
hacer incurrir en error que tenga como resultado la entrega del inmueble; pues "fácil es
lograr con engaño alejar al propietario o representante de una finca y ocuparla en su
ausencia; pero no se comprende bien que el invasor permanezca en ella e impida al
despojado .ejercer sus derechos sin emplear contra el violencia o intimidación" y en cuanto
a la fase utilizada por nuestra ley: abuso de confianza, puede referirse en derecho penal a
"deslealtad manifestada por el delincuente. contra su víctima con ocasión de cualquier
delito", La referencia a clandestinidad. connotada maniobra oculta del agente, la toma de
posesión del inmueble sin conocimiento de sus poseedores materiales.
Usurpación Impropia.
Está constituida por los elementos mencionados en relación con el delito estudiado
precedentemente, Alteración de Lindero Comete este delito (artículo 258) quien con fines
de apoderamiento o aprovechamiento ilícito. de todo o parte de un inmueble. alterare los
término y linderos de los pueblos o heredades de cualquier clase de señales destinadas a
inflinjur los límites de predios contiguos.
Elementos:
La materialidad del hecho consiste en la remoción de linderos o términos de los
terrenos contiguos o heredades. El verbo alterar es rector de este tipo penal y se refiere a
cualquier tipo de alteración. "La expresión alterar. es sumamente amplia. en ella se
comprenderá no solo el hecho de remover señales. cambiándolas de lugar. sino el de su
destrucción. arrancar setos o vallados. derribar paredes. Cegar zanjas. etc."
19. 8. EXTORSIÓN
Concepto:
Según nuestra ley penal quien. para procurar un lucro en perjuicio otro con
violencia.
Elementos:
(artículo 261) comete extorsión para defraudarlo (a otro). obligare a recibir.
otorgar .destruir o entregar a obligación o a condonarla o a
Material: compuesto por los siguientes aspectos:
a) Obligar a alguien empleando violencia debiendo ser la misma, previa a la realización de
los hechos.
b) La violencia debe ser medio para la realización de alguna de las siguientes actividades
del pasivo: que éste firme. suscriba. otorgue. destruye o entregue cualquier documento.
También: que contraiga una obligación. la conduce o renuncia a algún derecho:
c) Tales actividades estarán encaminadas a la realización de los hechos indicados, ya la
entrega del documento.
19. 9. EL CHANTAJE
Concepto:
La palabra chantaje (chantaje) es de or1gen francés. Es de la legislación francesa
que fue tomada esta figura por la legislación española y luego por la nuestra. Consiste este
delito en exigir a otro. dinero. recompensa o efectos. bajo amenaza directa o encubierta de
imputaciones contra su honor. prestigio. o de violación o divulgación de secretos. en
prejuicio del mismo, de su familia o de la entidad en cuya gestión intervenga o tenga
interés.
Elementos:
Material: La materialidad del delito puede dividirse en los siguientes aspectos:
a) Un hecho de exigir a otro. Esto indica que la exigencia, ha de ser previa.
b) Que la exigencia consista en dinero. recompensa o efectos de cualquier clase;
c) Dicha" exigencia debe ser bajo amenaza (ya directa o en cubierta de: imputaciones
contra el honor o plagio del pasivo o bien de divulgación o violación de secretos que
afecten al pasivo. a su familla o a la entidad-,en cuya gestión intervenga o renga interés. .
b) La finalidad -de aprovecharse de ellas (Ilícitamente);
c) El propósito de causar perjuicio.
Estafas y otros engaños.- De acuerdo con lo que establece el artículo 263 del código
Penal comete estafa quien, induciendo a error contra otra, mediante ardid o engaño. lo
defraudare a su patrimonio en perjuicio propio o ajeno.
Elementos:
a) Bien Jurídico protegido: el patrimonio económico de las persanas.
b) Sujeto activo: cualquiera. a excepción de los funcionarios. quienes en el caso
respectivo incurrirán en las distintas figuras de negociaciones ilícitas en que intervengan.
c) Elemento material: contiene los siguientes aspectos:
1. La utilización de un ardid o engaño para inducir a error a otro: tradicionalmente se ha
estimado como el elemento fundamental de la estafa el engaño; en nuestra ley se agrega:
el ardid. Sinónimo de truco o trampa. pero siempre dirigido. como cualquier engaño. a
provocar error en el sujeto pasivo.
2. La defraudación o perjuicio en el patrimonio ajeno. consistente en un perjuicio concreto.
valorable. perjuicio Que no desaparece con el reintegro del valor de lo defraudado.
d) Elemento interno: es la conciencia de que se usa el ardid o engaño defraudar
patrimonialmente al pasivo. .
La Estafa y Otros Delitos Patrimoniales: Existen algunos puntos de similitud entre la
estafa y algunos otros delitos patrimoniales Como el hurto, el robo y la apropiación y
retención indebidas. En todos ellos los resultados coinciden porque todos ellos importan un
perjuicio a la víctima por la disminución de su caudal patrimonial y porque causan sus
autores un aprovechamiento indebido de lo que no les pertenece. En otras palabras los
efectos de estos delitos no se limitan al perjuicio resentido. por la víctima al disminuirse sus
valores patrimoniales. sino que se traducen. de hecho. en una enriquecimiento Ilícito del
delincuente obtenido por la apropiación del bien o derecho en que se de la infracción."
Pero también existen diferencias que identifican a cada una de las figuras. por ejemplo: en
el desapoderamiento de la cosa existente en el hurto y en el robo no interviene la voluntad
de pasivo. lo que sí sucede en la estafa aunque disuadida tal voluntad mediante el ardido
engaño. En la apropiación indebida el objeto llega a manos del activo sin
desapoderamiento o engaño. pues la cosa está a su disposición. y la infracción consiste en
el cambio de destino y para el cual le han sido confiados los objetos.
b) El joyero que hace fraude con los objetos que trata. En ese caso la defraudación
consiste en la alteración de la calidad. ley o peso de los objetos que el platero o joyero
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elabora o comercia siendo el elemento interno que a través de tal defraudación se
perjudica patrimonialmente a otro por el sujeto activo. que en todo caso ha de ser siempre
un platero o joyero.
c) Los traficantes que defraudaren. usando medidas falsas, los traficantes o comerciantes
que expenden artículos a base de pesas o medidas y que utilicen falsas pesas o falsas
medidas. con el propósito del afectar patrimonialmente a sus clientes.
e) Quien cometiere alguna defraudación utilizando firma de otro en blanco. Cuello Calón.
indica que este delito es realmente una falsedad y entre estas infracciones debiera estar
colocado.
Elementos:
Material: la materialidad del hecho está integrada por los siguientes aspectos: a 1 hacer
suscribir con engaño a otro. un documento. Inicialmente ha de utilizarse algún engaño
para que el pasivo suscriba el documento. Se necesita además una defraudación
patrimonial sobre el pasivo. Elemento interno es la conciencia de la defraudación
patrimonial a través del engaño realizado para hacer que el pasivo suscriba el documento.
g) Quien se valiere de fraude para asegurar la suerte en Juegos de azar .El medio debe ser
la utilización de un fraude. que debe ser inicial y debe darse en un Juego de azar;
elemento interno es el propósito o conciencia de usarlo en un Juego de azar.
Elemento Material: para que este hecho se materialice se requiere: a ) que el sujeto activo
se finja propietario de una cosa Inmueble: b.) que a través de dicha simulación. la enajene
o disponga de ella en alguna forma. El elemento interno: la voluntad de defraudar el
patrimonio a través del engaño representado en el hecho de fingirse propietario.
j) Quien dispusiere de un bien como libre, sabiendo que estaba gravado o sujeto a otra
clase de limitaciones, y quien con su enajenación también impidiere, con ánimo, general el
ejercicio de tales derechos, requiere en este caso, que el sujeto activo sea el propietario
del bien, y que disponga de él como libre sabiendo la limitación, por ejemplo:
enajenándolo con el conocimiento de que está hipotecado (si es un inmueble) e indicando
que. está libre de gravámenes: El segundo caso señala este inciso se refiere a quien con
animo de lucro, realiza la venta o gravámen para impedir que se ejerciten los gravámenes
anteriores.
k) Quien enajena separadamente una cosa a dos o más personas. con perjuicio de
cualquiera de ellas o de tercero. En este caso el hecho se materializa por la doble venta de
una misma cosa.
