Derecho Penal

TEMARIO DERECHO PENAL
1. DERECHO PENAL
1.1. Derecho Penal Objetivo
Es la facultad de castigar que tiene el Estado como único ente soberano, es del
derecho del Estado a determinar los delitos, señalar, imponer y ejecutar las penas
correspondientes o las medidas de seguridad en su caso. Si bien es cierto la potestad de
penar no es un simple derecho, si no un atributo de la soberanía estatal, ya que es el
Estado con exclusividad a quien corresponde esta tarea, ninguna persona puede arrogarse
dicha actividad.
Es objetivo porque el objeto del Derecho Penal es la norma.
1.2. Derecho Penal Subjetivo (Ius Poenale)

Es el conjunto de normas jurídico penales que regulan la actividad punitiva del
Estado , que determina en abstracto los delitos, las penas y las medidas de seguridad,
actuando a su vez como un depositario legal que limita la facultad de castigar del Estado, a
través del Principio de legalidad, de defensa o de reserva que contiene nuestro Código
Penal en su artículo 1(Nullum Crimen, Nullum Poena sine lege o de legalidad) y se
complementa con el artículo 7 del Código Penal (Exclusión de Analogía)
NOTA: Si derivado de lo anterior les pusieran a definir el Derecho Penal Sustantivo: Parte
del derecho, compuesto de normas establecidas por el Estado que determina los delitos,
las penas y las medidas de seguridad que han de aplicarse a quienes los cometan. Para
Franz Von Liszt: Conjunto de reglas jurídicas establecidas por el Estado, que asocian al
crimen como hecho y la pena como legitima consecuencia. Para Cuello Calón : Es el
conjunto de normas jurídicas que determinan los delitos, las penas que el Estado impone a
los delincuentes y las medidas de seguridad que el mismo establece.
1.3. Fuentes
Se denomina fuente al manantial de donde brota algo, el lugar donde se origina, de
donde se emana o se produce el Derecho.
a) Fuentes Reales o Materiales: Tienen su fundamento en la realidad de los hombres y
por ende de los pueblos son las expresiones humanas, los hechos naturales o los actos
sociales que determinan el contenido de la norma jurídico penal, es decir son las
expresiones y manifestaciones socio naturales previas a la formalización de una ley penal.
b) Fuentes Formales: Se refiere al proceso de creación jurídica de las normas penales y
a los órganos donde se realiza el mencionado proceso legislativo que en Guatemala
corresponde al Congreso de la República.
c) Fuentes Directas: Son aquellas que por sí mismas tienen la virtud suficiente para
crear normas jurídicas con carácter obligatorio, de donde se emana directamente el
Derecho Penal. La Ley es la única fuente directa del Derecho Penal, por cuanto que sólo
esta puede tener el privilegio y la virtud necesaria para crear figuras delictivas y las penas
o medidas de seguridad correspondientes. Las fuentes directas se dividen en fuentes de
producción y fuentes de cognición.
c.1) Fuentes directas de producción: Son las integradas por la autoridad que declara
el derecho, el poder que dicta las normas jurídicas que no es más que el Estado, a través
del Organo Legislativo.
c.2) Fuentes directas de cognición: Son las manifestaciones de la voluntad estatal. La
expresión de la voluntad del legislador, es decir la fuente de conocimiento que es
precisamente el Código Penal y las Leyes Penales especiales.
Nota: La única fuente directa del Derecho Penal, es la ley. ART1 CP.
d) Fuentes Indirectas: Son aquellas que solo en forma indirecta pueden coadyuvar en la
proyección de nuevas normas jurídico penales, e incluso pueden ser útiles tanto en la
interpretación como en la sanción de la ley penal, pero no pueden ser fuente de derecho
penal, ya que por si solas carecen de eficacia para obligar, entre ellas tenemos: la
costumbre, la jurisprudencia, la doctrina y los principios generales del derecho.
d.1) La costumbre: No es más que un conjunto de normas jurídicas no escritas
impuestas por el uso.
d.2) Jurisprudencia: Consiste en la reiteración de fallos de los tribunales en un mismo
sentido.
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d.3) Doctrina: Denominado Derecho Científico, conjunto de teorías y opiniones de una
materia que realizan los juspenalistas.
d.4) Principios generales del Derecho: Son los valores máximos a que aspiran las
ciencias jurídicas: la justicia, la equidad y el bien común.
1. 4. Relación con otras Ciencias

a) Con el Derecho Constitucional: El Derecho Penal como cualquier institución en un
Estado de Derecho, debe tener su fundamento en la Constitución, que señala
generalmente las bases y establece las garantías a que debe sujetarse el Derecho Penal.
b) Con el Derecho Civil: Ambos tienden a regular las relaciones de los hombres en la
vida social y a proteger sus intereses estableciendo sanciones para asegurar su respeto, en
el derecho civil son de carácter reparatorio o aspiran adstruir el estado jurídico creado o a
anular los actos antijurídicos y a reparar los daños causados, la sanción penal en cambio es
retributiva atendiendo a la gravedad de daño causado y la peligrosidad social del sujeto
activo.
c) Derecho Internacional: En la actualidad por la excesiva comisión de delitos de tipo
internacional, hacen necesaria una mancomunada acción de diverso Estados, surgiendo así
una legislación penal creada por acuerdos y tratados Internacionales.
d) Con la legislación comparada: Se refiere al estudio, análisis y comparación de las
legislaciones de diversos países, que ayudan a la modernización de las legislaciones.
1. 8. Teoría de la ley penal

Dentro de la teoría de la ley penal se habla de una serie de principios que el Estado
democrático tiene que respetar como lo son:
1. Respeto a la dignidad de la persona humana. El hombre nunca puede ser objeto, ya que
es sujeto cuando el proceso va dirigido a él y puede ser objeto cuando se vuelve medio del
proceso como en el caso de prevención general. No a la tortura Las penas no pueden ser
ni inhumanas ni degradantes
2. El Derecho penal no puede ser moralizador ni imponer una ideología
3. El Derecho penal tan sólo debe alcanzar al culpable por su acción
Sin embargo no se debe olvidar que el principal principio es el indicado en el Artículo
17 de la Constitución y el 84 del Código Penal, que es el principio de legalidad, no hay
delito ni pena sin ley anterior “nullum crimen, nulla poena sine lege”.
• La Ley Penal: Se identifica con el derecho penal, aunque hay que decir que el Derecho
Penal es el genero y la Ley Penal es la especie. La Ley Penal es aquella disposición por
virtud de la cual el Estado crea Derecho con carácter de generalidad estableciendo las
penas correspondientes a los delitos que define. En su estrictus sensu es una norma de
carácter general que asocia una sanción a una conducta prohibida por ella.
• Características de la Ley Penal:

a) Generalidad, obligatoriedad e igualdad: La Ley Penal se dirige a todas las personas que
habitan un país, todos están obligados a acatarlas.
b) Exclusividad: Solo la ley puede crear delitos y establecer las penas y medidas de
seguridad.
c) Permanencia e inelubilidad: Se refiere a que la Ley Penal permanece en el tiempo y en
el espacio hasta que sea derogada.
d) Imperatividad: Las Leyes Penales contienen generalmente prohibiciones o mandatos
que todos deben cumplir, no dejado a la voluntad de las personas su cumplimiento.
e) Sancionadora: Es siempre sancionadora de lo contrario seria una Ley Penal sin pena.
f) Constitucional: Se fundamenta en la Constitución.
• Formas y especies de la ley penal:

Forma: de donde fueron emanadas:
a) Ley Formal: precepto que nace del órgano legislativo.
b) Ley Material: Es toda disposición de carácter general acompañada de una sanción
punitiva, que no ha emanado del órgano legislativo. ( Decretos Ley – de gobiernos de
facto)
Especie: otros cuerpos legales no contenidos en el Código Penal.
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a) Leyes penales especiales: Es el conjunto de normas jurídicas penales que no estando
contenidas precisamente en el Código Penal, regulan la conducta de las personas
pertenecientes a cierto fuero o tutelan bienes o valores jurídicos específicos,
convirtiéndoles en leyes especiales. (Ley de defraudación aduanera.)
b) Convenios Internacionales: Son tratados celebrados entre distintos países que contienen
normas jurídico penales.
La mayoría de las leyes penales están compuestas en dos partes:
1. Precepto o mandato: (Ejemplo: artículo 123 Código Penal) El precepto en este artículo
es al que cometa el homicidio.
2. Sanción o consecuencia: Es la prisión de 8 a 20 años por ejemplo.
El Código Penal se divide en:
1. Parte general
2. Parte especial
3. De las faltas
Las dos primeras partes como:

La parte general: son las normas que nos dicen como debemos aplicar la ley (precepto o
mandato)
La parte especial: describe los delitos en concreto. (sanción o consecuencia).
La definición propia de un delito está en la parte especial y los delitos comunes se definen
en la parte general. Los principio que tiene que respetar el Derecho Penal están contenidos
en la Constitución. La ley penal es expresión clara de la organización estatal. A un Estado
democrático, le tiene que corresponder un sistema democrático como a un Estado
totalitario un sistema totalitario ya que las primeras leyes que se modifican son las penales
al cambiar de sistema gubernamental. Al Estado de Derecho le tiene que corresponder el
Derecho penal.
1. 9. Interpretación, aplicación e ignorancia de la ley penal

Interpretación de la Ley Penal: es un proceso mental que tiene como objeto
descubrir el verdadero pensamiento del legislador, o bien explicar el verdadero sentido de
una disposición legal.
Clases de interpretación de la ley penal:
1) Desde el punto de vista del interprete:
a. Auténtica: Es la que se hace el propio legislador en forma simultanea o posteriormente
a la creación de la ley.
b. Doctrinarias: Es la que hacen los juspenalistas en sus trabajos científicos, pero estas
no obligan a nadie.
c. Judicial o usual: Es la que hace diariamente el juez al aplicar la ey en su caso
concreto.
2) Desde el punto de vista de los medios para realizarla:

a. Gramatical: analiza el verdadero sentido de las palabras en sus acepciones común y
técnica. Ver art. 11 de la LOJ.
b. Lógica o teleológica: Constituye una interpretación mas íntima y profunda que
sobrepasa la letra del texto para llegar a través de diversos procedimientos teleológicos
racionales, sistemáticos, históricos, políticos, etc, al conocimiento de la razón legal para la
cual fue creada la ley, es decir el fin que se propone.
3) Desde el punto de vista del resultado:

a. Interpretación declarativa: Cuando no se advierte discrepancia de fondo ni de
forma entre la letra de la ley y su propio espíritu, debe concordar la interpretación
gramatical con la lógica.
b. Interpretación restrictiva: Se da cuando el texto legal dice mucho mas de lo que el
legislador realmente quiso decir, con el fin de buscar el verdadero espíritu de la ley.
c. Interpretación extensiva: Se da cuando el texto legal dice mucho menos de lo que
el legislador realmente quiso decir, con el fin de buscar el verdadero espíritu de la ley he
de interpretarse extensivamente.
d. Interpretación progresiva: Cuando se hace necesario establecer una relación lógica
e identificar el espíritu de la ley del pasado con las necesidades y conceptos del presente.
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Aplicación de la Ley Penal: Concurso aparente de leyes o normas penales
Definición: Hay concurso aparente de las leyes o normas penales, cuando una misma
conducta delictiva cae o esta comprendida por dos o más preceptos legales, que la
regulan, pero un precepto excluye a los otros en su aplicación en el caso en concreto. Para
que exista un concurso aparente de delitos es necesario: Que una misma acción sea
regulada por dos o mas normas, que una de estas excluya a la otra en la aplicación del
caso concreto.
1.10 Ámbito Temporal de validez:

a. Extractividad de la ley penal: La denominada extractividad de la ley penal no es más
que una particular “Excepción” al principio general de “Irretroactividad” en cualquier clase
de ley, por el cual una ley solo debe de aplicarse a los hechos ocurridos bajo su imperio, es
decir bajo su eficacia temporal de validez. art. 2 del CP, la extractividad se puede dar de
dos formas: Retroactividad y Ultractividad de la ley Penal.
a.1 Retroactividad: consiste en aplica una ley vigente con efectos hacia el pasado, a pesar
de que se haya cometido el hecho bajo el imperio de una ley distinta y ya se haya dictado
sentencia.
a.2 Ultractividad: En el caso que una ley posterior al hecho sea perjudicial al reo, entonces
seguirá teniendo vigencia la ley anterior.
b. Sucesión de leyes penales en el tiempo:

b.1 La nueva ley crea un tipo penal nuevo: quiere decir que una conducta que
anteriormente carencia de relevancia penal, resulta castigada por la ley nueva. En este
caso la ley penal nueva es irretroactiva, no se puede aplicar porque perjudica al sujeto.
b.2 La nueva ley destipifica un hecho delictivo: quiere decir que una ley nueva le quita
tacita o expresamente el carácter delictivo a una conducta reprimida o sancionada por una
ley anterior. En este caso la ley penal nueva es retroactiva, debe aplicarse al caso en
concreto porque favorece al sujeto.
b.3 La nueva ley mantiene la tipificación del hecho delictivo y es mas severa: una ley
castiga mas severa la conducta delictiva que la ley anterior. No es retroactiva ya que no
favorece al sujeto.
b.4 La ley nueva mantiene la tipificación del hecho delictivo y es menos severa: La ley
nueva castiga menos severo la conducta delictiva, es retroactiva ya que beneficia al sujeto.
Nota: Cuidado con la retroactividad y la cosa juzgada ya que se puede decir que cuando
se dictado la sentencia no puede aplicarse la retroactividad, pero el criterio que al parecer
es el correcta es el que si se puede aplicar ya que siempre debe aplicarse las normas que
favorezcan al reo, y además debe siempre prevalecer el derecho sustantivo sobre el
adjetivo, asimismo constitucionalmente también esta previsto la retroactividad de la ley,
ver art. 18 del C. Procesal Penal y 2 del C.P.
c. Leyes excepcionales o temporarias:

Son las que fijan por si mismas por sí mismas su ámbito de validez temporal, es
decir, que en ellas mismas se fijan su tiempo de duración y regula determinadas conductas
sancionada temporalmente, tal es el caso de las leyes de emergencia. Ver art. 3 de CP
salvo lo dispuesto en al art. 2 del CP extractividad.
Ámbito Temporal de validez de la ley penal:
Cuando la doctrina se refiere al la ley penal es el especio, lo hace con el fin de
explicar el campo de aplicación que puede tener la ley penal en un país determinado. La
determinación del ámbito especial de validez de la ley penal es el resultado de un conjunto
de principios jurídicos que fijan el alcance de la validez de las leyes penales del Estado con
relación al espacio. el ámbito especial de validez de una ley es mucho más amplio que el
denominado territorio, la ley penal de un país regularmente trasciende a regular hechos
cometidos fuera de su territorio.
1.11 Política criminal

Definición: Conjunto sistematizado de principios conforme a los cuales debe el Estado
organizar la lucha contra la criminalidad.
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Esta no es una ciencia si no un criterio directivo de la reforma penal que debe
fundamentarse sobre el estudio científico del delincuente y de la delincuencia, de la pena y
demás medidas de defensa social contra el delito sobre esta base ha de examinarse el
derecho en vigor apreciando su adaptación, al momento presente, su idoneidad como
medio de protección social contra los criminales y como el resultado de tal criterio
proponer las mejoras t reformas necesarias tanto en el terreno de la legislación penal como
en el campo penológico. Mediante este criterio orientador se ha conseguido importantes
conquistas legislativas, un sistema especial para menores, tratamiento de delincuentes
patológicos, etc.
En el desarrollo histórico de la política criminal, designación que aparece en
Alemania hacia el 18000, merece especial mención los reformadores del derecho penal
Cesar Beccaria y Hommel
Realidad Social
2. TEORIA DEL DELITO
2. 1. Definición Doctrinario:
La teoría del delito tiene como principal objetivo precisar el concepto de delito, ya
que este es su objeto de estudio.
Este tema es de especial importancia para el juez de paz, pues dentro del proceso
penal, es por lo general la Autoridad que recibe las actuaciones, y le corresponde hacer la
primera evaluación de los hechos, para determinar si encuadra dentro del concepto de
delito. La teoría del delito es una construcción dogmática, que nos proporciona el camino
lógico para averiguar si hay delito en cada caso concreto.
La dogmática es un método del conocimiento, pero la delimitación de lo que hay
que conocer no es cuestión que incumba al método.
Es una elaboración teórica, lógica (no contradictoria) y no contraria al texto de la
ley; que nos permite definir cuando una conducta puede ser calificada como delito.
La dogmática jurídico-penal "establece límites y construye conceptos, posibilita una
aplicación del derecho penal segura y previsible y lo substrae de la irracionalidad, de la
arbitrariedad y de la improvisación".
Concepto legal: En realidad, ni los propios tratadistas se han puesto de acuerdo en una
definición universal, el anteproyecto no contiene definición de delito, dándose sólo los
conceptos de Delito Doloso, Culposo y consumado.
De acuerdo al Artículo 11 del Código Penal, el Delito Doloso es “cuando el resultado
ha sido previsto o cuando, sin perseguir ese resultado, el autor se lo representa como
posible y ejecuta el acto.”
El Artículo 12 del Código Penal, indica que el Delito culposo es “cuando con ocasión
de acciones u omisiones lícitas, se causa un mal por imprudencia, negligencia o impericia.”
El Artículo 13 indica que El delito es “consumado, cuando concurren todos los elementos
de su tipificación.”
Delito es una conducta humana individualizada mediante un dispositivo legal (tipo)
que revela su prohibición (típica), que por no estar permitida por ningún precepto jurídico
(causa de justificación) es contraria al orden jurídico (antijurídica) y que, por serle exigible
al autor que actuase de otra manera en esa circunstancia, le es reprochable (culpable). El
injusto (conducta típica y antijurídica) revela el desvalor que el derecho hace recaer sobre
la conducta misma en tanto que la culpabilidad es una característica que la conducta
adhiere por una especial condición del autor (por la reprocabilidad que del injusto se le
hace al autor).."
Concepto formal: Delito es todo aquello que la ley describe como tal. Toda conducta que
el legislador sanciona como una pena.
Concepto sustancial: es el comportamiento humano que a juicio del legislador
compromete las relaciones sociales y que frente a ello exige una sanción penal.
Concepto dogmático: Es la acción típica, antijurídica y culpable.
Por lo tanto la teoría del delito es parte de la ciencia del derecho penal que se ocupa en
explicar el delito en general y cuales son sus características.
2. 2. Relación de Causalidad:
Acción y resultado: nexo causal dentro del tipo objetivo, en los delitos de lesión o
resultado. Tiene que determinarse la relación para que se le pueda imputar el resultado al
autor como producto de su acción.
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Teorías
• Teoría Causalista:
1.1. Teoría de la equivalencia de las condiciones: Todas las condiciones tienen el mismo
valor, es decir las de resultado. Una acción es causa de un resultado, es decir que al haber
resultado tuvo que darse la acción.
1. 2. Teoría de la causalidad adecuada: No todas las condiciones son causas, sino sólo
aquellas que provocan un resultado.
1. 3. Teoría de la relevancia típica de la causalidad: Cuando el nexo causal esté vinculado
con cierto resultado, esté contenido en cierto elemento objetivo del tipo penal. La
relevancia de la causalidad estará determinada por la existencia o no de la voluntad
delictiva dirigida a causar el resultado prohibido.
1. 4. Teoría de la Imputación objetiva: Un resultado será imputable a una acción toda vez
que haya:
• Elevado riesgo de producción del resultado
• Elevación de ese riesgo no es permitida
Esta teoría es de calidad normativa y los criterios normativos de más representación
son:
• Disminución de riesgo
• Cursos causales hipotéticos
• Creación o no de un riesgo jurídicamente relevante
• Ámbito de protección de la norma
• Teoría Finalista:
Es todo comportamiento de la voluntad humana que implica un fin. La idea esencial
de esta teoría, es la voluntad que implica un fin. Lo más importante por lo tanto es el FIN,
es lo que se quiere lograr y los medios que se ponen en marcha; se puede realizar la
acción iniciándose a su vez una acción causal sólo que este proceso causal va dirigido con
una finalidad.
La teoría finalista tiene dos fases:
1. fase interna: Es en sí el pensamiento del autor, es decir piensa en el fin como:
• plantearse el fin
• analiza los medios
• analiza los efectos concomitantes
2. fase externa: Después de pensado y haberse propuesto el fin, seleccionando los
medios y ponderados los efectos concomitantes, el autor EJECUTA el proceso causal y
procura llegar a la meta propuesta, es decir cuando inicia el proceso causal.
Se critica la teoría finalista porque el Derecho Penal no castiga el FIN sino los medios o los
efectos concomitantes. En los culposos el valor no está en el FIN.
Diferencias entre la teoría causal y la teoría finalista
• En la teoría causal el dolo y la culpa son analizados en la culpabilidad
• En la teoría finalista el dolo y la culpa son analizados en la tipicidad.
2. 3. Sujetos del delito

La doctrina generalmente se refiere a dos clases de sujetos: el primero que es,
quien realiza o comete el delito y que recibe el nombre del sujeto activo, ofensor, agente o
delincuente; el segundo que es, quien sufre las consecuencias del mismo y que recibe el
nombre de sujeto pasivo, ofendido, etc.
Sujeto activo:
En legislaciones antiguas y principalmente en los pueblos primitivos,, absurdamente
atribuyeron capacidad delictiva a los animales y hasta las cosas inanimadas,
considerándolos y juzgándolos como sujetos activos de los delitos imputados a los mismos.
Si embargo con las legislaciones modernas eso fue cambiando y ahora podemos decir que
sujeto activo del delito es el que realiza la acción, el comportamiento descrito en la ley. Al
ser la acción un acaecimiento dependiente de la voluntad, no puede ser atribuida ni por
consiguiente realizada, sino por una persona humana. Sujeto activo del delito es quien lo
comete o participa en su ejecución, el que o comete directamente es sujeto activo primario
y el que participa es sujeto activo secundario. Con respecto a las personas jurídicas como
sujetos activos del delito podemos mencionar que luego de realizado el Segundo Congreso
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Internacional de Derecho Penal, realizado en Bucarest, concluyeron que se debe establecer
en el Derecho Penal medidas eficaces de defensa social contra la persona jurídica cuando
se trate de infracciones perpretadas con el propósito de satisfacer el interés colectivo de
dichas personas o con recursos proporcionados por ellas y que envuelven también su
responsabilidad. Que la aplicación de las medidas de defensa social a las personas jurídicas
no debe excluir la responsabilidad penal individual, que por la misma infracción se exija a
las personas físicas que tomen parta en la administración de los intereses de la persona
jurídica. Nuestra legislación penal vigente en art. 38 acepta la responsabilidad individual de
los miembros de las personas jurídicas, que hubieren participado en hechos delictivos.
Sujeto pasivo del delito:

Sujeto que sufre las consecuencias del delito. Es el titular del interés jurídicamente
protegido, atacado por el delito, o puesto en peligro.
2. 4. Objetos del delito

Es todo ente corpóreo hacia el cual se dirige la actividad descrita en el tipo penal. Es
todo aquello sobre lo que se concreta el interés jurídico que el legislador pretende tutelar
en cada tipo, y al cual se refiere la conducta del sujeto activo. Su contenido son: las
personas individuales o jurídicas, los animales y los objetos inanimados.
2. 5. Formas de manifestación del delito