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2. que dicha venta se haga dos veces a personas diferentes: 3. La conciencia del autor de
que no tiene derecho a hacer la segunda venta. por el conocimiento de que ya no le
pertenece. Sujeto activo es el propietario que realiza la doble venta. Pasivo es inicialmente.
quien resulte perjudicado con la transferencia en la primera operación.
1) Quien otorga en perjuicio de otro. un contrato simulado, que en este caso la simulación
puede ser unilateral. O pluirilatera1. Puede ser que varios otorgantes finjan o aparenten la
creación de obligaciones o de derechos en un contrato O bien que uno realice tales
acciones. Que se cause perjuicio a otro. Generalmente un tercero ajeno al contrato. y la
conciencia de que la simulación contractual ocasiona un perjuicio a otro.
m) Quien a sabiendas adquiere o recibe. en cualquier forma, bienes de quien no fuere su
dueño no tenga derecho a disponer de ellos. El sujeto activo en este caso. debe tener
conocimiento de que quien le ha entregado la cosa no es su propietario, o que siéndolo no
puede disponer de la misma y la recibe causando con ello perjuicio a terceros, que son
quienes tienen disposición sobre loS bienes.
n) Quien con perjuicio de otro. ejerce un derecho de cualquier naturaleza a sabiendas de
que ha sido privado del mismo por resolución judicial firme. La materialidad del hecho
contiene los siguientes aspectos: a.- ejercer un derecho de cualquier naturaleza. por parte
del activo. sabiendo que ha sido privado del mismo por resolución judicial firme; b.) que
con dicho ejercicio se cause un perjuicio patrimonial; c.) la voluntad de realizar el hecho
sabiendo que se está privado del mismo y que con la resolución dicha. Se causará un
perjuicio.
r) Quien con datos falsos u ocultando antecedentes que le sean conocidos. celebrare.
dolosamente. contratos basado en dichos datos o antecedentes.
Pensamos que es necesario para tratar el elemento subjetivo de este delito hacer
una separación entre el dolo civiI. que otorga al afectado una acción de reparación del
perjuicio. del dolo penal que hace incurrir en sanción penal. En este caso hay referencia 1,
dolo penal: el ánimo de lucro en el sujeto activo del hecho .
Elemento interno del hecho es la conciencia de que los que han efectuado y la voluntad de
perjudicar el patrimonio ajeno. .
v) El deudor que dispusiere, en cualquier forma, de los frutos gravados con prenda para
garantizar créditos destinados a la producción. Esta es similar a la señalada en el inciso 10
de este artículo que comentamos (artículo 264), siendo la diferencia que el sujeto activo
debe ser el deudor que realiza una acción determinada: que dispone en cualquier forma de
los frutos gravados con prenda que garantiza créditos destinados a la producción. Es
necesario también. que previamente se haya constituido un crédito garantizado con
prenda. Elemento interno es la intención de causar perjuicio con la acción descrita.
Elementos:
1. Material: Consiste en el hecho dé agregar a la substancia calidad o cantidad de bienes
que se entreguen a otro; debe existir un contrato o título obligatorio que. señale la calidad
o cantidad de los los bienes.
Aspectos.
I. Material: los aspectos son: a) Hace prestar algún servicio que genera pago inmediato.
servicio que ha de referirse al consumo de bebida o alimento; b. usar la defraudación
patrimonial.
2. Intento de causar defraudación patrimonial comete este delito (artículo 270) quien se
aprovechare indebidamente de energía eléctrica o cualquier otro fluido que le esté siendo
suministrado. o alterare los medios o contadores
Elementos:
I. Material: Consiste en el hecho dé engañar a través de la sustancia. calidad o cantidad de
bienes que se entreguen a otro; debe existir previamente un contrato o título obligatorio
que. señale la sustancia, calidad o cantidad que deben de llevar de llevar los bienes.
2. La culpabilidad consiste en la conciencia de que la sustancia, calidad o cantidad o bienes
es diferente a la pactada, y la voluntad de engañar al pasivo, defraudándole así en su
patrimonio.
c) Que la cosa haya llegado a posesión del agente de un modo legal y que posteriormente
la oculte. empeñe. grave o enajene en cualquier fom1a. d) Que con el hecho se cause un
perjuicio patrimonial: "El daño al patrimonio se percibe en el momento mismo en que,
debido a la criminal maniobra sobre la cosa. no se logra su restitución o no se puede hacer
uso de los derechos sobre ella.
2. Elemento Interno: Está constituido por la voluntad de apropiarse del objeto o de
distraerla del fin para el que fue entregada.
Elementos:
1. Material: La matertal1dad del hecho está constituida por la violación. en cualquier
forma de los derechos de autor o inventor reconocidos por la Constitución de la República
y cuyo desarrollo se encuentra en el Decreto 1037 del Congreso (Ley sobre derecho de
autor de obras literarias científicas y artísticas) .Esto es atribuyéndose la propiedad o la
elaboración total o parcial de algún producto del ingenio o del talento de las personas.
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2. Intención: La conciencia de que el derecho que le usufructúa no es propiedad del otro
y la voluntad de real de perjudicar al autor o inventor. Violación a Derechos de propiedad
Industrial: Consiste este delito en fabricar, poner en venta o introducir en la República
artículos que, por su nombre, mar- "En todo caso es preciso que una vez entregada al o
culpable en virtud de la confianza que inspiraba y esta es una de las características mas
salientes del delito"(31). b) La apropiación o distracción de la cosa en perjuicio de otro. A
esto llama González de la Vega: disposición. "Por disposición del bien se entiende el hecho
de que su precario poseedor, violando la finalidad jurídica de la tendencia. se adueño de
él, obrando como si fuera su propietario. sea para apropiárselo en fom1a de ilícita
retención (disponer para sí) o sea disipándolo en su personal satisfacción o en beneficio de
otra persona (disponer para otro). Esos actos consisten siempre en la distracción de la
cosa del fin para que fue entregada, implicando un injusto cambio de destino del objeto".
(32)
c) Que la cosa haya llegado a posesión del agente de un modo legal y que posteriom1ente
la oculte. empeñe. grave o enajene en cualquier fom1a. d) Que con el hecho se cause un
perjuicio patrimonial: "El daño al patrimonio se percibe en el momento mismo en que,
debido a la criminal maniobra sobre la cosa. no se logra su restitución o no se puede hacer
uso de los derechos sobre ella.(33)
2. Elemento Interno: Está constituido por la voluntad de apropiarse del objeto o de
distraerla del fin para el que fue entregada.
Elementos:
1. Material: La matertal1dad del hecho está constituida por la violación. En cualquier
forma de los derechos de autor o inventor reconocidos por la Constitución de la República
y cuyo desarrollo se encuentra en el Decreto 1037 del Congreso (Ley sobre derecho de
autor de obras literarias científicas y artísticas) Esto es atribuyéndose la propiedad o la
elaboración total o parcial de algún producto del ingenio o del talento de las personas.
2. Intención: La conciencia de que el derecho que le usufructúa no es propiedad del
sujeto y la voluntad de rea es el perjuicio al autor o inventor. Violación a Derechos de
propiedad Industrial: Consiste este delito en fabricar, poner en venta o introducir en la
República artículos que, por su nombre, mar-.
Elementos:
Conforme la define del artículo 275 los elementos son:
1. Material: Comprende los siguientes hechos:
a) Fabricar. poner en venta o introducir en la República. artículos comerciales;
b) Que dichos artículos puedan ser confundidos por el nombre. marca patente. envoltura.
presentación o apariencia. con otros similares que ya estén patentados o registrados a
favor de otra persona. Es requisito entonces. que previamente existan artículos registrados
o patentados a nombre de otro.
Daño Agravado:
Este tipo de daño se comete cuando:
I. Recayere en ruinas o monumentos históricos. o si fuere ejecuta.do en bienes de valor
científico. artístico o cultural.
2. El daño se hiciere en instalaciones militares. puentes. Caminos o en otros bienes de uso
público o comunal.
3; Cuando en su comisión se emplearen sustancias inflamables. explosivas! venenosas ó
corrosivas. (artículo 279) - Elemento interno del hecho es el propósito de causar el daño
por uno de los medios específicos señalados en la ley o sobre los objetos indicados en la
misma.
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20. DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD COLECTIVA
20. 1. CONCEPTO DE SEGURIDAD COLECTIVA:
Dentro de los delitos contra la seguridad colectiva, contiene nuestra ley penal del
incendio y los estragos, los delitos contra los medios de computación, transporte y otros
servicios públicos, la Piratería y los delitos contra la Salud. El bien Jurídico protegido en
estas descripciones penales es según se indique del texto legal: La seguridad colectiva,
comprendiéndose dentro de la misma el hecho de que toda la colectividad o sociedad
tenga protección jurídica aunque el ataque se dirija a uno de sus miembros. Se han
clasificado dentro de este rubro estos ataques por el peligro que representan para la
colectividad consumándose con la sola realización de la descripción típica, sin que sea
necesario un resultado dañoso. Por esta razón se encuentran clasificados estos hechos,
dentro de los delitos de peligro. En el código penal anterior de 1936, estos delitos se
encontraban plasmados en igual forma que en el código penal español, dentro de los
delitos contra la propiedad, por conocer el daño que contra ella causan estas infracciones.
En la actualidad, como dijimos aparecen dentro del titulo de los delitos contra la seguridad
colectiva dando mas importancia al peligro social que representan.
20. 2. INCENDIO
Conforme lo indica el maestro Cuello Calón "Las XII Tablas se ocupan del incendio,
la Lex Comelia de Sicariis, castigo el incendio cuando tenía lugar dentro-de Roma o en sus
proximidades" En el antiguo Derecho Español "El Fuero Juzgo en el caso de incendio de
casa ajena manda quemar al incendiario además de imponer la reparación del daño
causado; en este Código, como en otras leyes posteriores y en la legislación foral, son
frecuentes los preceptos que castigan el incendio de los bosques y la mieses. Las Partidas
penaron los 1ncendio de casas o mieses realizados por gente armada con pena de muerte
en el fuego"(l)Nuestra ley no hace una definición específica. Se refiere a quien de propósito
cause incendio de un bien ajeno o al incendio de bien propio que ponga en peligro la vida,
la integridad corporal o el patrimonio de otro (artículo 282). Consecuentemente ha de
acudir a la definición doctrinaria de Incendio: 'Es el hecho de prender fuego en las cosas
propias o ajenas y con la Consecuencia del cual exista peligro de propagación o una
perturbación de la seguridad general"
Clases:
De acuerdo con lo que establecen los artículos 282, 283 y 285 Del código penal el
delito de incendio tiene tres clases: el incendio (que también incendio & llamar genérico),
el incendio agravado y el incendio culposo.
1. Sujeto activo del delito puede ser cualquiera.
2. Materialidad: El delito consiste en prender fuego a objetos.
3. Elemento interno: La voluntad de prender fuego en un objeto con la conciencia de
poner en peligro la seguridad de la comunidad. Por tratarse de un delito de peligro, como
ya indicamos, el hecho se consuma cuando el objeto prende fuego, sin que sea necesario
que se destruya totalmente.
20. 3. ESTRAGOS
Nuestra ley se refiere a los estragos como, el hecho de causar "daño empleando
medios poderosos de destrucción o por medio de Inundación, explosión, desmoronamiento
o derrumbe de edificio" (articulo 284). Puig Peña indica que el estrago es "aquel daño de
extraordinaria gravedad e importancia, que no se produce si el agente no se vale de un
medio de destrucción suficientemente poderoso para causarlo"
Clases:
De acuerdo con nuestra ley aparecen: el estrago y el estrago culposo, o sea, se
clasifican según la culpabilidad con que el hecho sea realizado.
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Sujetos y elementos
1. Sujeto activo: Puede serio cualquier persona.
2. Su jeto pasivo: Individualmente también puede ser cualquiera.
3. Materialidad: El estrago, propiamente hablando es un daño.
Aunque nuestra ley no lo indica, creemos que el daño puede realizarse en cosas
propias o ajenas; en cosas propias, si con el daño se atenta contra la seguridad colectiva.
LOs medios para realizarlo serán: inundación, explosión, desmoronamiento o derrumbe.
4. Culpapabi1idad: en el estrago, al igual que en el incendio, se sanciona tanto la
culpabilidad dolosa como la culposa. La dolosa en el estrago se integra con la conciencia y
voluntad de querer realizar el estrago con el conocimiento de la capacidad destructiva del
medio.
5. Bien Jurídico Tutelado: El complejo de condiciones garantizadas por el ordenamiento
jurídico, que aseguran la vida, la integridad personal y el bienestar y propiedad
considerados como bienes de todos en pocas palabras: la seguridad colectiva.
INULIZACION DE DEFENSAS
Definición:
Comete este delito quien dañare o inutilice instalaciones, objetos y obras destinadas
a la defensa común contra desastres, haciendo surgir el peligro de que estos produzcan,
(artículo 286). Como se aprecia, consiste el hecho realmente en otra alternativa de
desastre o en una etapa previa a los mismos.
Elementos:
1. Material: Constituido por dañar o inutilizar instalaciones, objetos u obras destinadas a la
defensa común contra desastres. Se causa daño en las defensas que la comunidad ha
colocado en previsión de desastres como los diques que se colocan en ríos y lagos en
previsión de inundaciones, paredes de concreto en montañas en previsión de derrumbes o
desastres telúricos como terremotos, etc.
Elementos:
1. Material: La materialidad consiste en fabricar, suministrar, adquirir, sustraer o tener
bombas materiales destinados a su preparación.
2. Interno: Está constituido por la finalidad de que con el hecho se contribuye a la
comisión de delitos contra la seguridad colectiva, requiere pues, dolo específico de
dificultar a impedir las tareas de defensa contra un desastre.
La otra alternativa señalada para la comisión de este hecho está constituida por:
1. Dar instrucciones para la preparación de las sustancias o materiales ya indicados.
2. El elemento interno consiste en tener conocimiento o presumir que se contribuye a la
elaboración de los; materiales Indicados.
DESASTRE FERROVIARIO:
El código penal en su artículo 289 al refel1rse al desastre, no lo define, nosotros
pensamos que con este término la ley se refiere al daño que produzca la Interrupción del
servicio ferroviario:
Elementos:
1. Material: Que realice uno de los actos indicados en el artículo 288 y que con dicho
evento se cause un daño y que con dicho evento se produzca tal interrupción del mismo.
2. Elemento Interno. La voluntad de que con un evento de los mencionados se
produzca un daño al servicio de ferrocarril y el propósito de interrumpir el mismo.
Elementos:
1. Material: que se produzca naufragio o varamiento de nave,o caída o destrucción de
aeronave mediante los hechos ya identificados
2. Interno: El propósito de causar el naufragio o varamiento de la nave o la caída o
destrucción de la aeronave.
Elementos:
TEMARIO DERECHO PENAL
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1. Material: Se materializa el hecho real1zando cosas que tengan por objeto atentar
contra los medios de transporte, poniéndolos en peligro, dificultándolos o impidiéndolos.
Requisito esencial, es que el transporte sea público, no cualquier clase de transporte. Pues
el móvil tiene que ver con el atentado a la seguridad colectiva que se realiza con el hecho:
2. Interno: La intención de poner en peligro, dificultar o impedir el transporte público,
conociendo que se pone en peligro la seguridad de quienes utilizan dicho medio de
transporte.
Elementos:
1) Material: Consiste el hecho, en realizará algún acto que pongan en peligro la
seguridad, impida o dificulte el funcionamiento de alguno de los servicios aludidos.
2) Interno: La conciencia de que con el acto se atenta contra alguno de los servicios
públicos indicados y la voluntad de realizarlo.