La conducta humana, como presupuesto indispensable, para la creación humana,
como presupuesto indispensable, para la creación formal de todas las figuras delictivas,
suele operar de dos maneras distintas ( obrar activo y obrar pasivo) , dando origen a la
clasificación de los delitos atendiendo a las formas de acción.
De acuerdo a las dos maneras de actuar se clasifican así:
• Delitos de acción o comisión: La conducta humana consiste en hacer algo que infringe
una ley prohibitiva.
• Delitos de pura omisión (omisión pura): La conducta humana consiste en no hacer algo,
infringiendo una ley preceptiva que ordena hacer algo.
• Delitos de Comisión por Omisión (Omisión impropia) La conducta humana infringe una
ley prohibitiva, mediante la infracción de una ley preceptiva, es decir, son delitos de acción
cometidos mediante una omisión. Ej: Una madre que no alimenta a su hijo recién nacido,
con lo que le causa la muerte.
• Delitos de Pura Actividad: Estos no requieren de un cambio en el mundo exterior, es
suficiente la condición humana. Ej: Participar en asociaciones ilícitas.
2. 6. Elementos del delito

Se habla de dos clases de elementos: Los Positivos que conforman al delito y los
Negativos que hacen que jurídicamente no exista el delito.
a. Elementos Positivos:
* La acción o conducta humana,
* La tipicidad,
* La antijuricidad o antijuridicidad,
* La culpabilidad,
* La imputabilidad,
* Las condiciones objetivas de punibilidad,
* La punibilidad.
b. Elementos Negativos:
* Falta de acción,
* La atipicidad o ausencia de tipo,
* Las causas de justificación,
* Las causas de inculpabilidad,
* Las causas de inimputabilidad,
* La falta de condiciones objetivas de punibilidad,
* Las causas de exclusión de la pena o excusas absolutorias.
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La legislación guatemalteca al referirse a los elementos negativos del delito lo hace
como causas que eximen de responsabilidad penal, así:
*Causas de inimputabilidad. Artículo 23 C.P.
Minoría de edad, Trastorno mental transitorio.
*Causas de justificación. Artículo 24 C.P.
Legítima defensa, Estado de necesidad, Legítimo ejercicio de un derecho.
*Causas de inculpabilidad. Artículo 25 C.P.
Miedo invencible, Fuerza exterior, Error, Obediencia debida, Omisión justificada.
Los elementos accidentales del delito, los trata como circunstancias que modifican la
responsabilidad penal, ya sean atenuantes o agravantes. Artículos 26 y 27 del Código
Penal.
Aspectos negativos del delito en cuanto al individuo y la sociedad
2.8. Conducta y su aspecto negativo

2. 9. Acción:
Se llama acción todo comportamiento dependiente de la voluntad humana. Solo el
acto voluntario puede ser penalmente relevante. La voluntad implica, sin embargo, siempre
una finalidad. No se concibe un acto de la voluntad que no vaya dirigido a un fin.
El contenido de la voluntad es siempre algo que se quiere alcanzar, es decir, un fin.
De ahí que la acción humana regida por la voluntad sea siempre una acción final, una
acción dirigida a la consecución de un fin. La acción es ejercicio de actividad final.
La dirección final de la acción se realiza en dos fases: una externa; y otra interna.-
a) En la fase interna, lo que sucede en la esfera del pensamiento del autor, éste se
propone anticipadamente a la realización del fin propuesto. Por ejemplo: realizar un viaje
de San Benito Petén a la Ciudad Capital de Guatemala. Para llevar a cabo este fin
selecciona los medios necesarios (viajar en vehículo, en bestia, avión etc). Esta selección,
sólo puede hacerse a partir del fin ya propuesto y determinado. Es decir, solo cuando el
autor está seguro de qué es lo que quiere hacer, por tanto ya puede plantearse el
problema de cómo lo quiere hacer. En esta fase interna tiene también que considerar dicho
autor los efectos concomitantes que van unidos a los medios elegidos y a la consecución
del fin que se ha propuesto, así por ejemplo, elige el vehículo como medio de transporte
para el viaje, el cual es de gran distancia, sabe que tiene que parar en algún lado para
dormir ya en la noche, así como para llenar el tanque de combustible, comer, cubrir las
necesidades fisiológicas, etc. Pero sabe que el vehículo cuenta con una avería en el
radiador, por tanto está seguro que se le sobrecalentará ya cuando le toque que subir las
cuestas, etc.
La consideración de estos efectos concomitantes puede hacer que el autor vuelva a
plantearse la realización del fin y rechace algunos de los medios seleccionados para su
realización (así continuando con nuestro ejemplo) en vez de llevarse el vehículo que se
encuentra en malas condiciones, decide transportarse en bus extra urbano. Pero una vez
que los admita, como de segura o probable producción, también esos efectos
concomitantes pertenecen a la acción.-
b) Fase externa. Pues bien, ya propuesto el fin representado mentalmente, seleccionados

los medios para su realización y ponderados los efectos concomitantes, el autor procede a
su realización en el mundo externo; pone en marcha, conforme a un plan, el proceso
causal, dominado por la finalidad, y procura alcanzar la meta propuesta, realizando paso a
paso cada acto diseñado mentalmente.
La valoración penal puede recaer sobre cualquiera de estas fases de la acción, una
vez que esta se ha realizado en el mundo externo. Puede suceder que el fin principal sea
irrelevante desde el punto de vista penal y no lo sean los efectos concomitantes, o los
medios seleccionados para realizarlo. Así, por ej. cuando el autor conduce un vehículo a
más velocidad de la permitida, puede pretender una finalidad absolutamente loable (llegar
a tiempo al lugar de trabajo), pero los medios empleados para ello (conducir
imprudentemente un vehículo, para llegar a tiempo con la esposa al hospital quien va a
dar a luz un bebe) o los efectos concomitantes (que se produzca la muerte de un peatón
que es atropellado en la carrera realizada) son desvalorados por la ley penal, o sea cuando
se dice que la acción final es la base del derecho penal, no se quiere dar a entender que
solo sea el fin de esa acción lo único que interesa al derecho penal, pues este puede estar
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igualmente interesado en los medios elegidos para conseguir el fin, o en los efectos
concomitantes surgidos en la realización de ese fin.-
No podrán ser delito ni el pensamiento, ni las ideas, ni la intención sino se traduce
en ACTOS EXTERNOS.
Hay dos clases de acción:
1. acción propiamente dicha y
2. acción por omisión
En todas las acciones las que nos interesan son las típicas.
Acción típica: especificada en la parte especial del Código Penal, estos elementos que
utiliza el código penal se llaman típicos, son para individualizar una conducta. Aquella
conducta que reúne varios requisitos se llamará por ejemplo: parricidio. Todos esos
elementos son los tipos. Para el principio de legalidad para que se de un delito tiene que
cumplirse cada uno de los tipos o elementos que estén en el Código.
No debe confundirse que el hecho que la acción sea típica ya es un delito ya que
este es un indicio, pero nos faltan elementos como la acción antijurídica.
Hay acciones antijurídicas que no son típicas, por ejemplo, pasarse un semáforo en
rojo es antijurídico pero como no está en el Código Penal, no es típico.
Acciones típicas antijurídicas: Si va en contra de la norma son acciones típicas y
antijurídicas.
Hay acciones típicas que no necesariamente son antijurídicas como matar en
legítima defensa, es decir está tipificado el delito de homicidio y por ello es típica dicha
acción pero es antijurídica porque fue en legítima defensa.
2. 10. Omisión:
En derecho penal, el delito omisivo aparece de una triple forma.
a) Como delito de omisión pura o propia, en los que se castiga la simple infracción de
un deber de actuar, sin más equivalen a los delitos de simple actividad.
Ejemplo de estos delitos en los Códigos de otros países, es la omisión del deber de
impedir determinados delitos, nuestro Código Penal también los tiene.-
Dejar de promover la persecución y castigo de los delincuentes. Así también
contempla el retardo malicioso en la administración de justicia, el que es equiparable a la
conducta calificada como el no prestar la debida cooperación en la persecución penal, por
parte del particular o del funcionario público. Se encuentra así mismo el no socorrer a
alguien que se encuentra en peligro, pudiendo auxiliarlo.
b) Como delito de omisión y resultado, en los que la omisión se vincula a un

determinado resultado, con el que se conecta normalmente; Así, por ejemplo, el castigo
por la no-prestación de la debida cooperación para la Administración de Justicia, por parte
del funcionario público, cuando resultare grave daño para la realización de la misma;
Y los artículos del código Penal que se refieren al castigo a los funcionarios públicos
que "consintieren" el quebrantamiento de la evasión fiscal mediante la tolerancia a la
falsificación de documentos o la sustracción de caudales públicos, entendiendo por
"consentir" también el dejar hacer.
c) Como delitos impropios de omisión, o de comisión por omisión, en los que, al igual
que en los supuestos anteriores de la omisión, ésta se conecta con un determinado
resultado prohibido, pero en el tipo legal concreto, no se menciona expresamente la forma
de comisión omisiva, constituyendo, pues, un problema de interpretación, al dilucidar
cuándo la forma omisiva puede ser equiparada a la activa, que sí se menciona
expresamente en la ley. Ejemplo: dejar morir de hambre a un niño recién nacido, no está
expresamente tipificado en ninguno de los distintos delitos contra la vida; sin embargo,
todos admiten que dicha omisión debe ser equiparada a la acción de matar y conectada
causalmente con el resultado muerte.
Aunque ello no puede ser negado, la equiparación y equivalencia de la omisión, no
mencionada expresamente en el tipo legal, a la acción en sentido estricto descrita
legalmente debe realizarse con sumo cuidado, si no se quiere lesionar el principio de
legalidad y el principio de intervención mínima que impide equiparar con la misma sanción,
comportamientos cualitativamente diferentes.
10
d) Los delitos omisivos propios. En estos delitos, el contenido típico está constituido
por la simple infracción de un deber de actuar. Paradigma de este tipo de delitos es la
omisión del deber de socorro.
En él, el deber de actuar surge, en el plano objetivo, de la presencia de una
situación típica (persona desamparada y en peligro manifiesto y grave Art.154 CP) que
exige una intervención. No socorrer, determina el cumplimiento de los elementos objetivos
del tipo de injusto de este delito omisivo, al que suelen añadirse otros elementos que
delimitan el ámbito de exigencia tal el asunto de poder hacerlo sin riesgo propio ni de
terceros.
En el ámbito subjetivo, la imputación a título de dolo requiere el conocimiento de la
situación típica y de las posibilidades de intervención que el supuesto tiene, y el sustraerse
conscientemente a pesar de ese conocimiento a la obligación de actuar.
La imprudencia, generalmente no punible, puede surgir, tanto de la negligencia en
la apreciación de la situación típica, (creencia errónea de que no hay gravedad en un
accidente que se acaba de producir y por tanto no se apresuran los paramédicos a hacerse
presente en la escena de los hechos) o de las propias posibilidades de intervención, como
en la falta de cuidado en la ejecución de la acción mandada.
La realización del tipo de injusto no implica, por supuesto, todavía ni la antijuricidad
ni la culpabilidad, que deberán ser examinadas, una vez tipificada la omisión.-
e) Los delitos de omisión impropios o de comisión por omisión.
Como ya se ha dicho, una problemática especial, dentro de los delitos de omisión,
presentan los delitos llamados de comisión por omisión, o impropios de omisión.
En ellos, el comportamiento omisivo no se menciona expresamente en el tipo, que
solo describe y prohíbe un determinado comportamiento activo, pero la más elemental
sensibilidad jurídica obliga a considerar el equivalente, desde el punto de vista valorativo, y
a incluir, por tanto, también en la descripción típica del comportamiento prohibido,
determinados comportamientos omisivos, que también contribuyen a la producción del
resultado prohibido. El comportamiento humano en sí es un poder activo, pero de no
cumplir con éste se da una omisión. La sanción se produce porque alguien hace lo
prohibido, en el caso de la omisión es dejar de hacer algo que es obligatorio, que está
reglamentado. Cuando hablamos de omisión, no queremos decir que es no hacer nada,
sino el dejar de hacer algo en concreto. La ley nos dice que debemos hacer tal cosa y no la
seguimos, es delito de OMISIÓN.
La omisión penalmente relevante será la omisión de la acción esperada. Si la acción
esperada no se da, por lo tanto se da la OMISIÓN; es decir, que de todas las omisiones
que uno pueda hacer o no hacer la acción esperada, son acciones impuestas por la ley.
La imposición que nos pone la ley es en busca de la protección de un bien jurídico;
cuando la ley nos dice como tenemos que actuar de tal forma tenemos que actuar para el
bien público.
2. 11. Teoría causal de la acción

Al derecho penal le interesa las causas, que tienen su nacimiento en la conducta
humana, entre ésta y el resultado delictuoso debe existir una relación de causa y efecto,
de lo cual es fácil observarse en los delitos de resultados --comisión o comisión por
omisión--, pero en el caso de los delitos puros de omisión se da el problema, sin embargo
se indica que existe esta relación de causalidad debido a que si no se da la ilícita
inactividad del agente no hubiera llegado a producirse el delito.
La teoría de la causalidad, se subdivide así:
• Corriente de la equivalencia de las condiciones, indicando que existe un actuar ciego;
• La causalidad adecuada: que indica que la eficacia intrínseca de la condición para
producir en abstracto la condición dada.
El Código Penal en su artículo 10 sigue la corriente causalista, quedando entonces
las argumentaciones sobre la causalidad adecuada, como las de la equivalencia de
condiciones (conditio sine qua non) expresado en el pensamiento causalista del legislador.
2. 12. Teorías sociales de la conducta
2.13 Aspecto negativo: ausencia de conducta

11
Puesto que el derecho penal sólo se ocupa de acciones voluntarias, no habrá acción
penalmente relevante cuando falte la voluntad. Sucede esto en tres grupos de casos:
a) Fuerza irresistible.
El Código Penal, en uno de sus artículos declara exento de responsabilidad criminal
al que obra violentado por una fuerza irresistible. La fuerza irresistible es un acto de fuerza
proveniente del exterior que actúa materialmente sobre el agente. Desde el punto de vista
cuantitativo, la fuerza ha de ser absoluta de tal forma que no deje ninguna opción para el
que la sufre. Si la fuerza no es absoluta, el que la sufre puede resistirla o por lo menos
tiene esta posibilidad, no cabe apreciar esta eximente. No es lo mismo amarrar
fuertemente a una persona a un árbol mientras duerme para impedir que cumpla con su
deber (por ejemplo el guardián de una bodega para impedir que de la alarma de robo, o el
guardián de vías de tren) que amenazarle con una pistola con la misma finalidad. En el
primer caso falta la acción, al no poder el sujeto ni siquiera manifestar su voluntad. En el
segundo caso, la voluntad existe pero está viciada en sus motivaciones. El primer caso
constituye un supuesto de fuerza irresistible que excluye la acción; el segundo es un
supuesto de vicio compulsivo que no excluye la acción al no anular totalmente la voluntad,
sino la antijuricidad o la culpabilidad, según se estime existe aquí estado de necesidad o
miedo insuperable.
La fuerza ha de provenir del exterior, es decir, de una tercera persona o incluso,
más dudosamente, de fuerzas naturales (en contra de esta última posibilidad, se han
pronunciado algunos doctrinarios y algunos Tribunales Supremos de otros países, ya en
reiteradas oportunidades) La doctrina considera que los impulsos irresistibles de origen
interno (arrebato, estados pasionales) no pueden servir de base a esta eximente, porque
se trata de actos en los que no está ausente totalmente la voluntad, aunque esto no
excluye que puedan servir de base a la apreciación de otras eximentes, como la de
trastorno mental transitorio que excluyen o disminuyen la imputabilidad o capacidad de
culpabilidad.
En la práctica “la fuerza irresistible” carece de importancia, salvo raras hipótesis, en
los delitos de acción; pero es importante en los delitos de omisión (atar al encargado de
preservar la seguridad en el parque nacional Tikal, para que éste no advierta a los pilotos
de buses que transportan turistas al mismo, a efecto de tener la posibilidad de asaltarlos al
momento de que éstos lleguen al parque; atar al encargado de guiar el tráfico aéreo para
que éste no pueda advertir a los pilotos de aviones que están por aterrizar que existe
peligro en la pista, por lo que no pueden aterrizar en ese momento, o recibir la advertencia
de peligro en la misma; o atar al guardián encargado del control de las vías de trenes para
que éste no pueda accionar el cambio de dichas vías). La consecuencia principal de la
apreciación de esta eximente es que el que violenta, empleando fuerza irresistible contra
un tercero, responde como autor directo del delito cometido, y el que actuó violentado por
la fuerza irresistible no solo no responde, sino que su actuación es irrelevante penalmente,
siendo un mero instrumento en manos de otro que es el verdadero responsable.
b) Movimientos reflejos.
Los movimientos reflejos tales como las convulsiones epilépticas o los movimientos
instintivos de defensa, no constituyen acción, ya que el movimiento no está en estos casos
controlado por la voluntad. Hay estudios científicos que actualmente han determinado que
las glándulas que conocemos con el nombre de “las Amígdalas” tienen la funcionalidad de
ordenar la acción del movimiento reflejo del ser humano ante un ataque que amerite
respuesta inmediata y que no de tiempo a la reflexión cerebral. El estímulo del mundo
exterior es percibido por los centros censores del cerebro que lo trasmiten, sin intervención
de la voluntad, directamente a los centros motores. Desde el punto de vista penal no actúa
quien en una convulsión epiléptica deja caer un valioso jarrón que tenía en ese momento
en la mano, o quien aparta la mano de una placa al rojo vivo rompiendo con ello un
valioso objeto de cristal, o el que en el sueño profundo y en la convulsión epiléptica toma
del cuello a la pareja y la estrangula.
Distintos de los movimientos reflejos son los actos en "corto circuito", las reacciones
impulsivas o explosivas, en los que la voluntad participa, así sea fugazmente, y que por lo
tanto no excluyen la acción.-
c) Estados de inconsciencia.
12
También falta la acción en los estados de inconsciencia, tales como el sueño, el
sonambulismo, la embriaguez letárgica, etc. En estos casos los actos que se realizan no
dependen de la voluntad y, por consiguiente, no pueden considerarse acciones penalmente
relevantes. Se discute si la hipnosis puede dar lugar a uno de estos estados. La opinión
dominante se inclina por la negativa, aunque teóricamente no está excluida la posibilidad
de que el hipnotizador llegue a dominar totalmente al hipnotizado, sobre todo si éste es de
constitución débil, surgiendo en este caso una situación muy próxima a la fuerza
irresistible.-
Aunque en los estados de inconsciencia falta la acción, pueden ser penalmente
relevantes, si el sujeto se ha colocado voluntariamente en dicho estado para delinquir (el
encargado del control del tráfico aéreo, el encargado de la seguridad en el parque nacional
Tikal, o el guardián del cambio de vías de tren al que nos referíamos con anterioridad) se
emborrachan hasta quedar dormidos para provocar intencionadamente un choque de
trenes, o de aviones, o que lleguen los turistas para ser asaltados más adelante, llegan a
ese estado por negligencia (el indicado guardia se queda dormido y no cambia a tiempo
las vías, provocando el choque de trenes, o el del aeropuerto causa un choque de aviones,
o bien, el del parque, pierde la conciencia y no avisa a los transportista que hay unos
asaltantes esperándoles en dicho parque). En estos casos llamados "actiones liberae in
causa" lo relevante penalmente es el actuar procedente. El problema de las "actiones
liberae in causa" es, sin embargo, muy compleja.
2.14 Tipicidad y su aspecto negativo
2. 15. Tipo
La diversidad de formas de aparición que adoptan los comportamientos delictivos
impone la búsqueda de una imagen conceptual lo suficientemente abstracta como para
poder englobar en ella todos aquellos comportamientos que tengan unas características
esenciales comunes. Esta figura puramente conceptual es el tipo.
Tipo es, por tanto, la descripción de la conducta prohibida que lleva a cabo el
legislador en el supuesto de hecho de una norma penal. Tipicidad es la cualidad que se
atribuye a un comportamiento cuando es subsumible en el supuesto de hecho de una
norma penal.
El tipo tiene en derecho penal una triple función:
• Una función seleccionadora de los comportamientos humanos penalmente relevantes.
• Una función de garantía, en la medida que solo los comportamientos subsumibles en él
pueden ser sancionados penalmente.
• Una función motivadora general, por cuanto con la descripción de los comportamientos
en el tipo penal el legislador indica a los ciudadanos qué comportamientos están prohibidos
y espera que con la conminación penal contenida en los tipos, los ciudadanos se abstengan
de realizar la conducta prohibida, a la que se le puede llamar como “La materia de
prohibición”.
3. TIPICIDAD
La tipicidad es la adecuación de un hecho cometido a la descripción que de ese
hecho se hace en la ley penal. Por imperativo del principio de legalidad en su vertiente del
"nullum crimen sine lege" solo los hechos tipificados en la ley penal como delitos pueden
ser considerado como tal. Es decir, es nula la acción del estado cuando pretende sancionar
conductas del ser humano que la ley no ha calificado como acto ilícito.-
Ningún hecho, por antijurídico y culpable que sea, puede llegar a la categoría de
delito si al mismo tiempo no es típico, es decir, no corresponde a la descripción contenida
en una norma penal.
De la amplia gama de comportamientos antijurídicos que se dan en la realidad, el
legislador selecciona, conforme al principio de intervención mínima, aquellos más
intolerables y más lesivos para los bienes jurídicos más importantes y los amenaza con una
pena, describiéndolos en el supuesto de hecho de una norma penal, cumpliendo así,
además, las exigencias del principio de legalidad o de intervención legalizada.
Esto no quiere decir que el legislador tenga que describir con toda exactitud y hasta
en sus más íntimos detalles los comportamientos que estime deban ser castigados como
delito. Ello supondría una exasperación del principio de legalidad que, llevado hasta sus
13
últimas consecuencias, desembocaría en un casuismo abrumador que, de todos modos,
siempre dejaría algún supuesto de hecho fuera de la descripción legal.
2.1. Principios generales de la tipicidad