ELEMENTOS Y SUJETOS:
1) Sujetos: Activo puede serlo cualquier persona particular; pasivo puede ser tanto el
conductor de la correspondencia como un particular que se ve acometido, así Como la
colectividad con derecho sobre la correspondencia.
2) Elemento Material: La materialidad del hecho difiere de la de los delitos contenidos
en los artículos 217 y 218 del código penal pues éstos últimos son delitos contra los
derechos de la persona individual (libertad y seguridad) mientras que el que estudiamos
lesiona la seguridad colectiva y se realiza en fonda diferente: acometiendo al conductor de
la correspondencia inicialmente produciéndose posteriormente la detención, apoderamiento
e inutilizacion de la misma.
3) Elemento Interno: La voluntad de acometer al conductor de la correspondencia para
interceptarla o detenerla, apoderarse de ella o inutil1zarla.
Elementos:
1. Elemento Material: La materialidad del hecho se configura; realizando algunas de las
siguientes alternativas del delito:
a) Sustrayendo, ocultando o inutilizando: instalaciones, materiales, instrumentos o
aparatos u otros medios destinados a las labores de defensa o salvamento.
b) Impidiendo o dificultando que se presten servicios de defensa contra desastres o
salvamento en tales desastres.
ELEMENTOS Y SUJETOS:
1. Sujetos: Activo solamente puede ser el conductor, capitán piloto o mecánico de
ferrocarril, nave aeronave o cualquier otro medio de transporte público, transportes
públicos son los que ofrecen servicios al publico en general. Puede ser tanto un particular,
dependiente de empresa privada pero que ofrece servicio de transporte al público, como
empleados públicos dependientes de empresas estatales que tengan servicios de
transporte públicos.
21. 2. PIRATERIA:
Este delito, en sus distintas clases ha sido denominado algunas veces e incluso en
otras dentro de las llamadas "infracciones comunes a todas las naciones"; por ello en
nuestra Misión anterior (imitando su precedente la legislación española) lo incluía dentro
de 106 delitos contra el Derecho de Gentes o de trascendencia Internacional.
El código penal vigente lo incluye dentro de los de1itos contra la seguridad
colectiva, posición cuestionable a nuestro entender, toda vez que de acuerdo con la
motivación de los hechos, podría haber piratería-(especialmente aérea) de tendencia
1nternacional, o bien de alguna manera coexistente con el terrorismo de tipo internacional.
CLASES:
De acuerdo con lo indicado en el código penal aparecen:
a) La piratería o Piratería marítima; b) Piratería aérea. Piratería o PIRATERÍA
PIRATERÍA MARITIMA:
Definición:
El código penal expresa (artículo 299) que cometen delito de Piratería:
1. Quien practicare en el mar, lagos en ríos navegables, algún acto de depredación o
violencia contra embarcación o contra personas que en ella se encuentren, sin estar
TEMARIO DERECHO PENAL
104
autorizado por algún Estado beligerante o sIn que la embarcación, por medio de la cual se
ejecute el acto pertenezca a la marina de guerra de un estado reconocido.
2. Quien se apoderare de alguna embarcación o de lo que le perteneciere a su equipaje.
por medio de fraude o violencia cometida contra su comandante.
3 Quien entregue a piratas una embarcación, su carga o lo que perteneciere a su
tripulación.
4. Quien con violencia. se opusiere a que el comandante o la tripulación defienda la
embarcación atacada por piratas.
5. Por cuenta propia o ajena. Equipare una embarcación destinada a la piratería.
6. QUIEN desde territorio nacional Traficare con piratas o les proporcione auxilios.
Elementos:
1. Material: Consiste el hecho en la realización de cualquiera de los actos a que se refiere
la ley en el artículo 299. En términos generales la infracción. según nuestra ley. tiene un
contenido mas amplio que el simple robo en alta mar del que habla la mas antigua
tradición. Se señalan algunas condiciones en cuanto a los actos de depredación contra
embarcaciones en cuanto a los actos de depredación contra embarcaciones. tales como
que el sujeto activo no esté autorizado por algún Estado beligerante, esto es que no se
encuentre en guerra o que no pertenezca a la marina de guerra de algún otro estado,
pues en este último caso. Tratándose de que el sujeto activo sea un guatemalteco puede
integrar una figura diferente, por ejemplo las de los artículos 359 y 362 del código penal.
Piratería Aérea:
Definición: En el artículo 300 el Código penal hace una escueta referencia a la Piratería
Aérea. De acuerdo Con el Diccionario de la Real Academia Española: Pirata es el ladrón
que anda robando Por el mar". Consecuentemente nuestra ley utiliza el vocablo como
sinónimo de ladrón o depredador. Sin embargo. lo hoy se conoce como Piratería Aérea
encierra un complejo de actividades que van, desde la depredación de aeronaves como
único móvil hasta la finalidad política o terrorista de ciertos grupos étnicos o nacionales.
Elementos:
1. Elemento material está integrado por la realización de los hechos a que se refiere el
articulo 300 del código penal a realizarse en aeronaves.
2. Elemento interno del hecho es la conciencia de que con el acto se afecta la seguridad
de los pasajeros y tripulantes de la aeronave y la voluntad de realizar los actos
depredatorios.
Elementos:
1. Material: La matertalidad del hecho está Constituida por propagar una enfermedad
peligrosa o contagiosa para seres humanos.
2. Entregar al consumo o tener en depósito para su distribución, agua, o sustancia
alimenticia o medicinal a sabiendas de que está adulterado o contaminada (articulo 302).
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Elementos:
1. Material: la realización de las dos formas indicadas.
2. Interno: El conocimiento del peligro que encierran las sustancias y la voluntad de su
elaboración o comercialización. Expendio Irregular de Medicamentos:
De acuerdo con lo que establece el artículo 304 del código penal comete este delito.
1. Quien estando autorizado para el expendio de un medicamento, lo suministrare sin
prescripción facultativa, cuando ésta Fijere necesaria o en desacuerdo Con ella.
2. Quien estando autorizado para suministrar medicamento, lo hiciere en especie, cantidad
o calidad diferente a la declarada o convenida.
3. Quien estando autorizado para suministrar medicamentos los expende a sabiendas de
que han perdido sus propiedades ';Terapéuticas (o de su fecha de expiración) (artículo
304)sujeto activo del delito puede ser Quién esta legítimamente autorizado para expender
medicamento.
Elementos:
1. Material: Como se aprecia, estamos ante un típico caso de ley penal en blanco. En
casos de epidemias, plagas o epizootías, las autoridades establecen medidas sanitarias
especificas para impedir su introducción al país, o su propagación para el caso de que ya
se hayan introducido. La materialidad del hecho se verifica cuando se infrinjan tales
disposiciones es esencial que alguno de os hechos que se refieren a la epidemia o plaga,
estas sean suceptibles de afectar a los seres humanos.
2. Interno: La conciencia de que con la infracción de las medidas impuestas por las
autoridades se permita la introducción o propagación de plagas o nfermedades de las
referidas por la ley y la voluntad de infringir tales medidas.
Comentario. Obsérvese la diferencia con la definición del Código Penal, que establece
como autores (art. 36. lo.) a quienes tomen parte directa en la ejecución de los actos
propios del delito, y este Decreto que sólo se refiere a quienes tomaren parte en la
ejecución del hecho. Obsérvese también qué la fundamental distinción entre autoría y
participación queda eliminada de un plumazo por el legislador. Como quedó explicado en la
primera parte de esta obra la participación (tomar parte) es un concepto de referencia que
supone siempre la existencia de un autor principal en función del que se tipifica el hecho.
Complicidad.
TEMARIO DERECHO PENAL
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Según el art. 11 serán considerados cómplices. Quienes voluntariamente son
auxiliares de cualquier modo a la realización del hecho sin que esos auxilios tuviesen
características previstas para los autores. De la redacción legal, la doctrina deduce que
según esta ley sólo cabe calificar de complicidad los comportamientos no necesarios. La
ambigüedad de la ley puede dar lugar en la práctica a que no se encuentre un criterio
seguro de delimitación entre complicidad y cooperación necesaria. Las Penas. Básicamente
el catálogo de penas es el mismo del 17- 73. por lo que puede verse al respecto, nuestro
comentario en la parte general. Es importante señalar que específicamente en el delito de
trafico (lavado), en que la prisión estable multa entre cincuenta mil y cinco se han
aumentado las penas, transacciones de inversiones ilícitas (lavado) en que la prisión
establecida va de seis a veinte años y la multa entre cincuenta mil quetzales y cinco
millones de quetzales. En la ley se tiene como pena, el comiso, pérdida o destrucción de
los objetos provenientes del delito, a no ser que pertenezcan a un tercero no responsable
del hecho, o que haya mediado buena fe.
Delitos.
La ley presenta una estructura distinta en relación a las conductas que contienen los
tipos penales. Se redefinen las conductas que contienen los tipos penales. Se redefinen las
conductas relativas a la Narcoactividad, tratando el legislador de ceñirse a las formas de
conducta delictiva que el narcotráfico puede presentar en la actualidad tránsito
Internacional. Comete este delito quien sin estar autorizado participe en cualquier forma
en el tránsito internacional de drogas. estupefacientes y sustancias psicotrópicas, así como
de precursores y sustancias destinadas a la fabricación o disolución de las referidas drogas.
(Art. 35.) Siembra y cultivo de drogas: De acuerdo con el art. 34 de esta ley, comete este
delito el que sin estar autorizado legalmente, siembre, cultive o coseche semillas
florescencias, plantas o parte de las mismas, de las cuales naturalmente o por cualquier
medio, se pueda obtener drogas que produzcan dependencia física o psíquica.
Receta o suministro:
Este delito lo comete el facultativo que recete o suministre drogas que necesiten
receta para ser adquiridas Como las indicadas por la terapeuta, infracción de las leyes o
reglamentos de la materia;
I. DE LA FALSIFICACION DE MONEDA
Elementos:
1. Material: El hecho consiste en fabricar moneda falsa imitando moneda legítima; es tal
hecho al que tradicionalmente se ha conocido como falsificación de moneda; se ha llamado
así a la “creación imitativa ilegítima, cualquiera que sea la materia empleada y el medio
seguido, sin que interese el grado de perfección de la imitación ni 1a cantidad de piezas
falsificadas"
2. Interno: Además de la voluntad de fabricar la moneda imitando la legítima, se requiere
el dolo específico de ponerla en circulación. Consumación: El hecho se consuma "en el
momento en que el falsificador produce aunque sea una sola moneda en forma definitiva o
tal, que lo producido pueda ser puesto en circulación como se encuentra con posibilidad
"de ser aceptado por el público; o bien, repitiendo las palabras de Carrara, cuando la
moneda "es idónea para engañar la fé pública, cuando reúne condiciones de
expendibilidad"
ALTERACION DE MONEDA
Definición: Como el nombre mismo de la infracción lo sugiere, se comete este delito
alterando de cualquier manera la moneda nacional o extranjera legítima, de curso legal en
la República o fuera de ella. Si bien el código no lo expresa, es más factible que la
alteración tenga por objeto darle la apariencia de un valor superior al que realmente tiene.
Elementos:
1. Material: La alteración puede producirse de cualquier manera, siempre que se
modifique su aspecto original "alterando los signos representativos de su valor dándoles la
apariencia de un valor distinto; solo la alteración de estos signos puede integrar el delito".
2. Interno: La voluntad de alterar la moneda legítima. En este caso. como en otros de
este tipo, cabe señalarse la extraterritorialidad de leyes penales extranjeras, pues se
admite como delito la alteración de una moneda extranjera.
Elementos:
1. Material: El hecho de introducir al país moneda falsa o alterada, siendo posible que se
trate de moneda nacional o extranjera.
2. Interno: El delito requiere dolo específico pues con la frase: a sabiendas la ley nos
indica que en el agente debe existir voluntad y conciencia, de “hacer uso de la moneda
que sabe que es falsa o que sabe que está alterada. La frase examinada configura varias
circunstancias que establecen presuntamente ese dolo específico, presunción legal que es
juris tantum, por lo que puede ser destruída por prueba en contrario suficiente. Tales
circunstancias son: a) La experiencia derivada del conocimiento de la calidad de las
monedas, por razón de la profesión actividad u ocupación del agente; b) La portación de
dos o mas monedas falsas o alteradas, como indicio de que el agente se dispone a
hacerlas circular; c) El poner en circulación una y en esa misma ocasión ser portador de
otras dos o mas, como indicio también de que se tiene la maliciosa intención de ponerlas
en circulación todas; y d) El haber cometido con anterioridad el mismo delito".
Elementos:
1. Consiste en la expedición de la moneda. Expedición de moneda en el sentido de la ley
significa el hecho de darla salida, de ponerla en circulación" o bien "hacerla salir de la
esfera de custodia del detentador, empléandola como signo legal de pago.
TEMARIO DERECHO PENAL
111
2. Interno: Requiere además del dolo genérico, el específico del conocimiento de que la
moneda adquirida o recibida es falsa o ha sido previamente alterada.
CERCENAMIENTO DE MONEDA
Definición: Consiste este delito en cercenar moneda legítima del país o introducir a él
moneda cercenada, o bien ponerla en Circulación (artículo 317).
Elementos:
1. Material: .El cercenamiento no es más que una variedad específica de la alteración de
moneda con la cual se disminuye el valor de la moneda metálica, pues no se concibe que
el falsificador obre contra sus intereses, tenderá a dar la moneda un valor superior.
Elementos:
1. Material: Consiste en haber recibido de buena fé las monedas, es decir, en la creencia
de que son legítimas. La buena fé es el convencimiento de que se realiza un hecho en
forma lícita. Peroel hecho es que a sabiendas de su falsedad, cercenamiento o alteración
se pone a circular.
2. Interno: La conciencia de que la moneda es falsa. Cercenada o alterada y la voluntad
de ponerla en circulación.
Elementos:
1. Material: La materialidad del delito puede constituir en: a) Emitir ilegítimamente piezas
monetarias o hacerlas circular. La emisión de la moneda es privilegio del Estado. El hecho
comprende tanto la autorización de la emisión como la emisión en sí misma sin ajustarse a
una ley de emisión; la emisión puede ser ilegal por: al Acuñar moneda con título o peso
inferiores a los de ley; b)Por emitir billetes en cantidad diferente a la autorizada por ley.
2. Interno: Consistente en la conciencia de que la emisión no está autorizada y la
voluntad de efectuar el acto, como la conciencia de que los objetos no son la moneda
legal.
Elementos:
1. Material: El hecho consiste en: a) Falsificar sellos Oficiales; En este caso la ley se
refiere a los sellos de hule o de goma que poseen relieves o perforación, que son usados
para garantizar la identidad y legitimidad de las cosas a que son aplicadas por la autoridad.
B) Papel sellado: es el papel en que deben extenderse los documentos oficiales y demás
documentos públicos. Una ley específica, la Ley del timbre y del papel sellado, determina
los documentos que deben faccionarse en papel sellado y el valor del mismo. c)
Estampillas de correo: los sellos del correo en que se aprecia el valor del impuesto pagado
por el remitente, el código postal regula lo referente a estampillas de correo. d) timbres
fiscales: son utilizados para completar el valor del papel sellado o en defecto del mismo. e)
La falsificación de cualquier otra clase de efectos sellados o timbrados cuya emisión
esté reservada a la autoridad o controlada por ésta, o tenga por objeto del cobro de
impuestos.
Elementos:
1. Objetivo: Integrado por los siguientes hechos: a) Falsificar placas y demás distintivos
de vehículos, por ejemplo las calcomanías, es decir, hacer una placa o calcomanía falsas.
b) Alterar placa o distintivo verdadero: la alteración tiene por objeto dar a las cosas
alteradas apariencia distinta de la original, por ejemplo alterar el año para el que fue
dispuesta la calcomanía o placa.
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de falsificar la placa o alterarla.