2.2. Clasificación de los tipos
2.3. Aspecto negativo: atipicidad
3. 4. Antijuricidad y su aspecto negativo

Formalmente se dice que antijuricidad es la relación de oposición entre la conducta
humana y la norma penal o bien la contradicción entre una conducta concreta y un
concreto orden jurídico-penal establecido previamente por el Estado.
• Materialmente se dice que es la acción que encierra una conducta antisocial que tiende a
lesionar o a poner en peligro un bien jurídico tutelado por el Estado.
• Con el tercer aspecto, (en sentido positivo) es un juicio de valor por el cual se declara
que la conducta no es aquella que el Derecho demanda y en sentido contrario (negativo),
es el juicio desvalorativo que un juez penal hace sobre una acción típica, en la medida en
que ésta lesiona o pone en peligro, sin que exista una causa de justificación, el interés o
bien jurídicamente tutelado. Es el juicio negativo de valor que recae sobre un
comportamiento humano y que indica que este comportamiento es contrario a las
exigencias del ordenamiento jurídico. Sólo los que están descritos en el tipo porque no
siempre será antijurídica aunque sea típico. La antijuricidad es un concepto unitario válido
para todo el ordenamiento jurídico, de tal forma que lo que es antijurídicoen una rama del
derecho lo es también para las restantes ramas del ordenamiento jurídico.
Sin embargo, no todo comportamiento antijurídico es penalmente relevante. Por
imperativo del principio de legalidad y de la idea de seguridad y certeza jurídicas solo los
comportamientos antijurídicos que, además, son típicos pueden dar lugar a una reacción
jurídico penal.
Clases:
Antijuricidad formal y Antijuricidad material
A la simple contradicción entre una acción y el ordenamiento jurídico se le llama
antijuricidad formal. La antijuricidad no se agota, sin embargo, en esta relación de
oposición entre acción y norma, sino que tiene también un contenido material reflejado en
la ofensa al bien jurídico que la norma quiere proteger. Se habla en este caso de
antijuricidad material. Antijuricidad formal y material no son sino aspectos del
mismo fenómeno. Una contradicción puramente formal entre la acción y la norma no
puede ser calificada de antijurídica, como tampoco puede ser calificada como tal la lesión
de un bien que no este protegido jurídicamente. La esencia de la antijuricidad es, por
consiguiente, la ofensa a un bien jurídico protegido por la norma que se infringe con la
realización de la acción.
En la medida en que no se de esa ofensa al bien jurídico no podrá hablarse de
contradicción entre la norma y la acción.
La falsificación de la firma de un personaje famoso por puro pasatiempo o la
confección de una letra de cambio con fines didácticos, etc., no constituye una acción
antijurídica de falsedad material, ya que el bien jurídico protegido en este delito, la
seguridad en el tráfico fiduciario, no se ve afectada por estos hechos (sobre el concepto de
bien jurídico)
3. 5. Aspecto negativo: causas de justificación o licitud

En la doctrina científica del Derecho Penal, las causas de justificación son el
negativo de la antijuricidad o antijuricidad como elemento positivo del delito, y son
aquellas que tienen la virtud de convertir en lícito un acto ilícito, es decir, que cuando en
un acto delictivo aparece una causa de justificación de lo injusto, desaparece la
antijuricidad del delito (porque el acto se justifica), y como consecuencia se libera de
responsabilidad penal al sujeto activo.
El ordenamiento jurídico no solo se compone de prohibiciones sino también de
preceptos permisivos o permitidos que autorizan realizar un hecho humano, en principio,
prohibido, pero tolerable y aceptable por las circunstancias en que éstos llegan a suceder.
14
En derecho penal la existencia de un hecho típico supone la realización de un hecho
prohibido, por cuanto que el tipo constituye o describe la materia de prohibición, es decir,
aquel o aquellos hechos que el legislador quiere evitar que realicen los ciudadanos.
Pero en algún caso concreto el legislador permite ese hecho típico, en cuanto hay
razones políticas, sociales y jurídicas que así lo aconsejan.
En estos casos, el indicio que pueda existir de la antijuricidad que supone la
tipicidad queda desvirtuado por la presencia de una causa de justificación.-
En otras palabras, por la existencia de una causa de exclusión de la antijuricidad en
el hecho, convierte este en sí en un acto típico, pero es un hecho perfectamente licito y
aprobado por el ordenamiento jurídico. A diferencia de lo que sucede con las causas de
inculpabilidad, las de justificación no solo impiden que se pueda imponer una pena al autor
de un hecho típico, sino que convierten ese hecho en lícito, aprobado por el ordenamiento
jurídico.-
De ello se derivan importantes consecuencias:
A) Frente a un acto justificado no cabe legitima defensa, ya que esta supone una agresión
antijurídica.-
B) La participación (inducción, cooperación, etc.) en un acto justificado del autor está
también justificada dicha participación (sobre la autoría mediata)
C) Las causas de justificación impiden que al autor del hecho justificado pueda imponérsele
una medida de seguridad o cualquier tipo de sanción, ya que su hecho es lícito en
cualquier ámbito del ordenamiento jurídico.
D) La existencia de una causa de justificación exime de la comprobación por parte de la
autoridad de la culpabilidad del autor, ya que la culpabilidad solo puede darse una vez
comprobada la existencia de la antijuricidad.
E) El ámbito de las causas de justificación se extiende hasta donde llega la protección
normativa del bien que, por renuncia de su titular o por mayor importancia de otro, se
permite atacar. Toda extralimitación en el ejercicio de una causa de justificación o lesión
de un bien extraño será, por lo tanto, antijurídica.
El desvalor de la acción
No toda lesión o puesta en peligro de un bien jurídico sino sólo aquella lesión que se
deriva de una acción desaprobada por el ordenamiento jurídico vigente por el Estado
(desvalor de acción) Pues bien, el derecho penal, por imperativo del principio de
intervención mínima, no sanciona toda lesión o puesta en peligro de un bien jurídico, sino
solo aquellas lesiones que son consecuencia de acciones especialmente intolerables.
El desvalor del resultado
El valor o desvalor de una conducta supone siempre el valor o desvalor de un
resultado.
Así, por ejemplo: la prohibición de matar es una consecuencia de la protección a la vida;
Lo describe el Art. 123 CP. Comete homicidio quien diere muerte a alguna persona.
La prohibición de robar es una consecuencia de la protección que el Estado da a la
propiedad. Se describe en el Art. 251 CP Quien sin la debida autorización y con violencia
anterior, simultánea o posterior a la aprehensión, tomare cosa, mueble, total o
parcialmente ajena será sancionado con prisión de 3 a 12 años. Etc.
En ambos ejemplos, el desvalor de la acción (matar, robar) se deriva ya del desvalor
del resultado (destrucción de la vida, lesión de la propiedad) Lógicamente los mandatos
"no matar", "no robar", etc. solo tienen sentido si previamente se reconocen los valores
que los fundamentan: vida, propiedad, etc. Pero igualmente la protección a esos valores,
por medio de la norma penal, solo puede conseguirse sancionando o prohibiendo las
acciones humanas que puedan lesionarlos. Por eso parece superflua la polémica sobre la
prioridad entre el desvalor de la acción y el desvalor del resultado.
No existe una jerarquía lógica o valorativa entre ellos, ya que ambos contribuyen, al
mismo nivel, a constituir la antijuricidad de un comportamiento. Lo que sucede es que, por
razones político criminales, el legislador a la hora de configurar los tipos delictivos puede
destacar o hacer recaer más el acento en uno u otro tipo de desvalor.
En el derecho penal tradicional, por influencia de la idea de la responsabilidad por el
resultado, se hacía recaer el centro de gravedad en el desvalor del resultado,
especialmente en la lesión del bien jurídico, castigando más gravemente el delito
consumado que la tentativa, admitiendo los delitos cualificados por el resultado, etc.
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3. 6. Causas de justificación
Principios generales:
Las causas o los fundamentos de la justificación se encuentran en todo el
Ordenamiento Jurídico, es así indiferente que la realización de la acción típica esté
autorizada por el derecho civil, administrativo o penal. Por ejemplo, el derecho de
retención que también rige en materia civil. La principal característica de la causa de
justificación, es que excluye totalmente la posibilidad de toda consecuencia jurídica: no
solo la penal, sino también la civil, administrativa etc., no solo respecto al autor, sino
también a quienes le han ayudado o inducido, a diferencia de las de inculpabilidad y las
excusas legales absolutorias, en las cuales subsiste la responsabilidad civil y la
responsabilidad de los partícipes.1
Para autores como Bacigalupo y Jescheck el número de causas de justificación no
quedará nunca cerrado, es decir que por ley no podrán limitarse y definirse las causas de
justificación posibles, por el contrario, lo que fundamenta la calidad de una circunstancia
como causa de justificación, es la decisión referente a que esa circunstancia debe tratarse
bajo las reglas de las causas de justificación. La existencia de una causa de justificación
depende de la concurrencia de los elementos objetivos y subjetivos de las mismas: el
elemento objetivo se refiere a la existencia real de la situación objetiva justificante y el
elemento subjetivo al conocimiento de la existencia de la situación objetiva justificante
y el querer ejercer el derecho de esa causa de justificación.
Bacigalupo al analizar la teoría de la justificación afirma:
“Un punto de vista que combine el criterio objetivo y subjetivo, resulta ser en verdad, el
que mejor responde a una estructura de lo ilícito que reconoce un disvalor del resultado
junto con un disvalor de la acción y que, en la teoría de la justificación debe requerir
paralelamente la exclusión tanto del disvalor del resultado como del disvalor de la acción.”2
Líneas arriba puntualizamos sobre los efectos de la existencia de una causa de
justificación, a saber la exclusión de la responsabilidad penal y civil para el autor y la
extensión del efecto justificante hacia los partícipes, por ejemplo a quien induce a otro a
defenderse dentro de los límites de la defensa necesaria o a obrar dentro del estado de
necesidad. Pero es necesario desde ahora señalar que para que tales efectos se produzcan
deben en general concurrir las siguientes condiciones en toda causa de justificación: que
la situación que de lugar a la permisión no sea provocada, que la justificación
se limite a la acción necesaria por parte del autor para salvar el bien jurídico el
cual no podía ser protegido de otra manera y que el autor obre con
conocimiento de las circunstancias de la causa de justificación. A partir de estas
comprobaciones iniciales, se determinará en cada caso en particular si estamos ante
situación justificante o bien si operó algún tipo de error, exceso o simplemente no se trata
de ninguna circunstancia que deba verse bajo este análisis.
I. LEGITIMA DEFENSA
Definición, Naturaleza y Fundamento:
Dentro de este apartado vamos a enunciar las principales características que tanto
la legislación como la doctrina señalan sobre este instituto, pero con mayor relevancia
expondremos el por qué de su existencia, es decir, como se justifica que esta figura, que
excluye la antijuridicidad de la acción y que por tanto exonera por completo de
responsabilidad penal sea una constante en todos los ordenamientos, tanto los mas
conservadores como los de avanzada, debiendo anotar además que esta institución se
remonta incluso hasta el Derecho Natural.
En pocas palabras Wetzel señala que “el Derecho no tiene por qué ceder ante lo
injusto”. Asimismo, se indica por la doctrina que la legítima defensa transforma lo
típicamente injusto en justo. Podríamos continuar transcribiendo expresiones que intentan
definir que es en el fondo, esta causa de justificación. No obstante, podemos afirmar que
es un tipo permisivo que se aplica cuando se presenta una situación determinada, que
reúne todas las características que el mismo exige, excluye la antijuridicidad de la acción,
por lo que lejos de violar el derecho el acto lo reafirma y defiende. Siempre será una
conducta referida a evitar o repeler la agresión ilegítima de que se es objeto. Más adelante
expondremos en detalle cuáles son esas características que el hecho debe reunir para que
opere la legítima defensa, y sobre todo qué es agresión ilegítima. Lo dicho hasta ahora, no
difiere para el tratamiento de las demás causas de justificación que conoce la doctrina y
16
que nuestra legislación acoge. Específicamente, en cuanto al particular que ahora nos
ocupa se ha señalado como su fundamento, que nadie está obligado a soportar lo injusto,
por lo que la legítima defensa se presenta cuando el sujeto se ve obligado a defender sus
bienes jurídicos porque el Estado no puede concurrir a tiempo en su defensa.
De modo entonces, que ante una situación conflictiva el sujeto puede actuar
legítimamente porque el Estado no tiene otra forma de garantizarle el ejercicio de sus
derechos, la protección de esos bienes jurídicos. Debe entonces de tratarse de una
situación en la cuál dicha protección no puede ser suministrada de otra manera, de ahí que
Zaffaroni hable de la “naturaleza secundaria de la legítima defensa”. Refiriéndose a la
fundamentación filosófica de la legitima defensa Antonio Quintano Ripollés hace un breve
recorrido sobre las diferentes visiones que se le han dado, las cuales vale la pena retomar
a efecto de tener un marco más amplio para el posterior desarrollo de la misma: “ En el
Derecho y la práctica germánicos, la legítima defensa sufrió deformaciones que
amenazaron en convertir su ejercicio excepcional y supletorio en una regresión a los
tiempos de la justicia privada, confundiéndose el derecho con el deber de “venganza de la
sangre” .....En la dialéctica hegeliana de las tesis y las antítesis se anunció de la siguiente
manera: siendo el delito (agresión) la negación del derecho, la defensa al ser negación de
la negación, venía a afirmarlo. Abundando en estas ideas otro gran jurista alemán, Binding,
consideró tal derecho de defensa como originario, es decir, no derivado de una presunta
delegación del Estado por imposibilidad de socorro inmediato, ficción grata a la doctrina
clásica italiana. Como excepcional puede ser considerada en la filosofía alemana la actitud
de Kant de estimar a la legítima defensa como intrínsecamente injusta, impune por
consideraciones utilitarias.” Podría parecer innecesario recalcar la calidad justificante de la
legítima defensa, pero no son pocos los casos en que se escucha que excluye el dolo, o
bien que es una eximente o una causal de exculpación. La legítima defensa actúa en el
nivel de la antijuridicidad del injusto, por lo que la tipicidad como tal subsiste, aunque no
se puede hacer el juicio de reproche porque el injusto quedó incompleto y no tiene sentido
analizar lo referente a culpabilidad, es decir, resulta innecesario llegar hasta ese nivel.
Consideramos que con estas acotaciones hemos reseñado sobre todo cuál es el
fundamento de esta causa de justificación. Al intentar definirla hemos admitido que en el
fondo lo que existe es un estado de necesidad ante el cual el sujeto que se enfrenta a la
situación de conflicto debe actuar, con esto surge desde ahora la necesidad de delimitar la
aplicación de ambos tipos permisivos: a saber, el estado de necesidad y la legítima
defensa. El Prof. Zaffaroni admite la diferencia en los siguientes términos: “En el estado de
necesidad se hace necesario un medio lesivo para evitar un mal mayor, en tanto que en la
legítima defensa el medio lesivo se hace necesario para repeler una agresión antijurídica.
Esta diferencia hace que en el estado de necesidad debe mediar una estricta
ponderación de lo males: el que se causa y el que se evita, debiendo ser mayor el que se
quiere evitar, en la legítima defensa no hay una ponderación de esta naturaleza , porque
en uno de los platillos de esa balanza hay una agresión antijurídica, lo que la desequilibra
totalmente.” Como idea medular tenemos entonces que en la legítima defensa no hay una
valoración de males, puesto que no hay una colisión de “intereses jurìdicos” en situación
tal de que exista riesgo de uno de ellos y posibilidad de salvar otro, simplemente existe la
necesidad de responder frente a una agresión ilegítima.
Ricardo Núñez, analizando el fundamento o justificación de la legítima defensa,

sostiene que el mismo se encuentra en la prevalencia del interés que el Derecho tiene en la
defensa del bien atacado frente al que tiene en mantener incólume el bien del agresor
lesionado por el agredido o por el tercero que lo defiende, de modo dice El que hay un
interés prevaleciente, pero que no determina un mayor valor intrínseco de un bien sobre
otro, sino por la ilicitud de la agresión y la razonabilidad de la defensa del titular del bien
agredido.
En la legislación, esta causal de justificación está contemplada en el artículo 24 del
Código Penal. Con fundamento en esta norma y lo expuesto hasta ahora, corresponde
analizar cuáles son las condiciones, los caracteres o requisitos, según se quieran llamar,
que debe reunir la legítima defensa para que opere como tal y surta todos los efectos
previstos.
Condiciones de la Legítima Defensa

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Tomemos como base el tipo penal transcrito:
a. ¿Cuáles bienes son defendibles? Refiere el Código Penal, que son defendibles las
personas o derechos propios o ajenos. De esto deducimos que es objeto de defensa todo
bien jurídicamente protegido, ya sea titular el agente o un tercero.
Cuando interpreta el artículo similar al nuestro que contiene la legislación Argentina,
Ricardo Núñez advierte que no siempre se ha interpretado con tanta amplitud la extensión
de este artículo y que por el contrario se restringió a la defensa de la persona como tal.11
Sin embargo ya ese concepto restringido de la protección de ciertos bienes por la
legítima, defensa ha sido superada por la mayoría de las legislaciones modernas, y por el
contrario se le ha dado, en algunos casos una interpretación bastante amplia, por ejemplo,
Núñez, en cuanto al objeto de protección de la legítima defensa sostiene:
“Hoy, no es algo discutible que el Código Penal admite la legítima defensa, no sólo de la
vida o la integridad personal, sino, de acuerdo con la mayoría de las legislaciones más
adelantadas, defensa específica no vinculada a la de aquellos bienes del honor y el pudor,
el patrimonio, el domicilio y la libertad. En realidad el vocablo derechos que utiliza la ley,
no solamente incluye la protección de facultades o pretensiones personales, reales o de
familia reconocidas por el Derecho y exigibles a otro en justicia, sino que también
comprende (el subrayado es nuestro) la preservación de atributos esenciales de la persona
que, aunque no puedan ser exigidos como derechos subjetivos a un tercero en justicia,
son defendibles privada, policial o judicialmente por hechos o acciones impeditivos,
reparatorios o represivos de la ofensa...Como también son el sentimiento y afecto patrio, el
sentimiento moral y las ideas religiosas u otros intereses del individuo que atañan a su
tranquilidad personal.” En este mismo sentido se expresa la mayoría de la doctrina
consultada. Así, Zaffaroni, agrega que cualquier bien jurídico siempre que la defensa sea
racional.13. Quintano Ripollés, analiza la legislación y la jurisprudencia española e indica
que la expresión persona y derechos es muy amplia, contrario a lo tradicional que fue la
salvaguardia de la vida o valores supremos del sujeto agredido, señala como dato
interesante que la jurisprudencia de su país ha limitado el concepto no a cualquier bien,
sino que se requiere la presencia de un acto físico, de fuerza o acometimiento y cita una
sentencia de 11-11-1942. Para él deben excluirse la defensa contra el honor en injurias y
calumnias. Wetzel por ejemplo indica que todo bien jurídico reconocido por el derecho es
susceptible de defensa, no solo los reconocidos por el Derecho Penal; así la vida, la
integridad corporal, la libertad, el honor, los esponsales, la propiedad, la posesión.
Para finalizar la exposición sobre los bienes que pueden ser objeto de defensa,
resulta pertinente citar también la posición de Jescheck, quien refiere el carácter individual
de la legítima defensa, es decir que solo puede ejercerse para proteger bienes jurídicos
individuales, y no el orden público o el ordenamiento jurídico, salvo que se haga a través
de un particular. Dice el Autor que los bienes jurídicos del Estado o de otras personas
jurídicas de Derecho Público son defendibles si poseen carácter individual.
Asimismo, si vemos el artículo 24 del Código Penal es claro al señalar que se trata
de derechos de la persona, por lo que nos inclinamos por la tesis de que solo podría
invocarse la protección de intereses de una persona jurídica o del Estado, a través de la
protección de un interés individual.
b. Agresión ilegítima.
Cuando se habla de agresión ilegítima debemos cuestionarnos qué vamos a
entender como tal, así podemos afirmar que se trata de una conducta por parte del
agresor, lo cual significa que debe actuar con conocimiento y voluntad de lo que hace, así
se excluiría la legítima defensa frente a los casos de involuntabilidad, caso fortuito y fuerza
mayor. 17 En este mismo sentido Zaffaroni refiere que no hay agresión sino hay conducta,
como sucede cuando se trata del ataque de un animal o un involuntable, pues como se
requiere que la agresión sea ilegítima ( antijurídica) , no lo es algo que no es conducta, en
estos casos según su criterio se aplica el estado de necesidad, también la excluye en los
casos en la agresión es culposa, para él la agresión debe ser intencional. Jeschek, al
respecto, sostiene una tesis diversa y admite la legítima defensa frente a casos de
ebriedad, enfermos mentales, niños y personas que actúan bajo error o imprudentemente.
El fundamento de su postura es que al requerirse que la agresión sea antijurídica, es
decir que vulnere objetivamente el Ordenamiento Jurídico, basta para ello que se produzca
el injusto del resultado, sin que sea preciso un comportamiento doloso o culpable del
agresor. Se puede considerar acertada la postura de Jeschek, y creemos que
18
efectivamente ante una agresión de esa naturaleza si puede alegarse legítima defensa, se
trata de una agresión a un bien jurídico tutelado, que produce un daño y ante esto el
derecho penal debe permitir al ciudadano su defensa.
En los de error, donde se elimina el dolo y la persona actúa inculpablemente, si
podríamos cuestionarnos si se podría alegar el amparo de la causal, pues no se trata de
una agresión ilegítima, ya que el sujeto no actúa de manera intencional y se podría causar
un daño desproporcionado. Parte de la doctrina sigue la tesis de que en estos casos de
defensa frente al ataque de un inimputable, un menor o un animal puede hablarse de un
estado de necesidad, sin embargo esto podría llevar a que no opere la causal al tener que
cumplir el requisito de la ponderación de bienes y de que se evita el mal mayor, cosa que
como dijimos no debe demostrarse en la legítima defensa.
La acción debe ser contraria al Ordenamiento jurídico considerado en su totalidad, lo
cual no significa que deba constituir delito.
Siguiendo con las características de la agresión se dice que esta debe ser inminente,
lo cual significa que el agresor puede llevarla a cabo cuando quiera, la doctrina habla
también de que debe ser actual, es decir que amenaza en forma inmediata, tiene lugar
efectivamente o todavía continúa. En este sentido vale citar a Wetzel quien hace una
síntesis de estos requisitos: “La agresión es actual si es inminente o si aún perdura, no es
necesario que la agresión haya alcanzado ya la forma de tentativa punible del delito
(legítima defensa del guardabosques contra el cazador furtivo que al ser requerido no
depone el arma). La agresión perdura aún después de la consumación formal del delito,
mientras ella mantiene intensivamente la lesión del bien jurídico, de ahí que es admisible la
legítima defensa del ladrón que huye con el botín.21
Los ejemplos siempre pueden resultar muy discutibles, lo cierto es que la agresión
debe ser actual e inminente en los términos descritos, y este requisito debe analizarse en
cada caso concreto, tomando en cuenta que la defensa se puede ejercer desde que se
presenta el peligro para el bien jurídico derivado de esa amenaza inminente y aún mientras
se prolongue el estado antijurídico como
en los delitos permanentes.
c. Necesidad razonable de la defensa empleada para repeler o impedir la