Queda comprendido también dentro de este hecho el uso de placas o distintivos de
vehículos, a sabiendas de que son falsificados o alterados. El elemento moral, en este caso
refiere al conocimiento del agente de que están falsificados los objetos y usarlos a pesar de
ese conocimiento.
TEMARIO DERECHO PENAL
113
FALSIFICACION DE CONTRASEÑAS y MARCAS
Este delito se comete por quien falsifica marcas, contraseñas o firmas oficialmente
usadas para contrastar pesas o medidas, identificar cualquier objeto o certificar su calidad,
cantidad o contenido, así como aplicar marcas o contraseñas legítimas de uso oficial a
objetos distintos de aquellos a que debieron ser aplicados (articulo 331).
Elementos:
1. Material: consiste en: a) Falsificar marcas. contraseñas o firmas oficiales. b) Que
dichas marcas sean de las usadas para contrastar pesas o medidas o para identificar
objetos o certificar ya sea su calidad o cantidad, o bien su contenido. c) Cuando las marcas
o contraseñas no sean falsos sino legítimos pero con objetos diversos de los que debieron
ser aplicados.
2. Moral: Constituido por la conciencia y voluntad de falsificar 1as contraseñas y marcas
aludidas, o bien la conciencia de utilizar ilegítimamente las emitidas legalmente.
Elementos:
1. Material: Integrado por los siguientes aspectos: Hacer desaparecer de las marcas el
signo que indique que ya fueron utilizadas, por ejemplo limpiándoles o lavando signos que
así lo indiquen. b) usar o hacer usar. 0 poner en venta, a sabiendas de que ya fueron
utilizados los efectos referidos.
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de que, sabiendo que las marcas ya fueron
utilizadas, volverlas a utilizar, o bien la voluntad de hacer desaparecer los signos indicados.
DE LA FALSIFICACION DE DOCUMENTOS
Generalidades: En términos, generales. se denomina documento a "todo género de
escrito" sin embargo el contenido de nuestra ley hace referencia no solamente a escritos
sino a “toda declaración materializada que posee contenido jurídico". Ciertamente, la
mayor parte de documentos, se encuentran expresados por escrito, pero ello no obsta a
quien pueda utilizarse otro tipo de descripción o reproducción.
Elementos:
1. Material: Contiene el hecho, los siguientes aspectos: a) que se trate de la autorización,
otorgamiento o formalización de un documento público, por ejemplo, cuando se otorga
una escritura ante Notario. b) Que se inserten o se hagan insertar declaraciones falsas. En
este caso, el hecho puede ser atribuido como sujeto activo a cualquier particular, cuando
este hace insertar las declaraciones falsas, o cuando la autoridad o notario inserte la
declaración falsa. Tales cláusulas o declaraciones falsas han de desnaturalizar la sustancia
o las circunstancias del acto por medio de disposiciones, convenciones, declaraciones. etc.
Distintas de las que fueron dictadas o acordadas por las partes, sea declarando
como verdaderos hechos que son falsos o como reconocidos por las partes los que no lo
fueron; tales declaraciones falsas deben tener relación con el hecho que el documento
debe probar. Consecuentemente, en la falsedad intelectual la falsedad recae no sobre la
materialidad del documento sino sobre su contenido, el documento es verdadero, pero su
contenido es falso (el notario que inscribe en el testamento un legado no dispuesto por el
testador, o, da una copia falsa de una escritura, miente), así que la falsedad material es
perceptible por algún signo físico exterior, la ideológica no puede ser apreciada por señales
o indicios materiales. c) Que pueda resultar perjuicio.
FALSEDAD DE CERTIFICADO
Definición: Este delito se comete únicamente por el facultativo que extendiere un
certificado falso concerniente a la existencia o inexistencia, presente o pasada, de una
enfermedad o lesión, cuando de ello pueda resultar perjuicio (artículo 326).
Elementos:
1. Material: Consiste en que el sujeto activo extienda un certificado falso; dicho
certificado ha de referirse a la existencia o inexistencia de una enfermedad o lesión. Sujeto
activo solo puede ser un facultativo; se conoce como facultativo a quien ha egresado de
una facultad o posee una facultad: en este caso, el facultativo es específico: solamente
quien pueda extender certificados eferentes a enfermedades, por lo cual solamente podrán
ser sujetos activos los médicos.
2. Interno:
El dolo específico de causar perjuicio.
Elementos:
1. Material: Se comete este delito: a) Suprimiendo un documento, quitándolo de alguna
manera; b) Ocultándolo, es decir, sustrayéndolo de donde se encuentra para que no
pueda encontrarse; c) destruyéndolo mediante alguna forma como el incendio. Estimamos
en todo caso, que en el hecho no aparece forma alguna de falsedad sino mas bien causar
perjuicio con la supresión u ocultación del documento.
Elementos:
1. Material: Esta constituido por: a) Fabricar instrumentos o ponerlos en su poder,
destinados a cometer alguna de las falsificaciones ya mencionadas. b) Que tales útiles o
instrumentos sean conocidamente destinados a la falsificación, que sea evidente que
serv1ran para falsificar o cometer alguna de las falsificaciones mencionadas.
EMISIONES INDEBIDAS
Este delito se comete por quienes dirijan o administren un banco o institución que,
con ocasión de sus funciones, autorizaren la fabricación o emisión de monedas con ley o
peso inferior a las legítimas o de billetes de banco o cualesquiera títulos, cédulas o
acciones al portador en cantidad superior a la autorizada o en condiciones distintas a las
prescritas para el caso (artículo 334).
TEMARIO DERECHO PENAL
116
Elementos:
1) Material: Existe cierta s1rnilutud con el caso contemplado en el artículo 319 del código
penal pero en la infracción que comentamos, el sujeto activo es específico; solo pueden
serlo quienes dirijan o administren un banco o institución que deba autorizar la fabricación
o emisión de monedas. Las acciones matei1ales son: a) que el activo mencionado autorice
la fabricación o emisión de monedas con la ley o peso inferior a las legítimas; en este caso
la referencia es a moneda metálica. b) Que autorice la emisión de billetes de banco o
títulos o cédulas o acciones al portador en cantidad superior a la autorizada o en
condiciones distintas de las prescritas para el caso.
2) Interno: La conciencia de ser la persona autorizada para la emisión y la voluntad de
realizar dicha emisión en las condiciones indicadas, que violan las disposiciones al respecto.
Elementos:
1. Material: Esta configurado por: a) ejercer actos propios de una autoridad o
funcionario, esto es, que el activo no siéndolo, ejerce tales actos. b) atribuirse carácter
oficial. c) no tener titulo o causa para ello.
Elementos:
1. Material: Consiste en usar públicamente un nombre que no sea el que legalmente
corresponde a la persona. El nombre legal integrado por el de pila y el patronímico o
apellido. El hecho se configura cundo el sujeto declara que su nombre es otro, diferente
del que legalmente le corresponde; puede ser un nombre imaginario o el de otra persona.
Se requiere que el uso sea público, es decir, efectuado ante el conglomerado social; no
siendo necesario que realice ante autoridad pública, pero es más evidente su realización en
este último caso; tampoco es necesaria la causación de un perjuicio. "El nombre imaginario
o de otra persona, es el nombre supuesto, el nombre falso: la adición al propio nombre, de
una designación que no altera la identidad, no constituye suposición de nombre aunque se
refiera a un hecho no verdadero, por ejemplo agregar al nombre y apellidos verdaderos las
palabras constitutivas de un apodo o sobrenombre.
Elementos:
1. Material: comprende: a) Arrogarse titulo académico, o sea, aplicarse a sí mismo el
carácter de poseedor de un título académico, titulo profesional, por ejemplo fingirse
abogado, médico y colocar signos o rasgos que así lo expresen en papel membretado, en
la placa enclavada en la puerta de la oficina, en tarjetas de visita, en el directorio
telefónico, etc.
b) Ejercer actos que competen a profesionales sin tener titulo o habilitación especial. Aquí
los actos que se ejecutan son los propios de la calidad de abogado: firmar escritos o
memoriales, comparecer a las audiencias, etc. En cuanto a la habilitación especial
mencionada por la ley es por que hay quienes pueden realizar determinados actos de
algunos profesionales, pero por una habilitación especial, como la que se da a los
estudiantes de Derecho Pasantes de los Bufetes Populares, quienes si bien no pueden
suscribir el auxilio profesional, pueden estar presentes en determinados actos.
2. Interno: La conciencia de no poseer el título académico y la voluntad de arrogárselo.
Elementos:
Material: Se configura a través de los siguientes actos: a)Usar como propio un
documento de identidad ajeno. b) Ceder a un tercero el documento propio para que lo
utilice. 2. Interno: La conciencia de que el documento no pertenece a quien lo usa.
Elementos:
1. Material: Se requiere:
a) El uso público e indebido, o sea que deben existir los dos elementos. si es público pero
no indebido (aspecto subjetivo para el juzgador) no se tipifica el hecho.
b) De trajes o uniformes.
c) Que sean de una institución a la que no pertenezca.
d) Que las insignias o condecoraciones quien las lleve, no esté autorizado para ello. "La
insignia, el distintivo, la condecoración y el uniforme son señas exteriores y Visibles de
autoridad, mando, honor, dignidad, etc. de carácter oficial o particular y de origen nacional
o extranjero, por los que se da a conocer públicamente cierta personalidad como propia
del agente, no correspondiendo a ello la verdad. A los efectos penales no se comprenden
entre los uniformes que no son señal de autoridad o mando, de honor o de dignidad, como
por ejemplo el del barrendero del servicio de limpieza urbana municipal, o el de las
meseras de un restaurante", se requiere, como dijimos que el uso sea indebido.
2. Interno: La conciencia y voluntad de utilizar un uniforme o insignia de los indicados en
la ley, sabiendo que no corresponde al sujeto activo el usarlos.
27. 5. DE LA TRAICIÓN:
A. Traición propia: los delitos que por fin directo o indirecto la entrega en todo o parte
de la patria extranjera o facilitar al enemigo la posesión o dominio del territorio.
También consiste en entregar. Art. 359
Elementos:
a. Material:
• Tome armas contra el Estado
• Se une al enemigo
• Se pone al servicio del enemigo (cooperar)
b. Interno: conciencia de la nacionalidad guatemalteca y la voluntad de unirse a intereses
contrarios a ellos.
Objeto jurídico: integridad física y jurídica del Estado de Guatemala
Sujeto activo: guatemalteco
Elemento:
a. Material:
• Menoscaben la integridad del territorio nacional
• Someterla total o parcialmente al dominio extranjero
• Comprometer su soberanía o atentar contra la unidad nacional
b. Interno: voluntad de realizar los actos descritos, sabiendo que con ello se está
actuando contra los intereses del Estado guatemalteco
C. Traición impropia: Art. 361 También llamado Cuasi traición ya que lo realiza un
extranjero.
Elementos:
a. Material: solamente el extranjero puede cometerlo, a condición de que sea residente en
el territorio de la República previo al trámite legal
b. Interno. Voluntad de perjudicar la seguridad del Estado guatemalteco realizando las
acciones indicadas.
El bien jurídico tutelado es: Tanto el funcionamiento regular como el prestigio de las
instituciones públicas. Conforme a este criterio en los delitos contra la Administración
cometidos por particulares se protege el interés a su desenvolvimiento ordenado, decoroso
y eficaz, frente a ataques precedentes de extranos. En los delitos cometidos por los
funcionarios, es protegido principalmente el interés del estado a la probidad, discreción,
imparcialidad,, fidelidad y disciplina de las personas que desempenan funciones públicas,
recientes en nuestro país, sin embargo, será un punto de ahondar en el futuro, cuál es
finalmente el bien jurídico prevaleciente en los casos en que la simple autoría determina la
colocación del delito en el código.
En el segundo inciso.
Elementos objetivos: un hecho de acometimiento o empleo de violencia; que tal hecho
se realice contra funcionario, autoridad o sus agentes; que dichas personas se encuentren
en ejercicio de sus funciones o cargos, o que los hechos se realicen con ocasión o con
motivo de ellos.
Elementos subjetivos: La conciencia de que el pasivo es una autoridad, su agente, o un
funcionario público, y la voluntad de realizar el acometimiento, esto es, la agresión contra
ella.
b. Subjetivos. El querer violar los sellos, conociendo que han sido puestos por la
autoridad.
Elementos:
a) Materiales: Se materializa el hecho, a través de:
1o. Ordenar o cometer un acto arbitrario o ilegal;
2o. Que dicho acto perjudique a la administración o a los particulares;
3o. Que no se halle especialmente previsto en las disposiciones del Código.
En cuanto al primer aspecto, entendemos que el acto ordenado no solamente sea
ilegal, puede ser simplemente arbitrario, indebido, sin causa; nos parece entonces,
redundante la exigencia legal de que el hecho se efectúe abusando del cargo o de la
función pues es evidente, que si ordena un acto ilegal, no está usando ponderadamente
del cargo a de la función.
Elementos
a) Materiales. El hecho se materializa cuando: los sujetos activos, abandonan
colectivamente su cargo, trabajo o servicio.
b) Intelectuales: la conciencia y voluntad de abandonar, en forma colectiva el cargo,
trabajo o servicio.
Elementos
a) El elemento material de la anticipación de funciones públicas está integrado así:
1o. El sujeto activo, como es evidente, no ha alcanzado aún la categoría de funcionario o
empleado, pues;
2o. Entra a desempeñar el cargo o empleo público sin cumplir con las formalidades legales;
3o. La materialidad del hecho se alcanza, con desempeñar el cargo, como si se hubiesen
llenado tales formalidades.
Puede darse la variedad indicada, en que el sujeto activo sí es funcionario, como el caso
del funcionario que admite un subalterno que no haya cumplido las formalidades legales.
b) Elemento interno del hecho es, el primer caso, la voluntad de desempeñar el cargo
sabiendo que no se han cumplido las formalidades legales. En el segundo querer que el
subalterno desempeñe el cargo, sabiendo que no ha cumplido las formalidades legales. El
TEMARIO DERECHO PENAL
128
delito de prolongación de funciones públicas es práctica mente complemento opuesto, o
sea, continuar ejerciendo las funciones del empleo, cargo o comisión, después de haber
cesado conforme a la ley. Esta cesación, debe ser conforme a la ley; pudiendo ser:
suspensión legal en el ejercicio del cargo, revocación del nombramiento, o bien destitución
legal, la prórroga en el ejercicio del cargo, después de haber una desvinculación legal
constituye este delito. "El tipo legal requiere como elemento objetivo, estar en el ejercicio
del cargo; y como elemento subjetivo del injusto que el agente continúe ejerciendo las
funciones propias del cargo a sabiendas de que ha sido revocado el nombramiento que se
le expidió o que ha sido suspendido o sustituido en el cargo, empleo o comisión que ha
estado desempeñando, o sea que el tipo legal exige la prueba de un dolo específico
consistente en la conciencia y voluntad del agente de prorrogar el ejercicio de su función
pública a sabiendas de que carece del derecho de continuar en dicho ejercicio, lo que da
su específica antijuricidad a la conducta..." [Carranca y Rivas, 1983: 457]. Los delitos de
anticipación de funciones públicas y prolongación de funciones públicas quedan
comprendidos en la legislación mexicana dentro del delito denominado Ejercicio indebido
de servicio público. Como sanción adicional, los responsables de los delitos mencionados
han percibido derechos o emolumentos por razón de cargo o empleo antes de poder
desempeñarlo o después de haber debido cesar, están obligados a restituirlos (artículo
428).