agresión.
La defensa tiene que ser voluntaria y proporcionada de acuerdo a las circunstancias,
esto significa que sea racional.23 Se hace la aclaración en cuanto a la voluntad de la
defensa, para distinguir casos como los de riña en los cuales se confunden defensa y
agresión.
Las acciones defensivas deben ser necesarias para el fin de la defensa. Al decirse
que esta necesidad debe ser racional, se quiere especificar que se utilicen en forma
adecuada los elementos de defensa de que se dispone con relación al ataque. No significa
sin embargo una equivalencia total de medios, todo depende del análisis de las
circunstancias de cada caso, de las personas que intervienen, los medios de que se
dispone para defenderse, situaciones de tiempo y lugar, el fin del ataque, su intensidad,
etc.
No debe perderse de vista, que no se trata de lo que imaginó el agredido sobre la
magnitud de la agresión ilegítima, sino lo que resulta de la situación objetivamente
considerada, pues si se sigue un criterio meramente subjetivo, cualquier medio empleado
pudiese parecer racional, aunque sea totalmente desproporcionado de acuerdo a la
situación real que se presenta. La necesariedad de la defensa debe enjuiciarse
objetivamente y ex ante, es decir, según la valoración de las circunstancias, desde una
perspectiva de un tercero prudente colocado en la situación del agredido. La comprobación
de esa necesariedad no requiere equiparación tampoco de valores de los bienes afectados,
basta que de acuerdo a las circunstancias del caso se utilice el medio menos lesivo y
peligroso para defenderse en forma eficaz, pues no se trata de que deba huir el agredido.
En Costa Rica por ejemplo, según lo exponen Alfredo Chirino y Ricardo Salas, el
examen de la necesidad racional de la defensa se realiza desde la perspectiva ex post del
Juez, quien observa imparcialmente las circunstancias que rodearon el hecho y la conducta
del agresor, y las condiciones del agente. Se toma en cuenta, no la visión del sujeto que
actuó, sino la del Juzgador, quien observa todas las situaciones particulares del caso. En
varios votos recientes el Tribunal de Casación de este país ha entrado a analizar la
19
necesidad del medio empleado, indicando que este concepto no puede medirse
únicamente por la proporción que debe existir entre la magnitud e intensidad e la
agresión y la reacción defensiva, proporcionalidad que se da entre los medios o armas
de la defensa, porque tampoco el agredido está obligado a huir. Se debe interpretar que
no se trata de enfrentar armas u objetos contundentes de la misma especie o exactamente
iguales, ante la inminencia de una agresión, sino que se utiliza el único medio que se tiene
disponible para defenderse. La solución debe darse en cada caso, teniendo en cuenta las
circunstancias y estudiando los hechos y las personas en cada caso para decidir.
En cuanto a la necesidad de la defensa se debe partir, como lo hemos expuesto
líneas arriba, de la afirmación de que la conducta de defensa debe ser suficiente para
neutralizar el ataque, pero agregan que la medida que se adopte debe hacerse en
correspondencia con los fines de convivencia, que son la base genérica de los tipos
permisivos. Lo anterior, implica una jerarquización de bienes jurídicos, para analizar el
punto de la racionalidad del medio empleado. Ponen como ejemplo, una propiedad
protegida por un sistema mecánico, mediante el cual quien lo toca se electrocuta.
Definitivamente estos medios no pueden ser admitidos.
En la doctrina y la legislación al tratar sobre los requisitos de la legítima defensa se
expone la provocación suficiente. Puede analizarse este aspecto cuando se trata la
necesidad de la defensa empleada, en tanto el Titular del bien jurídico ha propiciado la
actitud del agresor, pero no funciona como un requisito independiente. En las legislaciones
donde se encuentra impuesto funciona como un elemento negativo del tipo, ya que hace
cesar la causa de justificación. Pues el principio general de que nadie está obligado a
soportar lo injusto, se aplica en el tanto no se haya provocado la situación injusta con una
conducta inadecuada para la normal convivencia. Se exigen dos requisitos para considerar
la exclusión en estos casos de la legítima defensa: a) que la conducta sea suficientemente
provocadora y b) que haga previsible un ataque por parte del que está siendo provocado.
Otro tema en torno a la legítima defensa al cual la doctrina le da importancia y lo analiza
en forma separada es la presencia de un tercero, ya sea que se le defienda, o cuando hay
un tercero de por medio en la situación de legítima defensa.
El artículo 24 del Código Penal contempla la posibilidad de defensa de los bienes o
derechos de un tercero, en este caso se aplican al defensor todas las circunstancias que
exige el tipo para su aplicación. Se discute qué sucede cuando el agredido manifiesta que
rechaza esa defensa, tratándose de bienes de los cuales puede disponer pareciera que, al
manifestar su deseo de no defenderse, la agresión deja de ser ilegitima y ya el tercero, si
insiste, no estaría amparado por la causa de justificación, pero si se trata de un bien
indisponible como la vida, esta desautorización no cambia en nada la situación objetiva
justificante. Asimismo, es importante señalar otra circunstancia que se toma como requisito
para analizar la conducta del tercero, y así lo menciona Zaffaroni y es la circunstancia que
el tercero no haya participado en la provocación del agresor, pues aunque la misma exista
y él conozca que se dio por parte del titular no está inhabilitado a actuar, pues el injusto es
personal.
Otro caso donde puede aparecer un tercero se da cuando la persona que se
defiende legítimamente afecta con su acción a otras personas que no lo han agredido,
quienes reciben el efecto de la defensa no queriéndolo el que se defiende. En estos casos
el Tercero perjudicado, si responde, no puede alegar legítima defensa porque no existió
agresión del Agente, podrá tratarse de un Estado de Necesidad donde se valoran los
intereses del tercero amenazado y el riesgo que corría el agredido, en caso de ser este
superior se considera que el justificado respecto del daño al tercero actúa
antijurídicamente. Existe una jurisprudencia que resolvió un caso de afectación a un
tercero que consideró que el titular del Derecho actuó amparado a la causal de legitima
defensa, en tanto existió una agresión ilegítima y la defensa empleada fue razonable, solo
que un tercero se interpuso y resultó lesionado.
La Legítima Defensa presunta o privilegiada.

El artículo 24 Del Código Penal finaliza regulando la figura que ha sido denominada
por la doctrina como defensa presunta o privilegiada. Se entiende que concurre la causa
de justificación, cuando sin importar el daño que se ocasiona al agresor, el individuo
extraño se encuentra dentro de una edificación o sus dependencias con peligro para los
que la ocupan o la habitan. Parece necesario plantearnos si estamos ante un tema de
20
derecho penal de fondo o de derecho procesal penal. Como se regula la figura pareciera
que es un tema de derecho procesal porque se trata de una manera especial la prueba
para esta situación determinada, pero todos los requisitos de la causal deben estar
presentes y en general se rige por la primera parte del artículo 24 ya referido.
En estos casos la doctrina refiere que se presume “ juris tantum” que hay legítima
defensa si se prueba la existencia de los supuestos de la ley. Pero también significa que si
se demuestra que la situación justificante no se dio debido a las circunstancias del caso, no
existe ningún privilegio. El calificativo de privilegiada se debe a que se justifica cualquier
daño ocasionado al agresor.
Resulta importante resaltar lo referente al supuesto privilegio, porque ante
situaciones de inseguridad ciudadana se le dado un contenido muy amplio a la causal que
no lo tiene y hasta se ha obviado el cumplimiento de los requisitos legales para que la
misma se aplique, se dice que basta encontrar un extraño dentro del lugar habitado para
que exista el permiso de causarle un daño.
Lo expuesto hasta ahora, merece una ampliación en el siguiente sentido: No se
trata de una licencia indiscriminada para matar, sino que la ley admite esta presunción de
legítima defensa en los casos de presencia de un extraño en la morada con peligro para los
habitantes, sin importar el daño ocasionado al extraño y sin exigir mayores
comprobaciones, pero desde el momento en que el sujeto titular del derecho se da cuenta
de que no se le va a causar daño por parte del mismo o las circunstancias así lo
demuestran, la legitimidad de su defensa se rige por las reglas comunes, es decir se valora
que la reacción sea oportuna y proporcional al peligro que realmente de deduce de
las circunstancias concretas del caso. En algunas legislaciones como la Argentina, se
contemplan varias situaciones de defensa presunta, y en cuanto a la que se asimila a
nuestro Código limitan el concepto a “la presencia de un extraño en el hogar.” (Art. 43 Inc.
6 Código Penal). Se incluye dentro del concepto del Código cualquier lugar que utiliza una
persona para realizar su vida íntima, aunque sea en forma momentánea. Así se pueden
citar como ejemplos: la bodega de una construcción que utiliza el guarda como su morada,
el galerón que utilizan los trabajadores de una finca como residencia temporal y hasta el
edificio abandonado que sirve de vivienda a un indigente. Cualquier encuentro dentro de
un lugar como los mencionados, de un extraño produce Sobre la existencia de la defensa
presunta hay varios votos de la Sala Tercera que se refiern al tema, entre otros : sorpresa
y la actitud del intruso que irrumpe en la morada, es por si un motivo de peligro para los
que habitan el lugar.
El otro elemento que toma en cuenta esta causa de justificación es que la persona
que irrumpe debe ser un “extraño”. Con ello se quiere decir que debe tratarse de una
persona ajena al lugar habitado, que no vive en él. No importa si es conocido o no, lo que
justifica la legítima defensa es la presunción de peligro personal que surge de la resistencia
que ofrece esa persona. Debe definirse este concepto porque es fundamental para medir
el peligro en que se encuentran los habitantes u ocupantes del lugar. Nuestra
jurisprudencia ha establecido que por individuo extraño debe entenderse aquella
persona ajena (CONOCIDA O NO) que no vive normalmente en la casa de
habitación o sus dependencias, ni tiene razón de entrar o permanecer en ellas.
Es muy importante tener claro este concepto por cuanto muchas de las acciones
que podrían enmarcarse dentro de esta figura suelen ocurrir entre personas conocidas:
caso de enemigos, conflictos pasionales entre otros, y se entiende que debe tratarse de
desconocidos, situaciones realmente justificadas quedarían fuera de la justificante.
Los casos de exceso en la defensa y de error serán analizados en un espacio
posterior, cuando se analicen en general todas las situaciones de error que pueden
operarse en las causas de justificación en general.
II. EL ESTADO DE NECESIDAD

Para exponer la presente causal de justificación, al igual que el caso de la legítima
defensa, debemos empezar por definir un poco su concepto y justificación. El Dr.
Rodríguez Devesa sostiene que El Código Penal Español no contiene una definición de lo
que es Estado de Necesidad, por lo que señala que hay una definición que parece
aceptada en doctrina que considera que consiste en una situación de tal índole que no hay
otra opción que lesionar un bien jurídico de otra persona (o infringir un deber) o sufrir la
21
destrucción de un bien jurídico propio (o dejar de cumplir otro deber, si de colisión de
deberes se trata).
Su justificación para algunos autores está en que el principio de que necesidad
carece de ley, pues lo ineluctable cae fuera de las normas ordinarias que regulan la
conducta humana tanto de orden moral, como jurídico. De este modo se trata de una
pugna de intereses que nace de una situación de hecho que no implica licitud inicial, de ahí
que el agente puede reaccionar de igual modo frente a lo lícito y lo ilícito.
Debe aclararse el concepto de necesidad y sus implicaciones. Existe necesidad en
casos extremos, y estos casos se fijan mediante un proceso abstracto en el que se toma en
consideración la naturaleza misma del interés jurídico que se trata de salvar en sacrificio
del otro, así por ejemplo la vida es el bien jurídico superior a todos los individuales, y
además la índole concreta del peligro que surge en la colisión con el bien jurídico que se
sacrifica. Cita el autor Quintano que se han dado muchas justificaciones filosóficas y
jurídicas sobre la existencia del estado de necesidad, ubicándolo como algo ajeno al
derecho, o como algún resabio de la naturaleza primitiva del hombre, o bien producto de
la debilidad humana, a quien no se le puede exigir heroísmo. Todas estas justificaciones
son de índole subjetiva, y harían parecer estas situaciones como exculpantes y no como
justificantes. Por lo que la doctrina moderna le da un sustento objetivo, partiendo de
Hegel, con la afirmación de que la “la colisión de derechos crea Derecho”, sea que la base
objetiva de que se parte es la pugna entre derechos e intereses.
Lo anterior, demuestra que el Estado de Necesidad no siempre ha sido aceptado
como eximente, y para ello se parte e dos razones: Unas veces la impunidad ha sido
otorgada por una razón subjetiva que toma en cuenta el ánimo del autor, y otra es tomada
en cuenta un criterio objetivo de los bienes en juego, y el mayor interés que tiene el
Derecho en el bien jurídico defendido por el autor.
Para legislaciones como la Argentina, la española, y la nuestra el Estado de
Necesidad es causa de justificación porque prevalece el mayor interés que tiene el Derecho
en que se evite el mal mayor, es decir sigue un criterio objetivo.
Wetzel trata el Estado de Necesidad que ahora exponemos como una causa
supralegal en el derecho alemán, pues como sabemos ellos conocen solo el exculpante al
seguir según lo expuesto un criterio subjetivo, pero elabora una definición doctrinal sobre
el mismo que nos aclara el concepto que nos interesa: “ Quien actúa en un peligro actual,
no evitable de otro modo, para la vida, integridad corporal, la libertad, el honor, la
propiedad u otro bien jurídico, a fin de alejar de sí o de otro el peligro, no actúa
antijurídicamente si en la ponderación de los intereses en conflicto, esto es, de los bienes
jurídicos afectados y del grado de peligro de la amenaza, el interés protegido prevalece
esencialmente sobre el perjudicado. Los anteriores conceptos y otros que enmarcan la
figura, se encuentran recogidos en nuestro Derecho en el artículo 24 inciso 2) del Código
Penal. Seguidamente, se desarrollan los requisitos que exige la ley para que se configure el
Estado de Necesidad:
a. Primera parte del enunciado.

Resulta innecesario transcribir de nuevo la enunciación del estado de necesidad que
contiene el artículo 24, pero debemos puntualizar algunos aspectos. Parte del estado de
peligro para un bien propio o ajeno, se trata de aquella situación extrema que ya
definimos.35 Situación de necesidad que no debe haber sido provocada de manera
intencional por quien la sufre, pero que sí puede resultar de un actuar doloso o culposo de
un tercero o culposo del agente. El problema se plantea cuando se provoca de modo
doloso ese estado, que en principio no puede beneficiar a quien ha actuado en forma
dolosa para facilitarse la comisión de un delito. Pero el Autor Rodríguez Devesa plantea un
caso en que a pesar de que se provoca el estado de necesidad, efectivamente se evita el
mayor previsto.
La protección de bienes puede ser a propios o ajenos, pues lo que determina el
Estado de Necesidad es la situación objetiva y la relación del agente activo frente al
conflicto en un momento determinado.
El mal que se evita, es decir la transgresión a estos bienes jurídicos no es necesario
que encuadre en un tipo penal o que provenga de una conducta humana, ya que se trata
de una situación real objetiva de amenaza, pero si el mal que se infringe en salvaguarda
de esos bienes, tiene que estar dirigido contra bienes o deberes que sean objeto de tutela
22
penal, pues de otra manera el ataque a los mismo no constituiría delito y no habría nada
que justificar. Lo mismo que debe tratarse de bienes ajenos, pues la destrucción del bien
propio no puede ser delictuosa, porque es disposición por parte del autorizado para ello.
Pasamos ahora a cuestionar que debemos entender por evitar un “MAL MAYOR”.
Esto nos lleva a cuestionarnos en que cosiste esa valoración de bienes que implica el
estado de necesidad, como sabemos que el mal que se evita es menor, o en otras palabras
que el bien sacrificado es de menor jerarquía y por tanto era el que se debía sacrificar.
Definitivamente el criterio debe ser meramente objetivo, en tanto lo determinante no es el
valor que el autor le atribuye a esos bienes, sino el que les asigna el Derecho. 36 Surge
otra interrogante, ¿Qué pasa cuando los bienes en colisión de igual valor, de la misma
especie y el daño que se causa y se evita son iguales? Algunos autores como Ricardo
Núñez,37 partiendo de una concepción liberal del derecho piensan que es preciso tomar en
cuenta la mayor estima que el individuo tiene por sus propios bienes que por los ajenos,
eso resolvería el caso para cuando se trata de evitar un mal propio, pero no cuando se
trata de uno ajeno. Rodríguez Devesa comentando esta situación, señala que cuando son
bienes de igual valor solo entra a regir la eximente cuando el mal que se causa es menor
que el que se trata de evitar, a contrario sensu, cuando los posibles males son iguales no
opera la eximente y el Sujeto activo debe asumir el mal, porque evitarlo significa sacrificar
otro bien con igual valor que el que protege y con iguales resultados. Nuestro Código
parece seguir la tesis de que para que opere la eximente necesariamente debe evitarse un
mal mayor, de ahí que la solución es igual a la del derecho español.
b- Peligro actual o inminente.

Estos conceptos nos pueden parecer familiares pues ya os abordamos al referirnos a
alguna de las características que debe tener la agresión ilegítima para que se justifique una
situación de legítima defensa. En efecto ese estado de peligro, esa amenaza de un mal
mayor debe ser inminente. Lo anterior exige que el peligro de sufrir un mal debe ser
efectivo y de realización inmediata. No basta un mal posible, que se le vea lejano, es
necesario que el mismo exista objetivamente. Volvemos al concepto de ese estado de
verdadera necesidad, en donde el autor está ante la alternativa de actuar o de que no
actuando o procediendo de manera más benigna se efectiviza el riesgo para el bien más
valioso.
c- Que no lo haya provocado voluntariamente.
Ya nos hemos referido un poco a este requisito al referir las situaciones que podían
provocar la situación de peligro inminente. Es conteste la doctrina en este requisito, por lo
que referimos que nadie puede aprovecharse de su propio dolo. Se habla de que el autor
debe ser extraño al mal inminente, aunque puede haber contribuido a su causa material.
Así es el caso de quien por negligencia provoca un incendio y para salvarse debe dañar
cosas ajenas. Lo importante es que se tenga claro que al Autor no se le puede reprochar la
situación de peligro, porque si se demuestra su intencionalidad, es decir su provocación
consciente, la eximente no se produce.
A la relación causal entre el peligro causado y al acción que del Autor, debe
agregarse esa intencionalidad, pues como ya se dijo si la provocación del peligro fue por
imprudencia, negligencia, falta de previsibilidad, la causal de justificación tiene aplicación.
c.- Que no sea evitable de otra manera.
Esta es una exigencia que no la contienen todas las legislaciones.
Con ella, se refiriere el legislador a que el agente debe prever que el mal inminente no
pueda ser evitado de otro forma. A contrario sensu, no opera la eximente si analizando el
caso ex post nos encontramos con que el mal se hubiera evitado con consecuencias
menores si el Agente hubiese actuado de una forma diferente a como lo hizo. Este
requisito debe analizarse vinculado con la necesidad creada por la amenaza de un mal
mayor. En otras palabras quizá resulte más importante ver de acuerdo a las circunstancias
objetivas de la situación si el autor no excedió la medida racionalmente necesaria para
evitar el peligro, ya que luego de pasada la situación de necesidad, pueden aparecer muy
diversas formas de resolver el conflicto, pero es diferente estar ante la situación
apremiante. Deben analizarse los conceptos disponibilidad y efectividad, sea el medio
disponible, más efectivo y que cause el menor daño posible.
En este sentido Breglia Arias refiriéndose a los requisitos de la jurisprudencia
Argentina expone: “....mientras que en otras ocasiones se sostiene que la ausencia de
23
disposición expresa en la ley no da pié a exigencia tan absoluta, y que el criterio con que
debe apreciarse la situación necesaria debe ser estrictamente concebida desde el punto de
vista de un sujeto razonable en el momento de peligro.” Creemos que este requisito debe
interpretarse en el sentido de utilización del medio para evitar el peligro que resulte ser el
menos dañoso de acuerdo a las circunstancias, y está así regulado para evitar excesos al
amparo de una situación de necesidad, pero no pensamos que signifique exigir al agente
que entre en una serie de valoraciones que podríamos hacer ya “en frío”, pues entonces
no estaríamos hablando de un estado de necesidad.
d.- Casos en que no opera la causal porque se debe aceptar el riesgo.

Quien tiene la obligación de afrontar el riesgo no puede ampararse en esta
eximente. Estos casos son de sacrificio de lo propio en servicio de lo ajeno.
Así, en condiciones normales, la madre debe afrontar los riesgos del embarazo y del
parto. Los médicos y enfermeras deben afrontar los riesgos de un contagio, porque
prevalece el interés de la salud de sus pacientes. el salvavidas de una piscina no podrá
eludir su obligación de salvar al bañista ante el peligro de ahogarse. Tampoco quienes
trabajan en un Hospital Psiquiátrico podrán eludir suministrar el tratamiento a un loco
alegando peligro de ser atacados, o bien no podrán causarle un daño ante el peligro de ser
atacados. Los ejemplos pueden seguir, así el bombero, el capitán de un barco, el piloto de
una aeronave. Todas estas personas ante una situación de peligro inminente en razón de
su especial posición no pueden eludir el peligro y ampararse en la eximente que
analizamos. Al desarrollar este tema la doctrina señala algunas limitaciones que deben
tomarse en cuenta.
El deber de afrontar el peligro de estar jurídicamente impuesto, ya sea mediante la
ley o la convención. La obligatoriedad obra solo en los límites de la función legal o
contractualmente impuesta, es decir en la medida que obliga al autor a actuar de
determinada manera, que significa precisamente enfrentar el riesgo. Con ello se excluyen
los deberes puramente morales, pues el Derecho no se puede fundar en situaciones de la
vida interna de las personas. En el caso en que la persona obligada alegue ignorancia de
su obligación, o error, podría pensarse en la posibilidad de alguna causal de exclusión de la
culpabilidad, pero no existiría una situación objetiva que lo exima de la obligación que le
era exigible. Por último, debe tomarse en cuenta que el derecho está construido para ser
aplicado de manera racional, lo cual aplicado al tema que ahora analizamos significa que
aún en el caso de las personas que deben asumir el riesgo ante situaciones de necesidad,
no se les obliga a actuar siempre, aun cuando les cueste la vida por salvar bienes de
inferior valor, definitivamente esa no es la intención del legislador. Esa obligación de
sacrificio no es ciega e ilimitada, opera aquí también el criterio de la proporcionalidad de
los bienes, pues si la diferencia es grande, como en el caso de un bombero que a costa de
su vida saca bienes materiales de una casa incendiada, resulta razonable concluir que esa
obligación de actuar cede ante el valor muy superior del sujeto obligado jurídicamente a
actuar.
Cumplimiento de la ley
Señala el Código Penal en su artículo 25: No delinque quien obrare en cumplimiento
de un deber legal o en ejercicio legítimo de un derecho.
La doctrina no trata en forma amplia esta causal. Su fundamento o justificación se
ha señalado en la preponderancia del interés que tiene el Derecho en la observancia de un
deber jurídico especial impuesto al individuo, sobre el interés que tiene en la preservación
del bien jurídico tutelado por la pena.
Con base en el texto legal desarrollaremos sus presupuestos:
Cumplimiento de un deber legal.
Debemos empezar por delimitar que al referirse el Código a un deber legal, excluye
deberes filiales o religiosos. Se entenderán incluidos solo en el tanto el Derecho los
reconozca como tales. Diremos que se actúa bajo la eximente de cumplimiento de un
deber jurídico cuando se le impone a un individuo expresa o implícitamente la obligación
de actuar u omitir hacerlo de una manera que es formalmente delictiva. Así por ejemplo la
obligación que tiene el testigo de decir verdad aunque ello conlleve el lesionar el honor
ajeno, lo mismo que la obligación de denunciar que le es impuesta a ciertos sujetos. De
24
modo que se trata de una relación entre el sujeto y la norma que viene obligado a cumplir.
Se distinguen dentro de los deberes legales aquellos que son impuestos por el desempeño
de funciones públicas o ciertas profesiones, las cuales traen consigo, el tener que asumir
ciertas obligaciones derivadas directamente de la ley. Así por ejemplo, el deber de guardar
secreto en ciertas profesiones, o la obligación de detener que le es impuesta a los agentes
de policía.
Esta causal de justificación debe valorarse dentro de los límites que la propia norma
establece, debe ejercerse con el debido respeto hacia los otros bienes jurídicos que pueden
entrar en colisión en algunas ocasiones con las obligaciones que deben cumplirse.
Lo anterior, significa que deben apreciarse las circunstancias de cada caso, pues los
excesos no están comprendidos por la eximente. La doctrina cita el ejemplo de que el
policía para efectuar una detención debe utilizar la fuerza que sea estrictamente necesaria
para reducir la resistencia que se ponga. Encontramos un caso resuelto por una Sala de
Casación de Costa Rica donde precisamente se trató este punto. En lo que interesa señaló
la Sala: “...Como puede verse, los hechos tenidos por demostrados si configuran el delito
de abuso de cargo que señala el artículo 329 del C.P. pues ya el imputado, después del
intercambio verbal en que supuestamente se produjo la falta de respeto del Ofendido hacia
su persona, había logrado su propósito, cual era el decomiso de la bicicleta que inclusive
ordenó trasladar hasta la delegación correspondiente. Pero su actuación posterior está
reñida con los deberes de la función pública, sin que pueda entenderse que estaba
haciéndolo en cumplimiento de un deber legal o en el ejercicio de un derecho (art. 25
Código Penal), ya que como lo señala el Juez de mérito, se presentó ofuscado a la casa del
testigo A.M. donde se encontraba A. H. y sin justificación alguna le disparó a los pies, lo
cual, desde luego, no era la forma idónea para procurar la detención, aún admitiendo la
tesis de la defensa en el sentido de que lo hacía por la falta de respeto, sufrida en el
primer enfrentamiento. En el presente caso no se trató de un simple extralimitación
funcional vista en su aspecto extensivo sino de un abuso de autoridad que al autor le
confirió su propia función.” Voto 2-F de las 9:55 horas del 8 de enero de 1987. En
conclusión, no se trata de que el cargo o el especial deber es una autorización para
delinquir, para cumplir deseos ilícitos aprovechándose del especial deber conferido por la
ley, no sobra repetir aquí que el Derecho debe interpretarse en forma racional, y en
especial el derecho penal sobre todo tomando en cuenta las especiales circunstancias que
rodean cada caso. Pues si en un caso como el expuesto la actuación policial desbordó los
límites del deber legal, en otros casos, sobre todo con referencia a las bandas organizadas
o delincuentes poderosos el medio no sería excesivo.
III. Legítimo ejercicio de un derecho