Elemento
Como se aprecia, el delito puede cometerse a través de diversas actividades, por un
sujeto activo especial: un funcionario de un establecimiento de reclusión; nuestra ley dice:
funcionario o encargado, posiblemente, pensamos, estimando que alguna vez el encargado
no llene los requisitos que la ley establece para los funcionarios, pero en todo caso, la
palabra adecuada seguía siendo: empleado, en lugar de indicada. Las actividades delictivas
dentro de este tipo son:
a) Que admite. el ingreso al centro de reclusión, sin orden legal de autoridad competente,
de alguien. La disposición en sí, es vaga. Entendemos por el texto del artículo que se debe
referir al ingreso al centro de reclusión, sin orden legal con el objeto de ser recluido el
pasivo, pero la redacción del artículo puede dar lugar a que también quede incluido el que
el funcionario autoridad el ingreso al centro de reclusión, de alguien, sin orden legal, pero
con motivación legal. Elemento interno del hecho, es el querer admitir el ingreso al centro
de reclusión, sabiendo que quien ingresó carece de orden legal de autoridad competente.
b) No ponga al detenido a disposición del juez o autoridad respectiva. En este caso el
objeto o materialidad, se realiza a través de una persona detenida en el centro de reclusión
a cargo del sujeto activo, quien al ser requerido, no pone al detenido a disposición del juez
o autoridad que se le requiere. El elemento interno es la voluntad de no poner al detenido
a disposición del funcionario competente.
c) No dé inmediato cumplimiento a una orden de libertad legalmente expedida. Se
requiere:
1o. Que el sujeto activo reciba una orden para dar libertad a alguien.
2o. Que dicha orden haya sido legalmente expedida, o sea, por autoridad competente, en
acatamiento de a ley.
Esta infracción es propiamente la detención irregular. Es precisamente este tipo de
delitos, de los que se discute su inclusión como delito contra la Administración Pública,
pues si bien es cometido por funcionario o empleado público, y de alguna manera se
lesionan intereses jurídicos administrativos, lo cierto es que el bien jurídico superior a
tutelar es el de la libertad de la personas, cuya soltura no se cumple, pese a la orden
legalmente emitida. Por esta razón se les ha denominado delitos especiales impropios de
los funcionarios.
"Según la opinión doctrinal dominante, se presenta como delitos especiales
impropios, constituidos sobre un delito base con el que comparten la dirección de ataque a
TEMARIO DERECHO PENAL
129
un mismo bien jurídico [Torio López, Delitos contra la Administración Pública: 430].
Elemento interno del hecho es no querer dar cumplimiento a una orden de libertad
legalmente expedida.
30. 7. COHECHO
"En Roma se denominó este delito crimen repctundanmr, las doce tablas lo
consideraron como un delito capital, pero en tiempos posteriores fue penado con mayor
suavidad..." En el Derecho Penal español más antiguo "se penó especialmente a los jueces
que recibieran dádivas: Las Partidas... reprimieron con rigor estos hechos, y ^Novísima
Recopilación... dispuso que los alcaldes de las al/adas. Corregidores alcaldes y jueces de
ciudades, villas y lugares, no tomaran, ni en público ni a escondidas, ni por si ni por otros,
dones de ninguna persona de las que entre ellos hubieran de venir en pleito so pérdida de
oficio y de la imposición de graves penas pecuniarias" [Cuello Calón, 1971: 381-382].
Tres especies de corrupción o cohecho, contiene nuestro Código Penal (artículos
439-444) siendo ellas: El cohecho activo, el pasivo y la Aceptación ilícita de regalos.
COHECHO ACTIVO
De acuerdo con nuestra ley, consiste este delito en que el sujeto activo, que en este
caso puede ser, cualquier persona, mediante dádivas, presentes, ofrecimientos o
promesas, intenta cohechar o cohecha a los funcionarios o empleados públicos.
Elementos
a) Sujetos. Cualquier persona puede ser sujeto activo.
“que el agente, quiera, con su conducta, obtener para sí o para otro un lucro cualquiera, lo
que constituye el objeto material inmediato del delito, y así se lesione la libertad y la
igualdad de la prestación del servicio que le está encomendado, lo que constituye el objeto
material mediato del delito"
30. 8. PECULADO
Comete el delito de peculado el funcionario o empleado público que sustrajere o
consintiere que otro sustraiga dinero o efectos públicos que tenga a su cargo por razón de
sus funciones; así también el funcionario o empleado público que utiliza en provecho
propio, trabajo o servicios pagados con fondos públicos art. 445 C.P.
Elementos
a) Que el sujeto activo tenga a su cargo por razón de sus funciones dinero o efectos
públicos.’
b) Que dichos efectos o dinero lo sustraiga directamente, o bien consienta que otro lo
sustraiga. El término sustracción, se refiere en este delito a apropiarse de los efectos. Se
refiere a los actos que violan la fidelidad que los funcionarios deben observar en el manejo
de los caudales que tiene a su cargo y “reprimen no solo el perjuicio económico si no
también y muy especialmente el abuso por parte del funcionario, de la confianza
públicamente en él depositada” Por tal razón a estos delitos, en la literatura penal alemana
TEMARIO DERECHO PENAL
130
dominante trata de separárseles de los delitos contra la administración pública,
segregándoseles como apropiaciones y retenciones indebidas, criterio que no ha sido
aceptado en nuestro ambiente penal especialmente porque en la forma en que se sanciona
actualmente como delito contra la administración pública “se halla la única respuesta
posible a la corrupción característica de las administraciones moderadas y a la violencia
que brota de la burocracia de los Estados" [Torio López, Delitos contra la Administración
Pública:
423.
c) Elemento interno. Es un delito doloso; requiere un dolo específico consistente en la
conciencia y voluntad del sujeto activo de obtener lucro económico propio o de un tercero.
La otra alternativa descrita en el mismo tipo contiene los siguientes
Elementos:
a) Material. Utilizar en provecho propio trabajo o servicio pagados con fondos públicos;
esto es, aplicar a su beneficio, trabajo o servicios que estén siendo pagados con fondos
públicos.
b) Interno. La conciencia y voluntad de valerse de su carácter de funcionario o empleado
para aprovecharse de trabajo o servicios que estén siendo pagados con fondos públicos.
Elemento interno que en ambos casos, admite la forma culposa, como los refiere el artículo
446, que crea una forma sui generis de la culpa cuando dice: Que, por negligencia o falta
de celo, diere ocasión (el sujeto activo) a que se realizare por otra persona, la sustracción
de dinero o efectos públicos. Decimos sui generis, pues las especies de la culpa admitidas
son: la imprudencia, negligencia o impericia (artículo 12 del Código Penal). por lo que la
falta de celo entendida como falta de cuidado puede quedar dentro de las alternativas
mencionadas.
30. 9. MALVERSACIÓN
Entiende nuestra ley (artículo 447) que comete este delito el uncionario o empleado
público que da a los caudales o efectos que .dministra una aplicación diferente de aquella
a que estuvieren destinados.
Elementos:
a) Que el sujeto activo, administre caudales o efectos públicos.
b) Que dé a los mismos una aplicación diferente de aquella a que estén destinados. Se
entiendeaquí, que no se los apropia, pues en ese caso se daría el peculado, sino que
estando destinados los caudales para cierto objeto, se destine a otros.
c) Elemento interno es la conciencia de que los caudales están destinados a ciertos
efectos, y la voluntad de destinarlos para objeto diferente.
30.10. Concusión
30.11. Fraude
Elementos:
a. Sujetos: cualquiera
b. Que se realice una imputación (atribuir penalmente a otro una conducta delictiva)
contra alguna persona y que esta sea falsa.
c. La imputación ha de recaer sobre hechos que de ser ciertos constituiran delito o falta de
los que dan lugar a procedimiento de oficio.
TEMARIO DERECHO PENAL
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d. Que se haga funcionario administrativo o judicial
e. En el sobreseimiento o sentencia absolutoria se hayan declarado calumniosa la
acusación
Sujetos:
TEMARIO DERECHO PENAL
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a. Activo: banqueros, administradores, empresarios, gerentes y encargados o dueños de
casas de juegos de suerte, envite o azar.
Definición:
Casa de juegos son los lugares destinados a la suerte, envite o azar, en la
jurisprudencia se destaca la habitualidad.
Consumación:
Con la simple asistencia a las casas de juegos; aunque se ha dicho que para que se
consuma es necesario jugar, o sea concurrir a las casas de juego de suerte y la voluntad
de realizar el hecho a pesar de su conocimiento.