En cuando al ejercicio legítimo de un derecho que también contempla la norma que
exponemos, debemos empezar por diferenciarlo del cumplimiento de un deber legal pues
en ocasiones se utilizan indistintamente o se confunden. La principal distinción radica en
que respecto del deber legal el sujeto no tiene opción y debe actuar conforme se lo exige
la ley, mientras que quien ejerce un derecho tiene la facultad de renunciar a ese ejercicio,
es decir ante un derecho legítimo la persona puede hacer o no uso de él. De modo que la
causal de justificación operaría en el tanto se haga uso del derecho. El ejercicio del
derecho debe ser legítimo, lo cual implica que los medios por los cuales se hace valer
deben ser los prescritos por el Ordenamiento, dichos medios no deben ser constitutivos de
delito. Por otro lado ese ejercicio tampoco es ilimitado y hay ciertas esferas de la
convivencia social que deben respetarse, como por ejemplo la reservada a las tribunas. Así,
aunque haya sido víctima de un robo no estoy facultado para recuperar mis bienes a matar
o herir al receptador.
Dentro de esta causal los casos típicos son los que se refieren a los derechos
correccionales y al ejercicio de algunos deportes. en el primer ámbito se incluyen las
situaciones en que una persona tiene el derecho de corrección sobre otra, sea derivado de
la ley o de un contrato, este derecho de corrección debe entenderse conferido solamente
en la medida necesaria para lograr los fines educativos expresamente establecidos. La
clave será la moderación. De tal suerte que se justifican algún acto de represión o mal
trato leve, pero jamás expresiones injuriosas o lesiones constitutivas de delito, se puede
justificar alguna restricción a la libertad de movimiento, pero nunca el secuestro.
25
Respecto a la práctica de deportes se ha analizado dentro de esta causal en tanto se
entiende que algunas lesiones están justificadas cuando se ejerce el derecho a practicar un
determinado deporte, en donde todos los que participan aceptan las reglas del juego.
De hecho la práctica del deporte es lícita y hasta fomentada por el Estado, por lo
que es una actividad amparada por el Derecho. Lo anterior significa que se excluyen de
protección los deportes prohibidos por la Administración Así por ejemplo las lesiones y
hasta la muerte producidas en una competición de boxeo pueden estar justificadas por
esta eximente, en el tanto no se haga un uso ilegítimo de la práctica del deporte, en otras
palabras si se han respetado las reglas del juego. Se excluye la aplicación de la eximente si
en el caso concreto se demuestra que la práctica del deporte fue utilizada para la comisión
de un delito. Lo mismo que los casos imprevistos y que no caen dentro de la naturaleza
misma de la actividad deben resolverse por las reglas comunes de la responsabilidad.
El Código Penal, lo describe en el Art. 24. con el título: Causas de justificación. Son
causas de justificación:
Legítima defensa
1º.- Quien obra en defensa de su persona, bienes o derechos, o en defensa de la persona,
bienes o derechos de otra, siempre que concurran las circunstancias siguientes:
a) Agresión ilegítima;
b) Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla;
c) Falta de provocación suficiente por parte del defensor. Se entenderá que concurren
estas tres circunstancias respecto de aquel que rechaza al que pretende entrar o haya
entrado en morada ajena o en sus dependencias, si su actitud denota la inminencia de un
peligro para la vida, bienes o derechos de los moradores.
El requisito previsto en el literal c) no es necesario cuando se trata de la defensa de
sus parientes dentro de los grados de ley, de su cónyuge o concubinario, de sus padres o
hijos adoptivos, siempre que el defensor no haya tomado parte en la provocación.
Estado de necesidad
2º.- Quien haya cometido un hecho obligado por la necesidad de salvarse o de salvar a
otros de un peligro, no causado por él voluntariamente, ni evitable de otra manera,
siempre que el hecho sea en proporción al peligro. Esta exención se extiende al que
causare daño en el patrimonio ajeno, si concurrieren las condiciones siguientes:
a) Realidad del mal que se trate de evitar;
b) Que el mal sea mayor que el que se cause para evitarlo;
c) Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo.
No puede alegar estado de necesidad, quien tenía el deber legal de afrontar el
peligro o sacrificarse.
Legítimo ejercicio de un derecho

3º.- Quien ejecuta un acto, ordenado o permitido por la ley, en ejercicio legítimo del cargo
público que desempeña, de la profesión a que se dedica, de la autoridad que ejerce, o de
la ayuda que preste a la justicia. Todos estos efectos son predicables por igual de todas las
causas de justificación que reconoce el ordenamiento jurídico. Del catálogo de eximentes
recogidas en el Código Penal, tienen el carácter de causas de justificación: la legítima
defensa, el estado de necesidad, y el legítimo ejercicio de un derecho que bien puede ser
equiparado al caso fortuito, al cumplimiento de un deber o ejercicio legítimo de un derecho
y la obediencia debida.
Junto a ellas se considera también como causas de justificación el consentimiento
en los casos en los que la protección de un bien jurídico queda supeditado a la voluntad de
su titular. En la doctrina se atribuye esta cualidad al derecho de corrección (que no sería
más que un supuesto concreto del ejercicio legítimo de un derecho) y el riesgo permitido
(especialmente como justificación en los delitos imprudentes) En todo caso, sin perjuicio de
pronunciarnos más adelante sobre cada una de ellas, parece claro que el catálogo de
causas de justificación no puede ser un catálogo cerrado, por cuanto las causas de
justificación no son un problema específico del derecho penal, sino un problema general
del ordenamiento jurídico. Cualquier acto lícito, desde el punto de vista del derecho público
o privado, puede serlo también para el derecho penal, y, a la inversa, cualquier acto
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justificado de derecho penal es también un acto lícito para las restantes ramas del
ordenamiento jurídico.
El concepto de licitud o ilicitud, de jurídico o antijurídico, es, por lo tanto, un
concepto general válido para todo el ordenamiento jurídico. Lo único específicos de cada
rama del derecho son las consecuencias que se atribuyen al acto jurídico o antijurídico. De
aquí se desprende que las fuentes de las causas de justificación pueden tener un origen en
cualquier rama del ordenamiento jurídico que, por medio de sus disposiciones (ley,
reglamento, derecho consuetudinario, etc.), autorice la realización de un hecho
penalmente típico.
Sistemática
La doctrina se ha esforzado por reconducir las causas de justificación a una serie de
principios generales que informan su regulación Jurídica concreta.
Las teorías monistas pretender reducir todas las causas de justificación a un
principio único que algunos ven en la idea de "empleo de medios adecuados para un fin
lícito";
Otros en la de "más beneficios que perjuicios"; Y, finalmente, otros en la de la
"ponderación de bienes". Sin embargo, estas teorías han sido abandonadas, por cuanto
utilizan conceptos vagos e indeterminados, incapaces de explicar unitariamente la
naturaleza de cada causa de justificación en concreto, ya que cada una responde a ideas
diferentes o a la combinación de varias de ellas.-
La doctrina dominante actualmente atiende a varios principios generales
reguladores, comunes a diversos grupos de causas de justificación de la misma especie, o
similares en su punto de partida, y las clasifica luego en función de estos principios.
De acuerdo con ello, las causas de justificación se suelen clasificar dentro de los dos
segmentos y según predomine en ellas:
a- El principio de la ausencia de interés o
b- El principio del interés preponderante.
En las primeras (El principio de la ausencia de interés): El hecho queda justificado
porque el titular del bien jurídico afectado por el hecho renuncia a la protección jurídica en
el caso concreto (caso del consentimiento)
En las segundas (El principio del interés preponderante) El hecho queda justificado
porque la lesión de un bien jurídico se produce para salvar otro bien de mayor valor
(estado de necesidad) Sin embargo, no son estos principios los únicos informadores de las
causas de justificación, ya que, junto a ellos, juegan también un papel importante otros
como el de la "Prevalencia del derecho", el de "proporcionalidad", el de "necesidad", etc...,
que no siempre son reconducibles a las otras dos. Realmente debe estudiarse en cada
causa de justificación en concreto cual son los principios que la inspiran, renunciando a
cualquier apriorismo sistemático que, por lo demás, apenas tiene importancia práctica.
Elementos subjetivos de justificación.

Las causas de justificación tienen elementos objetivos y subjetivos. Para justificar
una acción típica no basta con que se dé objetivamente la situación justificante, sino que
es preciso, además que el autor conozca esa situación e, incluso, cuando así se exija, que
tenga las tendencias subjetivas especiales que exige la ley para justificar su acción.
Por ejemplo, solo puede actuar en legítima defensa quien sabe que se está defendiendo.
Para la justificación de una acción no es suficiente, por tanto, que el autor alcance
un resultado objetivamente lícito, sino que es preciso, además que haya actuado
acogiendo en su voluntad la consecución de ese resultado.
No actúa, por ejemplo, en legitima defensa quien mata por venganza a otro sin
saber que la víctima estaba esperándolo precisamente para matarlo; La exclusión de la
legítima defensa en este caso no se debe a que se mate por venganza, sino a que el autor
no sabía subjetivamente que estaba defendiéndose de la agresión de la víctima. El
elemento subjetivo de justificación no exige, por lo tanto, que los móviles de quien actúa
justificadamente sean valiosos, sino simplemente que el autor sepa y tenga la voluntad de
actuar de un modo autorizado o permitido jurídicamente.
Demos otro ejemplo: El guardián de presidios puede ejercer su profesión porque es
un sádico y disfruta con el dolor ajeno, el que es mayor cuando observa el sufrimiento de
los internos del presidio, al momento en que él hace sonar las llaves, pasando el garrote
27
frente a los barrotes de las celdas, etc. pero en la medida en que actúe dentro de los
límites legales y sepa y quiera actuar dentro de esos límites, actuará justificadamente.
Lo mismo sucede en las demás causas de justificación. Es equivocado el pensar que
la exigencia de un elemento subjetivo de justificación convertiría a los Tribunales de
Justicia en confesionarios, porque no se trata aquí en absoluto de valorar los motivos e
intenciones últimas del acusado, sino de probar simplemente que conocía la situación
objetiva justificante y si actuó voluntariamente dentro de los límites autorizados.-
3.7. EL TIPO DOLOSO

-Elemento cognoscitivo
DOLO -Elemento volitivo
Tipo subjetivo
Elementos - Elementos de autoría
Especiales - Elementos de ánimo
3.8. CONCEPTO DE DOLO:

El ámbito subjetivo del tipo de injusto de los delitos dolosos está constituido por el
dolo.
El Término dolo tiene varias acepciones en el ámbito del derecho. Aquí se entiende
simplemente como conciencia y voluntad de realizar el tipo objetivo de un delito.
Es la voluntad consiente dirigida a la ejecución de un hecho que es delictuoso. O sea que
es propósito o intención deliberada de causar un daño.
3.9. ESTRUCTURA DEL TIPO DOLOSO

- Acción
- Relación de causalidad
Tipo objetivo: - Resultado
- Elementos descriptivos
- Elementos normativos
3.9. ELEMENTOS DE DOLO:

De la definición de dolo aquí propuesta se deriva que el dolo se constituye por la
presencia de dos elementos: uno intelectual y otro volitivo.
a) Elemento intelectual. Para actuar dolosamente, el sujeto de la acción debe saber
qué es lo que hace y los elementos que caracterizan su acción como acción típica. Es decir
ha de saber, por ejemplo en el homicidio, que mata a otra persona; en el hurto, que se
apodera de una cosa mueble ajena; en la violación, que yace con una mujer privada de
razón o de sentido o menor de 12 años, etc.
No es necesario, en cambio, que conozca otros elementos pertenecientes a la
antijuricidad, a la culpabilidad o a la penalidad. El conocimiento de estos elementos puede
ser necesario a otros efectos, por ejemplo, para calificar la acción como antijurídica,
culpable o punible, pero no para calificarla como típica.
El elemento intelectual del dolo se refiere, por tanto, a los elementos que
caracterizan objetivamente la acción como típica (elementos objetivos del tipo): sujeto,
acción, resultado, relación causal o imputación objetiva, objeto material, etc.
Así, por ejemplo, el tipo subjetivo del homicidio doloso requiere el conocimiento (y,
como después se verá, la voluntad) de que se realizan los elementos objetivos del tipo de
homicidio: que se mata, que la acción realizada es adecuada para producir la muerte de
otra persona, que la víctima es una persona y no un animal, etc. El que el sujeto conozca
la ilicitud de su hacer (cree, por ejemplo, que mata en legitima defensa) o su capacidad de
culpabilidad es algo que no afecta para nada a la tipicidad del hecho, sino a otros
elementos de la teoría general del delito. El conocimiento que exige el dolo es un
conocimiento actual, no bastando uno meramente potencial. Es decir, el sujeto ha de saber
lo que hace, no basta con que hubiera debido o podido saberlo. Esto no quiere decir que el
sujeto deba tener un conocimiento exacto de cada particularidad o elemento del tipo
objetivo. En algunos casos, esto seria imposible. Así, por ejemplo, en la violación de una
menor de 12 años no es preciso que el sujeto sepa exactamente la edad, basta conque
aproximadamente se represente tal extremo; en el hurto basta con que sepa que la cosa
es ajena, aunque no sepa exactamente de quién sea, etc. Se habla en estos casos de
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"valoración paralela en la esfera del profano", es decir, el sujeto ha de tener un
conocimiento aproximado de la significación social o jurídica de tales elementos.-
b) Elemento volitivo. Para actuar dolosamente no basta con el mero conocimiento de

los elementos objetivos del tipo, es necesario, además, querer realizarlos.
Este querer no se confunde con el deseo o con los móviles del sujeto. Cuando el atracador
a un banco del sistema mata al cajero para apoderarse del dinero que éste tiene bajo su
custodia, probablemente no desea su muerte, incluso preferiría no hacerlo, pero a pesar de
ello quiere producir la muerte en la medida en que no tiene otro camino para apoderarse
del dinero que éste guarda.
Igualmente, son indiferentes para caracterizar el hecho como doloso los móviles del
autor. En el ejemplo anterior, los móviles del autor pueden ser simplemente lucrativos, de
venganza, políticos, etc.; el atraco no deja por eso de ser doloso.
Los móviles solo en casos excepcionales tienen significación típica y por lo general solo
inciden en la determinación de la pena como circunstancias atenuantes o agravantes.
El elemento volitivo supone voluntad incondicionada de realizar algo (típico) que el
autor cree que puede realizar. Si el autor aún no está decidido a realizar el hecho (por
ejemplo, aún no sabe si disparar y espera la reacción del otro) o sabe que no puede
realizarlo (la víctima se ha alejado del campo de tiro) no hay dolo, bien porque el autor no
quiere todavía, bien porque no puede querer lo que no está dentro de sus posibilidades.
De algún modo el querer supone además el saber, ya que nadie puede querer
realizar algo que no conoce. Esto no quiere decir que saber y querer sean lo mismos:
El ladrón sabe que la cosa es ajena, pero no quiere que lo sea; su afán por apoderarse de
ella le hace realizar voluntariamente la acción de apoderamiento, a pesar del conocimiento
de lo ajeno.
Lo mismo sucede en otros delitos. El violador sabe que la mujer con la que yace es
una oligofrénica y, a pesar de ello, quiere yacer con ella, aunque probablemente preferiría
que fuera sana mentalmente.
En todos estos casos se puede decir que el autor quiere todas y cada una de estas
circunstancias, al incluir en su voluntad la representación total del hecho, tal como se
presenta en la parte objetiva del tipo.
3.11. CLASES DE DOLO:

Según sea mayor o menor la intensidad del elemento intelectual y volitivo, se
distingue entre dolo directo y dolo eventual.
Ambas categorías suponen una simplificación y una reducción de los complejos
procesos psíquicos que se dan en la mente del sujeto en relación con los elementos
objetivos del tipo. Entre la intención coincidente en todo con el resultado prohibido y el
simple querer eventual de ese resultado hay matices y gradaciones, no siempre
perfectamente nítidos.
Conscientes de estas limitaciones se puede admitir la distinción tradicional:
a) Dolo directo. En el dolo directo el autor quiere realizar precisamente el resultado

prohibido en el tipo penal ( en los delitos de resultado) o la acción típica (en los delitos de
simple actividad):
“El autor quería matar y mata”, “quería dañar y rompe la cosa”, etc. En estos casos se
habla de dolo directo de primer grado.
En el Código Penal se utiliza a veces expresiones como "de propósito", "intención",
"malicia", etc., que equivalen a esta especie de dolo directo.
Dentro del dolo directo se incluyen también los casos en los que el autor no quiere
directamente una de las consecuencias que se va a producir, pero la admite como
necesariamente unida al resultado principal que pretende:
“Dispara contra alguien” que está detrás de una vitrina de almacén, y sabe que para
matarlo tiene que romper la vitrina que da a la calle del negocio referido. No basta con que
prevea la consecuencia accesoria, es preciso que, previéndola como de necesaria
producción, la incluya en su voluntad.
De acuerdo con lo dicho anteriormente no hay, por consiguiente, ninguna dificultad
en admitir también aquí la existencia de dolo o incluso de dolo directo, aunque para
diferenciarlo del supuesto anterior, se hable en este caso de dolo directo de segundo
29
grado. Las diferencias psicológicas no significan necesariamente diferencias valorativas
penales: tan grave puede ser querer matar a alguien sin más como considerar su muerte
una consecuencia necesariamente unida a la principal que se pretendía.
b) Dolo eventual. Con la categoría del dolo directo no se pueden abarcar todos los casos
en los que el resultado producido debe, por razones político-criminales, imputarse a título
de dolo a quien se le atribuye la acción, aunque el querer del sujeto no esté referido
directamente a ese resultado.
Me toca ahora referirme al dolo eventual. En el dolo eventual el sujeto se representa
el resultado en su mente, como de probable producción y, aunque no quiere producirlo,
sigue actuando, admitiendo la eventual producción de éste. No es que el sujeto quiera el
resultado a producir, pero el mismo se le representa mentalmente como probable, es decir,
existe la posibilidad que éste se produzca, o en otras palabras, en su mente ha estado
presente que "cuenta con él", o bien "admite su producción", “admite que es posible su
probable producción” "acepta el riesgo", etc.
Con todas estas expresiones se pretende describir un complejo proceso psicológico
en el que se entremezclan elementos intelectuales y volitivos, conscientes o inconscientes,
de difícil reducción a un concepto unitario de dolo o culpa. Como ejemplo del dolo eventual
yo les he ejemplificado la siguiente anécdota a mis alumnos. Resulta que un individuo se
entera por los medios de comunicación que se ha desatado una tormenta a consecuencia
de una influencia de baja presión proveniente del pacífica. Dicha tormenta afectará toda el
área montañosa del área donde nace el río que pasa a la rivera del lugar donde éste tiene
instalada su vivencia. Resulta que Paco quiere deshacerse de su suegra y sabe que cuando
llueve mucho en la montaña el río vecino a su casa crece significativamente y es probable
que arrastre todo lo que se encuentre a su paso. Él puede apreciar que hay un sol radiante
y es probable que no llueva por sus alrededores, pero si la noticia radial se encuentra
alertando a sus radioescuchas y constantemente lo informa es que probablemente en las
próximas horas se suceda el fenómeno.
Ante dicha probabilidad y sabiendo que su suegra no ha tenido noticias de lo que se
avecina, le ordena que se baya al río a lavar ropa, le indica que se la deberá llevar toda, ya
que hay buen sol y así no perderá el tiempo. Pasan las horas y más tarde la corriente del
río sube sin previo aviso, y se lleva a la suegra con todo y ropa río abajo, causándole la
muerte en forma instantánea por golpes sufridos en la cabeza. El ”dolo eventual”
constituye, por lo tanto, la frontera entre el dolo y la imprudencia o culpa y dado el diverso
tratamiento jurídico de una y otra categoría es necesario distinguirlas con una mayor
claridad.-
Para distinguir el dolo eventual de la imprudencia se han formulado principalmente
dos teorías:
La teoría de la probabilidad;
Parte del elemento intelectual del dolo. Dado lo difícil que es demostrar en el dolo
eventual el elemento volitivo de querer el resultado, la teoría de la probabilidad admite la
existencia de dolo eventual cuando el autor se representa el resultado como de muy
probable producción y a pesar de ello actúa, en otras palabras, “admite o no su
producción”. Si la probabilidad “de producción del resultado” es más lejana o remota, y
esta sujeta a ciertas circunstancias habrá culpa o imprudencia con representación.-
La teoría de la voluntad o del consentimiento; Atiende al contenido de la voluntad.

Para esta teoría no es suficiente conque el autor se plantee el resultado como de probable
producción, sino que es preciso que además se diga: "Aun cuando fuere segura su
producción, actuaré". Hay, por el contrario, culpa si el autor, después de haberse
representado el resultado como de segura producción, hubiera dejado de actuar.
Contra la teoría de la probabilidad se afirma que deja sin valorar una parte esencial del
dolo:
a) El elemento volitivo, y que, por otra parte, no siempre la alta probabilidad de
producción de un resultado obliga a imputarlo a titulo de dolo (piénsese en las
intervenciones quirúrgicas de alto riesgo)
b) Parece, por ello, preferible la teoría de la voluntad, por cuanto, además de tener en
cuenta el elemento volitivo, delimita con mayor nitidez el dolo de la culpa.
30
Sin embargo, también contra ella se han formulado objeciones.
a) En primer lugar, porque presume algo que no se da en la realidad: que el autor se
plantea lo que haría, en el caso de que el resultado fuere de producción segura.
Ciertamente la teoría de la voluntad se basa en confrontar al delincuente con el resultado
cuando éste todavía no se ha producido, imaginándolo como efectivamente acaecido.
b) En segundo lugar, porque no siempre se puede demostrar un querer efectivo, ni aun en
los casos en que el autor se imagine el resultado como seguro. Incluso en el dolo directo
de segundo grado es suficiente con la representación de la necesaria producción del
resultado concomitante.
A pesar de estas objeciones, es preferible la teoría de la voluntad, porque, en última
instancia, todo el problema del dolo desemboca a la larga en “La demostración del querer
el resultado”, siendo insuficiente la simple representación de su probable producción. La
demostración de “ese querer” plantea, ciertamente, problemas de prueba en la práctica,
pero no por ello puede prescindirse de él.-
La doctrina se inclina por la teoría del consentimiento, con excepción de Gimbernat
que mantiene la de la probabilidad. Algún sector doctrinal, aun manteniendo la distinción
dolo eventual-imprudencia, considera que aquel debe incluirse en esta a efectos de
punición.
En realidad, el dolo eventual en tanto sea dolo, solo puede incluirse en el tipo de
injusto del delito doloso con todas sus consecuencias. Las dificultades para trazar las
fronteras entre dolo eventual e imprudencia han condicionado una jurisprudencia vacilante
que unas veces utiliza la teoría de la probabilidad y otras la del consentimiento.
Otra clasificación:
El artículo 11 del C.P. indica que delito doloso es cuando el resultado ha sido
previsto o cuando sin perseguir ese resultado, el autor se lo representa como posible y
ejecuta el acto. Nuestra legislación lo clasifica así: Dolo Directo y Dolo Indirecto.
DOLO DIRECTO: Es cuando la previsión y la voluntad se identifican completamente con

el resultado, (cuando el resultado ha sido previsto), llamado también dolo intencional o
determinado.
DOLO INDIRECTO: Es cuando el resultado que no se quería causar directamente y que
era previsible, aparece necesariamente ligado al hecho deseado y el sujeto activo ejecuta
el acto, lo cual implica una intención indirecta.
DOLO EVENTUAL: Surge cuando el sujeto activo ha previsto y tiene el propósito de

obtener un resultado determinado, pero a su vez preveé que eventualmente pueda ocurrir
otro resultado y aún así no se detiene en la ejecución del acto delictivo.
DOLO DE LESION: Cuando el propósito deliberado del sujeto activo es de lesionar, dañar
o destruir, perjudicar o menoscabar un bien jurídico tutelado.
DOLO PELIGROSO: Es cuando el propósito deliberado del sujeto activo no es

precisamente lesionar un bien jurídico tutelado, sino ponerlo en peligro. Ej. Agresión.
DOLO GENERICO: Está constituido por la deliberada voluntad de ejecutar un acto

previsto en la ley como delito.
DOLO ESPECIFICO: Está constituido por la deliberada voluntad de ejecutar un acto

previsto en la ley como delito.
DOLO IMPETU: Es cuando surge imprevisiblemente en la mente del sujeto activo como
consecuencia de un estado de animo.
DOLO DE PROPOSITO: Es el dolo propio que surge en la mente del sujeto activo con
relativa anterioridad a la producción del resultado criminoso, existe un tiempo más o
menos considerable, que nuestro Código denomina premeditación, como agravante
31
4. LA CULPABILIDAD
4. 1. CULPABILIDAD EN EL CAUSALISMO:
Para la dirección causalista, el tipo del hecho doloso y el culposo son idénticos
(acción, causalidad, resultado); la distinción entre delito intencional e imprudente no se
establece hasta llegar a (las formas de) la culpabilidad: es ahí donde se examina si la
voluntad del autor está dirigida al resultado típico (delito doloso) o no ( en este caso, si
aun no queriéndose el resultado se ha actuado sin observar la diligencia debida, habrá
imprudencia).
4. 2. CULPABILIDAD EN EL FINALISMO
Por su parte, Enrique Gimbernat Ordeig, expone: "El sistema finalista y el tradicional
coinciden en que ambos estructuran el delito en tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad;
difieren en cambio entre sí en el contenido que dan a esos elementos.” El finalismo,
distingue ya en el tipo entre delito doloso y culposo. Además de la causalidad entre
comportamiento y resultado, hay que examinar en el tipo el contenido de la voluntad: si el
autor quiso el resultado -y sólo entonces- habrá tipo doloso; si no fue ése el caso, habrá a
lo sumo -si se actuó negligentemente- un hecho imprudente.
4. 3. CAUSAS EXCLUYENTES DE CULPABILIDAD

En el derecho penal guatemalteco actualmente tiene vigente como causas de
inimputabilidad, a) El menor de edad; b) Quien en el momento de la acción u omisión, no
posea, a causa de enfermedad mental, de desarrollo psíquico incompleto o retardado o de
trastorno mental transitorio, la capacidad de comprender el carácter ilícito del hecho o de
determinarse de acuerdo con esa comprensión, salvo que el trastorno mental transitorio,
haya sido buscado de propósito por el agente. Conforme a dicha norma legal, todas ellas
responden a la idea de las eximentes de responsabilidad penal. La minoría de edad como
causa de inimputabilidad, está establecida buscando la seguridad jurídica, de un modo
tajante que no admite gradación. De tal modo que solo a partir de los dieciocho años se
puede responder y no antes a la responsabilidad penal, aunque en el caso concreto se
pudiera demostrar que el menor de esa edad tiene la capacidad de culpabilidad suficiente.
Algo similar sucede con la alteración en la percepción; aquí el legislador exige, sin
embargo, que la afección lo sea de nacimiento o desde la infancia y que tenga alterado
gravemente la conciencia de la realidad, con lo que se alude ya a un dato que afecta a la
capacidad de culpabilidad. Finalmente la enajenación y el trastorno mental transitorio
inciden de lleno en la capacidad de motivación y, con ello, se convierte en la causa de
inimputabilidad por excelencia.-
I. LA MINORIA DE EDAD:
La ley declara exento de responsabilidad penal al menor de 18 años. Por razones de
seguridad jurídica, el legislador guatemalteco ha optado por marcar un límite exacto,
dejando fuera del derecho penal al menor de 18 años que comete un delito, y el Organo
Jurisdiccional está obligado a remitirlo a un tribunal de menores para que se atienda su
caso. Esta actitud parece correcta por cuanto, cualquiera que sea la opinión que se tenga
sobre la bondad de dichos tribunales, está claro que los menores de 18 años no deber ser
objeto, en ningún caso, de pena.
Sin embargo el criterio utilizado por el legislador en la actualidad es criticable en
cuanto que, apenas se sobrepasan los 18 años, aunque solo sea un día, en el momento de
la comisión del hecho, el menor entra de lleno a enfrentar un proceso penal en el derecho
penal diseñado para adultos. Hay otras legislaciones más modernas que ya consideran al
menor de 16 años como sujeto de derecho penal, y han establecido que si el menor de 16
años, pero que por su estado se encuentra próximo a los 18 años, se le atenúa la pena o
se le permite al Tribunal que le imponga una medida de seguridad en el lugar de la pena
estipulada al delito, cosa que no sucede en nuestro país.
El problema de la criminalidad juvenil no es, sin embargo, un problema de
atenuación de la pena, sino un problema de adecuación del trámite procesal y del
tratamiento al menor transgresor. Está claro que, a partir de una determinada edad, se
debe responder de los hechos cometidos, pero no lo es con tanta claridad, el que un
delincuente primario de 19 años no puede ser tratado igual e internado en el mismo
establecimiento que un reincidente de 50 años. La falta de un derecho penal específico
32
para jóvenes delincuentes ( de 16 a 21 años) es una de las más lamentables lagunas de
nuestra legislación legal en general. La propuesta que ha de hacerse al Congreso de la
República, de que ponga en vigencia el Código de Menores es de carácter urgente, pues la
ley se encuentra en suspenso por tiempo definido. En la misma se fija la mayoría de edad
penal, acorde al derecho constitucional y a tratados internacionales en materia de los
derechos humanos del menor. En otras palabras, la ley que el Congreso de la República ha
dejado en suspenso por tiempo indefinido, toma de base los 18 años de la persona
transgresora de la norma penal y contempla la adopción de medidas reeducativas
sustitutivas de la pena para menores entre 18 y 21 años, y la forma como ha de ser
tratado aquél menor transgresor cuyas edades oscilen entre los 15 y los 18 años, la cual a
mi criterio es acorde a la realidad social, pues está creado en dicha ley, el derecho penal
juvenil acorde a nuestra realidad.-
II. ALTERACION EN LA PERCEPCION.-

Esta causa de inimputabilidad la encontramos en el artículo 22, del Código Penal, el
que dice que, no es imputable, quien en el momento de la acción u omisión, no posea, a
causa de enfermedad mental, de desarrollo psíquico incompleto o retardado o de trastorno
mental transitorio, la capacidad de comprender el carácter ilícito del hecho o de
haya sido buscado de propósito por el agente.-
Nuestra legislación no tiene contemplada la referencia a la sordomudez y considero
que es correcto, puesto que, conforme al código Civil, las perturbaciones mentales
transitorias no determinan la incapacidad de obrar, y quienes padezcan de ceguera
congénita o adquirida en la infancia, y los sordomudos tienen incapacidad civil para
ejercitar sus derechos, pero son capaces los que puedan expresar su voluntad de manera
indubitable.
III. LA ENAJENACION Y EL TRASTORNO MENTAL TRANSITORIO.

Pues bien, están exentos de responsabilidad penal, como se dijo con anterioridad,
los enajenados y a los que se halla en situación de trastorno mental transitorio, a no ser
que este haya sido buscado de propósito para delinquir.-
Ante todo, es necesario que se tome en cuenta, que lo que le interesa al derecho no
son tanto las calificaciones clínicas sino como se reflejó en el actuar.-
Es evidente que en ningún momento pueden trasladarse al campo del derecho las
polémicas y disquisiciones nosológicas que han tenido y tienen lugar en el ámbito
psiquiátrico, ya que ello, además de inútil y perjudicial para la administración de justicia, es
contraproducente para la psiquiatría, que tendría que adecuar su terminología a una
finalidad absolutamente distinta de la que le es propia. Por otra parte, debe tenerse en
cuenta que, a pesar del tiempo transcurrido desde que se iniciaron las primeras
clasificaciones de las enfermedades mentales, la actual nosología psiquiátrica no es todavía
un "corpus" teórico absolutamente consistente y cerrado, en el que cada concepto y
entidad nosológica estén perfectamente delimitados y tengan una acepción universalmente
válida. Vincular al jurista a los términos psiquiátricos supondría tanto como introducirle en
un mundo confuso y extraño en el que, sin ir más lejos, conceptos básicos como "psicosis"
y "neurosis" tienen un significado distinto al que se le suele dar en el lenguaje coloquial e
incluso al que permite su origen etimológico. En una palabra, resulta evidente que al juez,
al legislador, o al jurista no le interesa ni la nosología psiquiátrica ni tan siquiera el
diagnóstico en sí mismo, sino los efectos que sobre la conducta humana tiene una
determinada calificación clínica.-
Dicho esto, está claro que los conceptos: enfermedad mental, de desarrollo psíquico
incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, empleado en el artículo 23 del
Código Penal, no pueden entenderse como si se tratara de entidades nosológicas; y los
mismos han venido a sustituir los términos de loco o demente, y de imbécil o loco, que
empleaban los códigos penales antiguos. De todos modos, su redacción, que todavía
perdura, no supuso un cambio sustancial respecto a la situación anterior, puesto que se
sigue manteniendo una fórmula exclusivamente biológica, en tanto que solo tiene en
cuenta la anormalidad mental del sujeto a la hora de delinquir, sin hacer referencia para
nada al efecto psicológico que sobre la conducta tiene dicha anormalidad, téngase
presente que hoy es utilizado el calificativo de “discapacidad” existente en la persona que
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encuadra su conducta en la terminología antes referida y más modernamente se habla de
personas que tienen capacidad diferente a la nuestra.-
Si bien, el actual Código Penal guatemalteco, se estructura sobre un modelo
biológico puro, a la hora de su aplicación la doctrina y la jurisprudencia completan la
fórmula legal con una serie de referencias psicológicas, ya que en la actualidad se
considera preferible la aplicación de un modelo mixto, en el que, tras delimitar las bases
biológicas como punto de partida, se tienen en cuenta sus consecuencias psicológicas; así,
el Código Penal alemán, considera que, obra sin culpabilidad el que, al cometer el delito, es
incapaz de comprender su ilicitud o de actuar conforme a este conocimiento, a causa de
una perturbación de la conciencia, de debilidad mental, o cualquier otra grave
degeneración mental. En este caso la eximente se constituye por la presencia de una base
biológica (perturbación mental patológica, profunda perturbación de la conciencia,
debilidad mental o cualquier otra grave degeneración mental), y la adición de un efecto
psicológico determinado (la incapacidad de comprender la ilicitud del hecho o de actuar
conforme a esa comprensión)
IV. EL EFECTO PSICOLOGICO:

El efecto psicológico que, según la doctrina y la jurisprudencia, deben tener la
enajenación y el trastorno mental transitorio para eximir totalmente de responsabilidad
penal, equivale a la perturbación plena de las facultades psíquicas, que impide al sujeto
conocer la ilicitud de su comportamiento o determinar su actividad conforme a dicho
conocimiento. Si la perturbación no es plena, sino parcial, podrá venir en consideración
una eximente incompleta que lo regula el código penal en el artículo 26, donde la trata
como una circunstancia atenuante, Inferioridad síquica, al decir, que son circunstancias
atenuantes, las condiciones determinadas por circunstancias orgánicas o patológicas que
disminuyan, sin excluirla, la capacidad de comprender o de querer del sujeto.
El efecto psicológico tiene, por consiguiente, una doble limitación: ha de tratarse de
una perturbación de las facultades intelectuales o volitivas y esta perturbación debe
referirse a la comprensión de la ilicitud del hecho o a la capacidad de orientar la conducta
de acuerdo con dicha comprensión. A la luz de los actuales conocimientos psicológicos y
psiquiátricos, lo primero que parece sorprendente es que, a los efectos legales penales,
solo se tengan en cuenta los trastornos de la inteligencia y de la voluntad. Con ello, se
reduce toda la amplia gama psicopatología a dos sectores del psiquismo que si bien son
importantes, no son ni los únicos en los que se refleja una anomalía o enfermedad mental,
ni tampoco los únicos capaces de provocar efectos sobre la conducta humana. En este
sentido ya se vio cómo las alteraciones con carácter de psicopatologías de la percepción
pueden, al modificar la captación de la realidad, poner en marcha conductas voluntarias e
inteligentes y, además, enajenadas. Lo mismo puede suceder con las alteraciones de la
memoria, de la afectividad, del pensamiento, de la conciencia, etc., que, sin embargo, no
son directamente tenidas en cuenta o solo lo son en la medida en que inciden también en
las facultades intelectuales o volitivas.
Tampoco podemos pasar por alto las implicaciones en las alteraciones de la
motivación. La motivación, auténtico motor del ser humano y sin la cual difícilmente el
hombre se movilizaría, provoca con sus manifestaciones de psicopatologías como
conductas que si bien son inteligentes y voluntarias (como el comer, dormir o copular para
el hombre normal), no por ello son evitables por el propio sujeto. Sin embargo, no son
directamente tenidas en cuenta o solo lo son en la medida en que inciden también las
facultades intelectuales o volitivas. Todo lo que no sea reconducible al polo volitivo o
intelectual dejará de fundamentar una exención de responsabilidad penal por enajenación
o trastorno mental transitorio.-
La principal consecuencia de esta postura es que los trastornos de la afectividad,
característicos de las llamadas psicopatías, no pueden servir de base directamente a la
apreciación de la eximente de enajenación o trastorno mental transitorio, ni siquiera en su
vertiente de eximente incompleta. Se dice en la doctrina que las psicopatías se reputan
dolencias endógenas, pues se trata de anormalidades que acompañan al agente desde la
cuna (la anormalidad es de siempre y para siempre), están insitas en él, influyen en su
carácter, en su temperamento, en su vida vegetativa, en su afectividad, en la parte
emocional del sentimiento, y en el querer, haciendo sufrir a quienes las padecen y a
quienes conviven con estos. Pero, por regla general, constituyen un defecto permanente
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sin honduras y si afectan a la inteligencia, y el efecto o alteración no es profundo,
quedando en un segundo término; afirma la doctrina que, en la mayoría de los casos, se
trata de individuos totalmente imputables, que a veces, la psicología puede determinar la
disminución de la capacidad de raciocinio o de volición del sujeto y que, en casos todavía
más raros, merced a su asociación con otra enfermedad mental de mayor rango, o gracias
a degenerar en otras dolencias psíquicas de la que era leve manifestación de prólogo, se
halla en situación de absoluta inimputablidad, aunque naturalmente, no por la psicopatía
en sí, sino porque la personalidad levemente anormal del psicópata ha sido superada por
otra enfermedad superpuesta a la que se tenía predisposición y que reviste mucha mayor
trascendencia y gravedad.-
Asimismo, se insiste en la doctrina en que, de ordinario, las psicopatías, como
simples anomalías de la personalidad humana, solo pueden tener efectos de atenuar la
responsabilidad criminal, si se trata de psicopatías graves que afecten parcialmente a la
imputabilidad, es decir, a la inteligencia y voluntad del agente; si se trata de psicopatías
leves, que no afectan al intelecto ni a la voluntad, el psicópata se enfrenta al derecho
como sujeto raro y extravagante, pero plenamente imputable.-
Las razones de esta postura solo pueden comprenderse al considerar el fundamento
sobre el que se basa el concepto de culpabilidad, que incluye como presupuesto la
imputabilidad o capacidad de culpabilidad que, a su vez, acoge la enajenación y el
trastorno mental transitorio como causas de exclusión de la responsabilidad penal. El
concepto de culpabilidad del actual derecho penal se basa en aquellos supuestos de la
psicología clásica, en gran medida ya precitados, que consideraban al hombre con
capacidad de elegir entre un abanico de haceres posibles y, por lo tanto, de poder actuar
de un modo distinto a como realmente actuó; es decir, se fundamenta en la libertad del
ser humano. Si en uso de esta libertad, el hombre se decide por cometer un delito,
sabiendo que lo es y pudiendo abstenerse de cometerlo, será culpable de este delito; de
aquí se deriva que solo el conocimiento del carácter delictivo del hecho y la voluntad de
cometerlo pueden servir de base al juicio de culpabilidad. La imputabilidad, por otros
llamada capacidad de culpabilidad, se convierte así en el presupuesto de la declaración de
culpabilidad, de tal forma que solo el que conozca el carácter ilícito del hecho cometido y
pueda actuar de acuerdo con dicho conocimiento puede ser declarado culpable y, enn
consecuencia, castigado con una pena.-
Actualmente se rechaza este criterio tradicional que considera que la culpabilidad
radica en la posibilidad que tuvo el autor para actuar de modo distinto a como realmente
lo hizo, máxime si tenemos en cuenta que las conductas humanas son, la mayoría de las
veces, más producto de motivaciones absolutamente determinantes que de decisiones
"libremente" tomadas.-
Se entiende que lo decisivo para la culpabilidad no es que el individuo pueda optar
entre varios haceres posibles, sino que tiene que optar por evitar uno determinado, que
es, precisamente, aquel que prohibe la norma penal. Ahora bien, para que el individuo se
vea, de algún modo, motivado para no realizar el comportamiento prohibido por la norma
penal, tiene que darse una relación previa, entre esta y el individuo en cuestión, en virtud
de la cual el mandato establecido por la norma penal se eleva al seno de la conciencia del
individuo y se convierte en motivo determinante de su conducta. Solo cuando se establece
esa relación previa entre la norma penal y el individuo que la infringe con su
comportamiento, puede hablarse de culpabilidad, porque solo entonces sabe el individuo
que tiene que abstenerse de realizar una conducta determinada: La que prohibe la norma
penal. Esto nos lleva a ubicar la culpabilidad, inmersa en el proceso de socialización que el
individuo inicia con la educación en el ámbito familiar y se continúa durante toda la vida,
con la introyección de las exigencias sociales y como una atribución del hecho a su autor,
que permite hacerle responder por él. Desde los conocimientos psicológicos, psiquiátricos y
sociológicos actuales, resulta evidente que la conducta humana, normal o patológica,
individual o grupal, solo es inteligible cuando se analiza dentro del contexto sociocultural
en que se da; dicho contexto es el fondo que sirve de contraste para captar y clarificar
esas acciones concretas. Es obvio que el concepto de culpabilidad no puede ser entendido
en sí mismo, sino enmarcado dentro de una historia de valores referidos a una estructura
sociocultural determinada; solo así adquiere sentido. No creemos que sea necesario insistir:
una conducta será culpable, o no, dependiendo del grupo social y, sobre todo, del modelo
cultural donde se realiza.
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Y esto es así porque el individuo, al actuar, los hace dentro de un contexto
sociocultural que le modela, al imponerle su sistema de valores, las metas deseables y los
medios cómo conseguirlas y, para integrarse en él, interioriza las normas hasta hacerlas
propias, incluidas, lógicamente, las penales. Hablaremos de culpabilidad ante la violación
de las normas penales en la medida en que el individuo haya llegado a internalizar, por
medio de este proceso socializador, el contenido material de dichas normas; por el
contrario, cuando esa internalización no haya tenido lugar o haya surgido cualquier defecto
o alteración del proceso de socialización, podrá excluirse la culpabilidad y con ella el
castigo, aunque se hayan violado esas normas o pautas de comportamiento. Para la
psiquiatría y la psicología actuales, tan importantes son las facultades psíquicas individuales
como los procesos de socialización que condicionan el actuar humano. En consecuencia,
cualquier alteración o defecto en estos procesos deben ser tenidos muy en cuenta a la
hora de la formulación de un juicio de valor sobre una actuación determinante, cualquiera
que sea la naturaleza que se atribuya a dicho juicio. De todo lo expuesto en el presente
epígrafe acerca de la determinación del efecto psicológico de la enajenación y del trastorno
mental transitorio, se deduce que no hay por qué limitar el efecto psicológico a los
defectos o alteraciones de la inteligencia o de la voluntad; al contrario, tanto los trastornos
de otros sectores del psiquismo como cualquier factor, incluso biográfico, que incida en los
procesos de socialización deben y pueden ser tenidos presentes al hacer el correspondiente
juicio acerca de la imputabilidad o capacidad de culpabilidad del individuo que haya
infringido las normas penales, bien como causa de exclusión de su capacidad de
culpabilidad, bien como circunstancia modificativa de la misma.
Los conceptos de enajenado y de trastorno mental transitorio.

En relación con el concepto de enajenado hay que advertir, en primer lugar, que en
ningún manual o texto académico usual se utiliza este término como un concepto
psiquiátrico definido o siquiera habitual en el lenguaje psiquiátrico técnico o profesional,
por lo que poco puede ayudar la psiquiatría en su interpretación. Hay, pues, una absoluta
falta de correspondencia entre la terminología penal y la psiquiátrica, en este punto.
Desde un punto de vista etimológico, tampoco se llega a mejores resultados por
cuanto, en este sentido, enajenado es el que no es dueño de sí mismo o aquel cuyos actos
resultan extraños o ajenos a su personalidad. Realmente es difícil, por no decir imposible,
reconducir a este término toda la amplia gama de trastornos y enfermedades psíquicas
que pueden influir en la imputabilidad penal de un individuo. Algunos psiquíatras forenses
se han esforzado por encontrar un paralelismo entre los conceptos de enajenado y de
enfermedad mental, sin reparar que cada uno de ellos ha sido elaborado con finalidades
distintas y en función de necesidades prácticas diversas también. Así, por ejemplo, nadie
dudaría en considerar, a efectos penales, como enajenado a un oligofrénico profundo, sin
que por ello tenga que ser considerado siempre y en todo caso como un enfermo mental
propiamente dicho. Una vez más hay que repetir que, desde el punto de vista
juridicopenal, lo importante no es una determinada calificación clínica, sino su reflejo en el
actuar humano. Por todo ello, puede considerarse, en cierto modo, como una ventaja de la
regulación penal en cuanto a que no utilice ese término "enajenado", el cual sí lo
encontramos en otras legislaciones, pues el mismo es considerado como un término
ambiguo, que sería en todo caso un problema a la hora de definir la primera y principal
causa de inimputabilidad.-
Por lo que, el considerarla se estaría dejando en la más absoluta libertad al jue para
poder calificar como de "enajenado" todas aquellas manifestaciones psicopáticas y defectos
o alteraciones del proceso de socialización, relevantes en orden a la determinación de la
imputabilidad de un individuo, y se libera, al mismo tiempo, al psiquiatra de la servidumbre
de tener que adaptar su terminología científica a la terminología legal. Sin embargo, la
jurisprudencia ha negado la posibilidad de incluir las psicopatías en el concepto de
enajenado, por la falta de incidencia de la psicopatía en las facultades intelectivas y
volitivas. Algo parecido al término "enajenado" que no tiene contemplado el Código Penal
sucede con el término "trastorno mental transitorio". En la doctrina penal, dichos términos
son concebidos como dos estados psicológicamente idénticos, que se distinguen por el
carácter permanente del primero y fugaz del segundo. El trastorno mental transitorio se
presenta, pues en lo que se refiere a su efecto psíquico sobre el agente, como una
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situación idéntica a la enajenación mental; el sujeto que sufre dicho trastorno mental
equivale a un enajenado que lo fuera por poco tiempo.-
El origen esencial de dicha situación se considera que es una reacción del sujeto a
una causa externa. En este sentido, la interpretación que se hace del trastorno mental
transitorio coincide con síndromes tan dispares como las llamadas reacciones exógenas de
Bonhoeff y las reacciones vivenciales anormales.-
De acuerdo con esta interpretación, pueden incluirse en esta eximente las
reacciones psicógenas como la depresión reactiva, la reacción explosiva y la reacción en
cortocircuito, la reacción histérica, la reacción paranoica, etc., siempre que tengan
intensidad suficiente como para producir una grave perturbación del psiquismo. En este
grupo también podrán incluirse las auténticas neurosis, aunque estas, por su carácter
duradero y de desarrollo, más bien pudieran subsumirse en el concepto de enajenado. Una
parte importante de la doctrina y la jurisprudencia considera necesaria una base patológica
o fondo patológico en el individuo para poder apreciar la eximente de trastorno mental
transitorio. Según esta teoría, la reacción psicógena solo tendrá efecto eximente cuando
esté condicionada por una base morbosa constituida, por ejemplo, por una enfermedad
somática, una neurosis, etc. Tal exigencia parece en cierta medida justificada por cuanto el
trastorno mental transitorio es, muchas veces, una reacción anómala vivencial,
condicionada por una personalidad patológicamente alterada. Pero no se puede generalizar
hasta el punto de exigir en todo caso esta base patológica, pues ello supondría tanto como
denegar toda eficacia eximente a los estados pasionales o emocionales que, en ocasiones,
pueden alcanzar un efecto psicológico idéntico al de un trastorno mental transitorio, sin
que para ello sea precisa la presencia de base patológica alguna.-
A esta opinión no se opone el hecho de que el Código Penal, de modo general,
considere como simple circunstancia atenuante actuar en un estado de arrebato u
obcecación, al decir la norma en su artículo 26, son circunstancias atenuantes: Estado
emotivo: Obrar el delincuente por estímulos tan poderosos que, naturalmente, hayan
producido arrebato u obcecación. Porque aquí lo que se plantea es un problema de
gradación y en la medida en que el arrebato u obcecación alcance el grado de un trastorno
mental transitorio, deberá estimarse esta eximente, del mismo modo que el miedo y la
fuerza, cuando alcanzan el grado de insuperable o de irresistible, son considerados
también por el código penal como eximentes. (Arto. 25, Son causas de inculpabilidad,
Miedo invencible: Ejecutar el hecho impulsado por miedo invencible de un daño igual o
mayor, cierto o inminente, según las circunstancias).-
No es, por consiguiente, un problema de fondo patológico lo que aquí se ventila,
sino uno de intensidad de la reacción. Lo mismo cabe decir de la embriaguez y otros
estados de intoxicación, que también pueden producir un trastorno mental transitorio,
siempre que alcancen el grado y la intensidad necesarios, sin que tenga, por ello, que ser
el individuo un bebedor habitual o un alcoholómano. La posición que muestra la
jurisprudencia al excluir del trastorno mental transitorio los estados pasionales y la
embriaguez, se debe más a una prevención defensista frente a estas situaciones que a una
conclusión psicopatológicamente fundada (sobre las relaciones entre culpabilidad y
prevención general).-
Las consecuencias jurídicas y su crítica desde el punto de vista psiquiátrico. Dentro
de las eximentes en el Código Penal se encuentra en el artículo 23 que no es imputable:
Quien en el momento de la acción u omisión, no posea, a causa de enfermedad mental, de
desarrollo síquico incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, la capacidad de
comprender el carácter ilícito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa
comprensión. Son circunstancias que modifican la responsabilidad penal, y se tienen como
circunstancia atenuante, conforme el artículo 26, la Inferioridad síquica: Las condiciones
determinadas por circunstancias orgánicas o patológicas que disminuyan, sin excluirla, la
capacidad de comprender o de querer del sujeto. Ahora bien, qué sucede cuando se
determina esta eximente en alguna persona responsable de un hecho delictivo, es lógico
que el Juez debe decretar su internamiento en uno de los establecimientos destinados a
los enfermos de aquellas clases del cual no podrá salir, sin previa autorización del mismo
Juez.-
Como se ve, se trata de una medida que el Código Procesal impone con carácter
preceptivo para el sujeto activo del delito, (no para el que hubiera actuado en situación de
trastorno mental transitorio). En principio, esta medida tiene que ser acordada
37
obligatoriamente por el Tribunal. Este carácter obligatorio de la medida de internamiento
dificulta una mínima eficacia terapéutica, reduciendo y matizando negativamente las
actuales posibilidades del tratamiento psiquiátrico.-
Del internamiento del enfermo mental en contra de su voluntad se ha dicho por
algún psiquiatra que es crimen contra la humanidad, similar en todo a la esclavitud.
También las corrientes psiquiátricas actuales, máxime la antisiquiatria, han hecho del
internamiento del enfermo mental el blanco favorito de sus críticas más demoledoras.-
Si la finalidad de la medida es la curación del enfermo mental, su imposición, cuando no
sea necesaria para la curación o sea incluso inútil, significa pura y simplemente represión y
convierte a la medida de internamiento obligatorio en una especie de prisión por tiempo
indeterminado, que puede ser perpetua.-
Piénsese, por ejemplo, en los oligobrénicos que no pueden ser curados, me
pregunto, que sentido tiene aquí el internamiento. Por otra parte, en la mayoría de los
casos, desde el punto de vista terapéutico, es suficiente incluso con un tratamiento
ambulatorio, siendo el internamiento contraproducente y contrario a los más elementales
principios de la moderna terapéutica psiquiátrica.-
Más insostenible era aún, si cabe, que dependiese del Tribunal el tiempo de
duración del internamiento, sin que en su decisión tuviera que requerir dictámenes
médicos o basarse en ellos, lo que, teóricamente, podía llevar a la posibilidad de que el
internamiento se prolongara, aunque desde el punto de vista clínico el sujeto estuviera
curado. Posibilidad que se convertía en hecho con harta frecuencia.-
En el fondo de este planteamiento latía la idea de que el enfermo mental es siempre
un ser peligroso que hay que encerrar y separar del resto de la sociedad, tanto más
cuando ha cometido un delito. Parece, pues, que los conceptos de enfermedad mental y
peligrosidad están, en la práctica jurídica, más unidos de lo que un análisis precipitado y
puramente teórico del tema pueda dar a entender. El internamiento obligatorio del
enfermo mental que ha cometido un delito se convierte así en un sustitutivo de la pena,
con la misma finalidad aflictiva y defensista que esta. Para ello se mitifica la peligrosidad
del enfermo mental, exagerando su importancia cualitativa y cuantitativa, haciendo de ella
el pretexto para imponer medidas esencialmente represivas y no curativas, por más que
los actuales conocimientos psiquiátricos demuestren que la peligrosidad permanente de
algunos enfermos mentales es muy reducida y muy pocos, en efecto, son los casos de
internamiento obligatorio justificado por la peligrosidad del enfermo.-
Con esto no queremos decir que el internamiento involuntario del enfermo mental
no sea indicado en algunos casos y no sea el medio adecuado para proteger al individuo o
a la sociedad de ciertos problemas; pero, como dice Szasz: "lo que debemos preguntarnos
no es si la reclusión protege o no protege a la comunidad de los pacientes mentales
peligrosos", sino más bien "cuál es el peligro contra el que la protege y por qué medios lo
hace". La historia demuestra -sigue diciendo el mismo autor "que ciertas personas son
recluidas en hospitales psiquiátricos no porque sean peligrosas, ni porque estén
mentalmente enfermas, sino porque son los chivos emisarios de la sociedad, cuya
persecución es justificada por la propaganda y la retórica psiquiátrica".
4. 4. EL TIPO CULPOSO
4.5. Estructura del tipo culposo
4.6. El tipo objetivo
4.7 El tipo subjetivo
4. 8. RESPONSABILIDAD POR EL RESULTADO VERSARI RE ILLICITA

La "causa causae est causa causati", (lo que es causa de la causa es, a su vez,
causa), como principio o fundamento de la imputación (responsabilidad), ya lo
observamos, es insuficiente y hasta inconstitucional. Es penar a una persona por el
resultado, sin que ese resultado le sea imputable, cuando menos, al sujeto a título de
culpa. Responde a una institución del derecho penal primitivo ( versari in re ilícita).
"...Según el principio del versari in re ilícita, "es conceptuado autor el que, haciendo
algo no permitido, por puro accidente causa un resultado antijurídico, (Kollman)...Según
esta opinión, el que bebe alcohol (en forma voluntaria y no por error o accidente) en forma
que se produce una perturbación profunda de la actividad consciente- asimilable a la
enajenación mental- y en ese estado mata o hiere a alguien, debe ser penado como autor
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de un homicidio o de unas lesiones dolosas, porque el estado de inimputablidad no se le
computa, en razón de que lo quiso, y, como conforme al principio versari in re ilícita "el
que quiso la causa quiso el efecto", no queda otra alternativa que sancionarle de ese
modo...Se ha dicho que la conducta en que consiste ese injusto no es libre "en acto", pero
es libre "en su causa", por lo cual...el dolo o la culpa del injusto debe trasladarse a la
voluntad del sujeto presente en el momento de colocarse en estado de culpabilidad..."
4. 9. LA PRETERINTENCIONALIDAD
Ha sido rechazada la responsabilidad objetiva, es necesario que toda
responsabilidad penal descanse en una relación de dolo o culpa entre el agente y el
resultado; el simple nexo de causalidad no puede dar lugar al nacimiento de la
responsabilidad penal.
Dentro de este contexto, según algunos autores, se violenta el principio de
culpabilidad en los delitos preterintencionales, en los que la intención del sujeto de
producir cierto resultado delictivo es superado por el resultado efectivamente ocasionado,
por ejemplo en caso de la muerte a causa de un aborto o la causación de la muerte a
causa de un secuestro extorsivo etc. No obstante, en tales hipótesis en realidad no
violentan el principio de culpabilidad, sino que ambos son hipótesis de una consecuencia
especial del hecho; en todo caso, se requiere en cuanto al resultado que el mismo sea,
cuando menos, imputable a título de culpa. En doctrina se ha llamado a estas figuras
"complejas", en virtud de que si ellas no existieran, sería menester aplicar las reglas del
concurso ideal de delitos. En ellos se mezcla el dolo y la culpa, como por ejemplo en el
homicidio preterintencional (o el abandono de incapaces con resultado muerte), o se
mezclan dos figuras culposas, como la penalización de la culpa del desastre y de la muerte.
4. 10. FASES DE LA REALIZACIÓN DEL DELITO
4. 12. LA ITER CRIMINES

En Derecho Penal se conoce como Iter Ciminis a la vida del delito desde que nace
en la mente de su autor hasta la consumación, esta constituido por una serie de etapas
desde que se concibe la idea de cometer el delito hasta que el criminal logra conseguir lo
que se ha propuesto, dichas etapas puede tener o no repercusiones jurídico penales y se
dividen en fase interna y fase externa del iter criminis.
Fase Interna: Esta conformada por las llamdas “voliciones criminales” que no son mas
que las ideas delictivas nacidas en la mente del sujeto activo, que mientras no se
manifiesten o exterioricen de manera objetiva no implica responsabilidad penal, ya que la
mera resolución de delinquir no constituye nunca un delito. Este estadío del inter criminis
se basa en el principio de “el pensamiento no delinque”.
Fase externa: LA fase externa del iter criminis comienza cuando el sujeto activo
exterioriza la conducta tramada durante la fase interna, en este momento principia a
atacar o a poner en peligro un bien jurídico protegido a través de una resolución criminal
manifiesta nuestro Código Penal reconoce expresamente dos formas e resolución criminal
una individual, la proposición art. 17 del C.P. cuando el que ha resuelto cometer un delito
invita a otra o a otras personas a ejecutarlo; y la colectiva, la conspiración art. 17 CP
cuando dos o más personas se conciertan para cometer un delito.
4. 13. LA CONSUMACIÓN
El delito es consumado cuando ocurren todos los elementos de su tipificación
realizando voluntariamente actos propios del delito y configurando los elementos que lo
integran, lesionando o poniendo en peligro el bien jurídico objeto de protección penal y se
sancionará de acuerdo con el art. 62 del C.P:
4. 14. LA TENTATIVA
Ha tentativa cuando con el fin de cometer un delito se comienza su ejecución por
actos externos, idóneos, y no se consuma por causas independientes de la voluntad del
agente, el sujeto activo mantiene la finalidad de cometer el delito, esta finalidad se
identifica plenamente con la “intencionalidad” de tal manera que sólo cabe en los delitos
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dolosos, ya que en los delitos culposos existe ausencia de volunta intencional, los actos
encaminados a la ejecución del delito deben ser idóneos y dirigidos a la perpretación del
mismo, se sanciona de acuerdo a los arts. 63 y 64 del C.P.
4. 15. LA TENTATIVA IMPOSIBLE

Si la tentativa se efectúa con medios normalmente inadecuados o sobre un objeto
de tal naturaleza que la consumación del hecho resulta absolutamente imposible, el autor
solamente quedará sujeto a medidas de seguridad. En este caso no obstante la voluntad
del sujeto activo, el delito no puede llegar a consumarse nunca, porque las medidas que
utiliza son inadecuadas (envenenamiento con azúcar) o porque el objeto sobre que recae
la acción hace imposible la consumación del hecho (pretender matar a un muerto), en este
caso la ley supone evidentemente un indicio de peligrosidad en el sujeto activo y ordena
las medidas de seguridad correspondientes.
4. 16. EL DESISTIMIENTO
Cuando comenzada la ejecución de un delito el autor desiste voluntariamente de
realizar todos los actos necesarios para consumarlos. Solo se le aplicará sanción por los
actos ejecutados, si estos constituyen delitos pos sí mismos. No hay que confundirlo con el
desistimiento procesal, aquí se trata de que el sujeto activo a pesar de que puede
consumar el delito y habiéndolo iniciado desiste voluntariamente de consumarlo, entonces
su conducta es impune a menos que de los actos realizados se desprenda la comisión de
otro delito el cual deba sancionarse.
5. LA AUTORÍA Y PARTICIPACIÓN
5. 1. EL AUTOR
Concepto unitario de autor: los sujetos que prestan una contribución causal a la
realización del tipo, con independencia de la importancia que corresponda a su
colaboración para el conjunto del hecho. Bajo este punto de vista prevalece el criterio de
causalidad, reservando al Juez el castigo de cada uno de los cooperadores según la
intensidad de su voluntad criminal y la importancia de su contribución al hecho.
Concepto dualista: Cuando varias personas participan de un hecho punible, entre
autoría como forma de participación principal y complicidad e inducción como formas de
participación secundaria.
Teorías de la participación:
a. Teoría objetiva de la participación: Según esta corriente autor es quien comete por
si mismo la acción típica, mientras que la sola contribución a la caución del resultado
mediante acciones no típicas no puede fundamentar autoría alguna (prestar el arma para
el homicidio), desde el punto de vista de esta teoría la inducción y la complicidad son
categorías que amplían la punibilidad a acciones que quedan fuera del tipo ya que con este
criterio solo podría sancionarse al que por sí mismo mata lesiona o roba. Para esta teoría lo
importante es establecer si el sujeto realizó o no la acción típica para así considerarlo como
autor.
b. Teoría subjetiva de la participación: para esta teoría es autor tode aquel que ha
contribuido a causar el resultado típico, sin necesidad de que su contribución al hecho
consista en una acción típica, desde este punto de vista, también el inductor y el cómplice
son en sí mismo autores, toda vez que el sujeto que prestó el ama homicida, contribuyó
con el resultado típico, aunque no realizara en forma directa la acción homicida, para esta
teoría no interesa el grado de contribución que un sujeto tuvo en la comisión de un delito,
basta con su intención delictiva y su contribución aún mínima en el hecho para ser
considerado autor.
c. Teoría del dominio del hecho: Según esta teoría la actuación del sujeto en el delito
puede darse como autor, en el supuesto de que el sujeto domine el hecho o bien como
cómplice en el caso de que se coopere en la realización de un delito, en tanto que la
inducción se constituye en una forma de participación secundaria por la cual un sujeto
provoca o crea en otra la resolución de cometer un delito, entonces autor es quien como
figura central del suceso, tiene el dominio del hecho conductor conforme a un plan y de
esta manera está en condiciones de frenar o no, según su voluntad, la realización del tipo.
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5. 2. LA AUTORÍA MEDIATA
Se manifiesta como dominio de la voluntad, que consiste en dominar el hecho a
través del dominio de la voluntad de otro.
Para la existencia de la autoría mediata es indispensable la participación de dos o
más personas, toda vez que será indispensable la participación de dos o más personas,
toda vez que será indispensable la presencia de un sujeto que domina el hecho (llamado
autor mediato) y otro sujeto que es utilizado por el autor mediato para la realización del
delito (instrumento). La participación del autor mediato y el instrumento es indispensable
para esta forma de autoría, solo que en esta forma de autoría no puede haber acuerdo
común entre determinado e instrumento. La autoría mediata no se diferencia de la
inmediata desde el punto de vista de la causalidad: tanto laacción del autor inmediato
como el autor mediato deben esta en relación de causalidad con la realización de hecho
típico. La diferencia entre ambas formas de autoría ésta en el modo como el autor mediato
contribuye al resultado. Lo hace mediante el acto de conectar para la ejecución de la
acción típica de una tercera persona. Conforme lo anterior se puede afirma que mientras la
autoría inmediata identifica al sujeto que realiza la acción con su propia mano, la autoría
mediata requiere la presencia de dos o más personas, una quien tiene el dominio del
hecho a través del dominio de la voluntad de otra persona que es utilizada como
instrumento Es indispensable que entre autor mediato e instrumento no exista acuerdo en
común en cuanto a la realización del delito, toda vez que de haber acuerdo el instrumento
dejara de ser tal para convertirse en coautor.
Clases de autoría mediata:

Autoría mediata con instrumento inimputable: En forma de autoría mediata
aparece cuando el autor mediato utiliza a un menor o a un inimputable como instrumento,
para realizar por su medio, el tipo penal.
Autoría mediata con instrumento sometido a error: Bajo esta forma de
autoría mediata, dentro de otros podemos analizar dos supuestos que son, el de la autoría
mediata que existe cuando el autor mediato hace caer en error al instrumento o bien
cuando el autor mediato se aprovecha del error en que se encuentra el instrumento.
Autoría mediata con instrumento sometido a coacción: La autoría mediata
puede presentarse en aquellos casos en los que el determinado cra o se aprovecha de un
estado de coacción en que se encuentra el instrumento. Poco importa, en tales hipótesis,
que sea el mismo autor mediato quien haya producido la causa de inculpabilidad en que
consiste la coacción, o simplemente que se aproveche de un estado de inculpabilidad por
coacción creada por un tercero.
5. 3. LA COAUTORÍA
Se caracteriza por la intervención igualitaria, más o menos, de dos o mas personas
todas como autores inmediatos, sin que sus conductas dependan de la acción de un
tercero, bien que realicen las mismas acciones o bien que se dividan las necesarias para la
comisión del hecho. Pueden ser coautores también a pesar de que uno sea autor material,
el que haya ejecutado materialmente los actos propios del delito, y otro autor intelectual,
el instigador que ha ideado y planificado la comisión del delito, lo importante es que ambos
tengan la misma responsabilidad penal dentro del asunto. Es importante que el ejecutor o
autor material tenga la plena conciencia de que el acto que realiza es delictivo, de lo
contrario, entonces la responsabilidad penal recaerá en el autor intelectual únicamente.
5. 4. LA PARTICIPACIÓN
La participación es intervención en un hecho ajeno. El partícipe se halla en una
posición secundaria respecto al autor. El hecho principal pertenece al autor, no al partícipe.
Este no realiza el tipo principal sino un tipo dependiente de aquél. Puede consistir
en una conducta de inducción o de cooperación. El inductor a un homicidio no “mata”, no
realiza el tipo de homicidio, sino sólo el tipo de inducción a homicidio, que consiste en
determinar a otro a que “mate”. Existen dos teorías principales que tratan de explicar el
fundamento del castigo de la participación:
1. Teoría de la corrupción o de la culpabilidad
2. Teoría de la causación o del favorecimiento
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Según la primera, el partícipe es castigado por convertir a otra persona en
delincuente o contribuir a hacerlo. Esta teoría considera esencial que el partícipe haga o
contribuye a hacer al autor “culpable” del hecho.
La teoría de causación o del favorecimiento, en cambio, ve el desvalor de la
participación en el hecho de que causa o favorece la lesión no justificada de un bien
jurídico por parte del autor. No es importante aquí que el autor obre o no culpablemente,
sino basta la causación o favorecimiento e un hecho antijurídico del autor por parte de un
partícipe que actúa culpablemente.
6. LA IMPUTABILIDAD Y SU ASPECTO NEGATIVO

Concepto
Como ya habíamos expuesto, la capacidad psíquica, dado que el delito es una
conducta, puede influir en los diferentes estratos del análisis, así la incapacidad psíquica,
en determinado momento puede eliminar la conducta, o bien la tipicidad {en los casos de
error de tipo, psíquicamente condicionado}, o en al antijuricidad {es necesario que quien
actúa a su amparo reconozca los elementos de la situación objetiva de la justificación, lo
que requiere cierta capacidad psíquica}, en la culpabilidad se requiere de un cierto grado
de capacidad psíquica que le haya permitido disponer de un cierto grado de determinación.
Para poder imputar a un sujeto un reproche de injusto, la capacidad psíquica que se
requiere es la necesaria para que le haya sido posible comprender la naturaleza del injusto,
de lo que hacía y que le haya podido permitir adecuar su conducta conforme a esa
comprensión de la antijuricidad. "...Quien padece una psicosis delirante, que le lleva a un
delirio de referencia en que cree que el vecino le esta matando con polvos venenosos,
cuando el pobre hombre está matando hormigas en su jardín, no puede ser reprochado
por su conducta de agredir al vecino porque no puede exigírsele que comprenda la
antijuricidad de la misma. Por otro lado quien comprende la antijuricidad de su conducta,
pero no puede adecuarla a la comprensión de la antijuricidad, porque no tiene capacidad
psíquica para ello, tampoco puede ser reprochado por su injusto: el que padece una fobia
a los insectos, sabe que es injusto empujar ancianas por la calle, pero si ha visto una
cucaracha y eso le desencadena un pánico incontenible, no podrá adecuar su conducta a la
comprensión de la antijuricidad, por mucho que razonando se percate de que su miedo no
tiene una causa real y de que empujar a una anciana en esas circunstancias es un acto
deplorable y malvado.
La imputabilidad o capacidad de culpabilidad. Bajo este término se incluyen aquellos
supuestos que se refieren a la madurez psíquica y a la capacidad del sujeto para motivarse
(edad, enfermedad mental, etc.) Es evidente que si no se tienen las facultades psíquicas
suficientes para poder ser motivado racionalmente, no puede haber culpabilidad.-
6. 1. ACCIONES LIBERAE IN CAUSA

Para que exista delito, en un mismo momento, la conducta debe ser típica,
antijurídica y culpable. No obstante, cuando en forma intencional (voluntaria), antes de la
realización de la conducta, el sujeto trata de excluir alguno de estos elementos,
procurándose una inimputabilidad (excusa) (o bien para facilitarse la comisión del hecho),
el ordenamiento jurídico establece que se retrotrae en el tiempo (a la actio praecedens) el
elemento o la culpabilidad faltante. La "actio libera in causa" ocurre cuando en el
momento de la acción faltan los presupuestos requeridos por los respectivos tipos penales
y si el agente ha producido voluntariamente la exclusión del elemento faltante, para
realizar el hecho punible en estado de incapacidad.
6. 2. ASPECTO NEGATIVO: INIMPUTABILIDAD

La inimputabilidad tiene dos niveles, el primero es la incapacidad de comprensión de
la antijuridicidad, lo que elimina la culpabilidad porque cancela la posibilidad exigible de
comprensión de la antijuridicidad; la segunda es la incapacidad para autodeterminarse
conforme a la comprensión de la antijuridicidad, elimina la culpabilidad porque estrecha el
ámbito de autodeterminación del sujeto.
6. 3. EXIMENTES DE RESPONSABILIDAD PENAL

Este es uno de los elementos negativos del delito, el cual tiene como consecuencia
eliminar la responsabilidad penal del sujeto activo.
42
En la doctrina científica del Derecho Penal, las causas de justificación son el negativo de la
antijuricidad o antijuricidad como elemento positivo del delito, y son aquellas que tienen la
virtud de convertir en lícito un acto ilícito, es decir, que cuando en un acto delictivo
aparece una causa de justificación de lo injusto, desaparece la antijuricidad del delito
(porque el acto se justifica), y como consecuencia se libera de responsabilidad penal al
sujeto activo.
6. 4. CAUSAS DE INIMPUTABILIDAD
En el derecho penal guatemalteco actualmente tiene vigente como causas de
inimputabilidad, a) El menor de edad; b) Quien en el momento de la acción u omisión, no
posea, a causa de enfermedad mental, de desarrollo psíquico incompleto o retardado o de
trastorno mental transitorio, la capacidad de comprender el carácter ilícito del hecho o de
haya sido buscado de propósito por el agente. Conforme a dicha norma legal, todas ellas
responden a la idea de las eximentes de responsabilidad penal. La minoría de edad como
causa de inimputabilidad, está establecida buscando la seguridad jurídica, de un modo
tajante que no admite gradación. De tal modo que solo a partir de los dieciocho años se
puede responder y no antes a la responsabilidad penal, aunque en el caso concreto se
pudiera demostrar que el menor de esa edad tiene la capacidad de culpabilidad suficiente.
Algo similar sucede con la alteración en la percepción; aquí el legislador exige, sin
embargo, que la afección lo sea de nacimiento o desde la infancia y que tenga alterado
gravemente la conciencia de la realidad, con lo que se alude ya a un dato que afecta a la
capacidad de culpabilidad. Finalmente la enajenación y el trastorno mental transitorio
inciden de lleno en la capacidad de motivación y, con ello, se convierte en la causa de
inimputabilidad por excelencia.-
La Minoría de Edad:
La ley declara exento de responsabilidad penal al menor de 18 años. Por razones de
seguridad jurídica, el legislador guatemalteco ha optado por marcar un límite exacto,
dejando fuera del derecho penal al menor de 18 años que comete un delito, y el Organo
Jurisdiccional está obligado a remitirlo a un tribunal de menores para que se atienda su
caso. Esta actitud parece correcta por cuanto, cualquiera que sea la opinión que se tenga
sobre la bondad de dichos tribunales, está claro que los menores de 18 años no deber ser
objeto, en ningún caso, de pena. Sin embargo el criterio utilizado por el legislador en la
actualidad es criticable en cuanto que, apenas se sobrepasan los 18 años, aunque solo sea
un día, en el momento de la comisión del hecho, el menor entra de lleno a enfrentar un
proceso penal en el derecho penal diseñado para adultos. Hay otras legislaciones más
modernas que ya consideran al menor de 16 años como sujeto de derecho penal, y han
establecido que si el menor de 16 años, pero que por su estado se encuentra próximo a los
18 años, se le atenúa la pena o se le permite al Tribunal que le imponga una medida de
seguridad en el lugar de la pena estipulada al delito, cosa que no sucede en nuestro país.
El problema de la criminalidad juvenil no es, sin embargo, un problema de atenuación de la
pena, sino un problema de adecuación del trámite procesal y del tratamiento al menor
trasgresor. Está claro que, a partir de una determinada edad, se debe responder de los
hechos cometidos, pero no lo es con tanta claridad, el que un delincuente primario de 19
años no puede ser tratado igual e internado en el mismo establecimiento que un
reincidente de 50 años. La falta de un derecho penal específico para jóvenes delincuentes (
de 16 a 21 años) es una de las más lamentables lagunas de nuestra legislación legal en
general. La propuesta que ha de hacerse al Congreso de la República, de que ponga en
vigencia el Código de Menores es de carácter urgente, pues la ley se encuentra en
suspenso por tiempo definido. En la misma se fija la mayoría de edad penal, acorde al
derecho constitucional y a tratados internacionales en materia de los derechos humanos
del menor. En otras palabras, la ley que el Congreso de la República ha dejado en
suspenso por tiempo indefinido, toma de base los 18 años de la persona transgresora de la
norma penal y contempla la adopción de medidas reeducativas sustitutivas de la pena para
menores entre 18 y 21 años, y la forma como ha de ser tratado aquél menor transgresor
cuyas edades oscilen entre los 15 y los 18 años, la cual a mi criterio es acorde a la realidad
social, pues está creado en dicha ley, el derecho penal juvenil acorde a nuestra realidad.-
43
Alteración en la Percepción
Esta causa de inimputabilidad la encontramos en el artículo 22, del Código Penal, el
que dice que, no es imputable, quien en el momento de la acción u omisión, no posea, a
causa de enfermedad mental, de desarrollo psíquico incompleto o retardado o de trastorno
mental transitorio, la capacidad de comprender el carácter ilícito del hecho o de
haya sido buscado de propósito por el agente.-
Nuestra legislación no tiene contemplada la referencia a la sordomudez y considero
que es correcto, puesto que, conforme al código Civil, las perturbaciones mentales
transitorias no determinan la incapacidad de obrar, y quienes padezcan de ceguera
congénita o adquirida en la infancia, y los sordomudos tienen incapacidad civil para
ejercitar sus derechos, pero son capaces los que puedan expresar su voluntad de manera
indubitable.
6. 5. CAUSAS DE JUSTIFICACIÓN
Son aquellas que tienen la virtud de convertir en lícito un acto ilícito, es decir, que
cuando en un acto delictivo aparece una causa de justificación de lo injusto, desaparece la
antijuricidad del delito (porque el acto se justifica), y como consecuencia se libera de
responsabilidad penal al sujeto activo. Nuestro Código Penal describe como causa de
justificación la legítima defensa, el estado de necesidad y el legítimo ejercicio de un
derecho. Las causas de justificación tienen elementos objetivos y subjetivos. Para justificar
una acción típica no basta con que se dé objetivamente la situación justificante, sino que
es preciso, además que el autor conozca esa situación e, incluso, cuando así se exija, que
tenga las tendencias subjetivas especiales que exige la ley para justificar su acción.
Por ejemplo, solo puede actuar en legítima defensa quien sabe que se está defendiendo.
Para la justificación de una acción no es suficiente, por tanto, que el autor alcance
un resultado objetivamente lícito, sino que es preciso, además que haya actuado
acogiendo en su voluntad la consecución de ese resultado. No actúa, por ejemplo, en
legitima defensa quien mata por venganza a otro sin saber que la víctima estaba
esperándolo precisamente para matarlo. La exclusión de la legítima defensa en este caso
no se debe a que se mate por venganza, sino a que el autor no sabía subjetivamente que
estaba defendiéndose de la agresión de la víctima. El elemento subjetivo de justificación no
exige, por lo tanto, que los móviles de quien actúa justificadamente sean valiosos, sino
simplemente que el autor sepa y tenga la voluntad de actuar de un modo autorizado o
permitido jurídicamente.
Legitima defensa
Esta causa de justificación se encontraba, en la jurisprudencia de otros países
recogida dentro de las eximentes dentro de una triple forma: como legítima defensa
propia, legítima defensa de parientes y legítima defensa de extraños. Nuestro Código
Penal, la tiene, pero en un solo artículo y englobando a los parientes del sujeto al decir:
Quien obra en defensa de su persona, bienes o derechos, o en defensa de la
persona, bienes o derechos de otra (Art. 24 primera parte del numeral 1º. CP)
a) Requisitos para que se de una legitima defensa: .
1) Agresión ilegítima. Este requisito es el presupuesto de la legítima defensa y lo que la
diferencia de otras causas de justificación (por ejemplo, del estado de necesidad descrito
en el Art. 24 numeral 2º. CP) es decir, que ésta sea ante todo un acto antijurídico en
contra del que se ha de defenderse de ella, en otras palabras, acto ilícito frente a quien
actúe lícitamente.
Quien por ejemplo, actúe en legítima defensa a su vez o ejerza legítimamente un
derecho, no cabe hablar de que se está ante una legítima defensa.
Necesidad racional del medio empleado para impedir o repeler la agresión. Este requisito
supone la concurrencia de dos extremos distintos:
2) La necesidad de defensa, que solo se da cuando es contemporánea a la agresión y que

persiste mientras la agresión dura, siempre que sea, además, la única vía posible para
repelerla o impedirla. La racionalidad del medio empleado que exige la proporcionalidad.
El código penal dice así: "Necesidad racional del medio empleado para impedirla o
repelerla". Tanto en la especie como en la medida, de los medios empleados para repeler
44
la agresión. Es decir, la entidad de la defensa, una vez que esta sea necesaria, es preciso
que se adecue a la entidad de la agresión, de lo contrario no habría justificación plena y,
todo lo demás, vendrá en consideración de la eximente y en consecuencia, el de ser
incompleta.
3) Falta de provocación suficiente por parte del que se defiende. En principio, una
interpretación estricta de este requisito llevaría a la injusta conclusión de que cuando la
agresión es consecuencia de una previa provocación de la que luego se defiende ante ella,
en ningún caso, cabe apreciar legítima defensa.
Legitima defensa privilegiada:

Nuestra ley también contempla la llamada Legitima Defensa Privilegiada, que se da
cuando el defensor rechaza al que pretende entrar o ha entrado en morada ajena o en sus
dependencias, si su actitud denota la inminencia de un peligro para la vida, bienes o
derechos de los moradores.
Legitima defensa putativa:

Consiste en rechazar o defenderse d una agresión inexistente que solo existe en la
mente del defensor, Nuestro código lo contempla como Error de Hecho dentro de la causas
de inculpabilidad.
Estado de necesidad
Quien haya cometido un hecho obligado por la necesidad de salvarse o de salvar a
otos de un peligro, no causado por él voluntariamente, ni evitable de otra manera, siempre
que el hecho sea en proporción al peligro Esta exención se extiende al que causare daño
en el patrimonio ajeno, si concurriere las condiciones siguiente: a) Realidad del mal que se
trate de evitar, b) que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo.
No puede alegar estado de necesidad quien tenga el deber legal de afrontar el peligro o
sacrificarse.
6. 6. CAUSAS DE INCULPABILIDAD
Opera cuando el elemento subjetivo del delito que es la voluntad del agente no
existe o no está justificada, es el elemento negativo de la culpabilidad. Se contempla en 5
casos a saber:
a) Miedo Invencible: Cuando no se actúa de acuerdo a la libre voluntad se da la vís
compulsiva, o sea un tipo de violencia psicológica o moral que influye directa y
objetivamente en el ánimo del sujeto, que se ve amenazado de sufrir un daño igual o
mayor al que se pretende que cause. En cuando al miedo, debe ser invencible, que no sea
posible sobreponerse; y en cuanto al mal, debe ser real y que sea injusto.
b) Fuerza Exterior: Se refiere a la vís absoluta, o sea la violencia física o material que se
torna en irresistible, ejercida directamente sobre la humanidad del sujeto activo, o sea que
un tercero le hace obrar como un instrumento; existe falta de acción, la fuerza irresistible
debe ser empleada directamente sobre el sujeto activo.
c) Error: Es un conocimiento equivocado, un juicio falso sobre algo; la importancia de
esto es que el sujeto debe actuar con conocimiento y querer hacer, lo que hace o bien no
haberlo sabido y querido, teniendo al menos la posibilidad de prever el carácter
típicamente antijurídico de la acción por el realizada (culpa), este aspecto es conocido en
nuestra legislación como legítima defensa putativa, que es un error en hecho (aberratio
ictus), o error propio, que es cuando el sujeto activo rechaza una supuesta agresión contra
su persona, al creerse realmente atacado, pero ésta solo ha existido en la mente del
agente. De igual manera se habla del error de derecho que es una equivocación que versa
sobre la existencia de la ley que describe una conducta como delictiva; nuestra ley la
denomina ignorancia, y es atenuante (art. 26, num. 9 C.P.), también denominado error
impropio, es el error en el golpe, que es la desviación entre lo imaginado por el sujeto y lo
efectivamente ocurrido, cuando va dirigido contra una persona, causando impacto en otra
--error in personae-- art. 21.
d) Obediencia Debida: Es cuando existe un actuar en cumplimiento de un deber
jurídicamente fundado de obedecer a otra persona, y como consecuencia de ello aparece
la comisión de un delito; opera esta eximente y se da la responsabilidad de quien ordenó
45
el acto, pero el mandato no debe tener notoria infracción clara y terminante de la ley,
debido a que si es ilícito, no es obligatorio; debe emanar de una autoridad superior al que
se debe obediencia.
E) Omisión Justificada: Es la conducta pasiva en contra de una obligación de actuar que
imponen algunas normas, cuando el sujeto se encuentra materialmente imposibilitado para
hacerlo, quedando exento por inculpabilidad; pero esa causa debe ser legítima (real) e
insuperable que impide el actuar.
6. 7. La culpabilidad y su aspecto negativo

Concepto
Es un comportamiento consiente de la voluntad que da lugar a un juicio de reproche
debido a que el sujeto actúa en forma antijurídica, pudiendo y debiendo actuar
diversamente.
Función subjetiva de la Culpabilidad:

La culpabilidad además de constituir un elemento positivo, para la construcción
técnica de la infracción, tiene como característica fundamental ser el elemento subjetivo
del delito, refiriéndose pues a la voluntad del agente para la realización del acto delictivo.
La culpabilidad radica pues, en la manifestación de voluntad del sujeto activo de la
infracción penal que puede tomarse dolosa o bien culposa, dependiendo de la intención
deliberada de cometer el delito, o bien de la comisión del delito por negligencia,
imprudencia o impericia. Recordamos que un delito es una conducta, de la que se puede
predicar que es típica, antijurídica y culpable. La culpabilidad no puede ser más, por tanto,
que una cualidad de la acción y, más propiamente, de la conducta que ya hemos
calificado de típica y antijurídica. Existe culpabilidad, como vimos, según Zaffaroni, cuando:
"...la conducta típica y antijurídica le sea reprochable al autor en razón de que tuvo la
posibilidad (exigible) de actuar de otra manera, lo que no sucede, por ejemplo en el caso
del loco”. El concepto normativo de culpabilidad se funda en que el sujeto podía hacer algo
distinto a lo que hizo y le era exigible en esas circunstancias que lo hiciese.
Naturaleza
A este respecto se dan dos teorías.
Teoría Psicológica: Indica que la culpabilidad es la relación psíquica de causalidad entre
el autor y el acto, o bien entre el autor y el resultado; es decir, el lazo que une al agente
con el hecho delictivo es puramente psicológico; su fundamento radica en que el hombre
es un sujeto de conciencia y voluntad, y de ésta depende que contravenga la norma
jurídico o no.
Teoría Normativa: No basta la relación psíquica entre el autor y el acto, sino que es
preciso que ella de lugar a una valoración normativa, a un juicio de valor que se traduzca
en reproche, por no haber realizado la conducta deseada. Sus aspectos fundamentales
son:
• La culpabilidad es un juicio de referencia, por referirse al hecho psicológico;
• La culpabilidad es un hecho atribuible a una motivación reprochable del agente;
• La reprochabilidad de la conducta (activa u omisiva), únicamente podrá formularse
cuando se demuestre la exigibilidad de otra conducta diferente a la emitida por el agente;
• La culpabilidad tiene como fundamentos, en consecuencia, la reprochabilidad y la
exigibilidad. Por lo tanto se puede decir que la naturaleza de la culpabilidad es subjetiva
debido a la actividad psíquica del sujeto, formada por los motivos, las decisiones de
voluntad que toma o deja de tomar el sujeto y los elementos subjetivos del injusto que de
no computarse la culpabilidad no podrían ser imputados
6. 8. ASPECTO NEGATIVO: INCULPABILIDAD

Las causas de inculpabilidad no son causas que eliminan la antijuricidad de la
conducta; su razón de ser jurídico-penal es simplemente reducir o hacer desaparecer el
reproche personal del injusto Queda, por tanto claro que, en nuestro derecho, la
culpabilidad es un juicio de reproche, de carácter normativo, en los dos niveles expuestos,
y queda claro que las causas de inculpabilidad (en uno y otro nivel) no son " númerus
clausus", puesto que las hipótesis que menciona el legislador son puramente
ejemplificativas. Opera cuando el elemento subjetivo del delito que es la voluntad del
46
agente no existe o no está justificada, es el elemento negativo de la culpabilidad. Se
contempla en 5 casos a saber:
a. Miedo Invencible: Cuando no se actúa de acuerdo a la libre voluntad se da la
víscompulsiva, o sea un tipo de violencia psicológica o moral que influye directa y
objetivamente en el ánimo del sujeto, que se ve amenazado de sufrir un daño igual o
mayor al que se pretende que cause. En cuando al miedo, debe ser invencible, que no sea
posible sobreponerse; y en cuanto al mal, debe ser real y que sea injusto.
b. Fuerza Exterior: Se refiere a la vís absoluta, o sea la violencia física o material que se
torna en irresistible, ejercida directamente sobre la humanidad del sujeto activo, o sea que
un tercero le hace obrar como un instrumento; existe falta de acción, la fuerza irresistible
debe ser empleada directamente sobre el sujeto activo.
c. Error: Es un conocimiento equivocado, un juicio falso sobre algo; la importancia de esto
es que el sujeto debe actuar con conocimiento y querer hacer, lo que hace o bien no
haberlo sabido y querido, teniendo al menos la posibilidad de prever el carácter
típicamente antijurídico de la acción por el realizada (culpa), este aspecto es conocido en
nuestra legislación como legítima defensa putativa, que es un error en hecho (aberratio
ictus), o error propio, que es cuando el sujeto activo rechaza una supuesta agresión contra
su persona, al creerse realmente atacado, pero ésta solo ha existido en la mente del
agente. De igual manera se habla del error de derecho que es una equivocación que versa
sobre la existencia de la ley que describe una conducta como delictiva; nuestra ley la
denomina ignorancia, y es atenuante (art. 26, num. 9 C.P.), también denominado error
impropio, es el error en el golpe, que es la desviación entre lo imaginado por el sujeto y lo
efectivamente ocurrido, cuando va dirigido contra una persona, causando impacto en otra
--error in personae-- art. 21.
d.- Obediencia Debida: Es cuando existe un actuar en cumplimiento de un deber
jurídicamente fundado de obedecer a otra persona, y como consecuencia de ello aparece
la comisión de un delito; opera esta eximente y se da la responsabilidad de quien ordenó
el acto, pero el mandato no debe tener notoria infracción clara y terminante de la ley,
debido a que si es ilícito, no es obligatorio; debe emanar de una autoridad superior al que
se debe obediencia.
e. Omisión Justificada: Es la conducta pasiva en contra de una obligación de actuar que
imponen algunas normas, cuando el sujeto se encuentra materialmente imposibilitado para
hacerlo, quedando exento por inculpabilidad; pero esa causa debe ser legítima (real) e
insuperable que impide el actuar.
7. LA PUNIBILIDAD Y SU ASPECTO NEGATIVO

Concepto
Es la abstracta descripción de la pena que plasma como una amenaza de prevención
general, el legislador en la ley penal. O sea que es la determinación de la sanción en la ley
penal.
7. 1. PENA
Es la real privación o restricción de bienes del autor del delito, que lleva a cabo el
órgano ejecutivo para la prevención especial, determinada en su máximo por la
culpabilidad y en su mínimo por la personalización. O sea que la pena consiste en la
ejecución de la punición impuesta por el Juez en su sentencia condenatoria.
Sanción
Variación de la pena
Privilegio de la pena relativamente indeterminada
Aspecto negativo: excusas absolutorias Condicionalidad objetiva y su aspecto
negativo
16. Teoría del delincuente

Generalidades
El delincuente
Frecuencia del comportamiento delictivo
Identificación del delincuente
Concurso de personas
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9. LA PENA Y MEDIDAS DE SEGURIDAD
9. 1. LA PENOLOGÍA. CLASIFICACIÓN DOCTRINARIA Y LEGAL

Clasificación doctrinaria
- Por sus consecuencias
- Reversible
- Por su aplicación principal accesoria complementaria
- Por su finalidad que persigue correctiva intimidatoria o preventiva eliminatoria
- Por el bien jurídico que afecta
Capital
Corporal
Pecuniarias
Laborales
Informantes
- Medidas sustitutivas
Condena condicional
Libertad preparatoria
Libertad provisional
Clasificación legal
- Penas principales (Art. 41)
La de muerte
La de prisión
El arresto y
La multa
- Penas accesorias (Art. 42)
Inhabilitación absoluta
Inhabilitación especial
Comiso y pérdida de los objetos o instrumentos del delito
Expulsión de extranjeros del territorio nacional
Pago de costas y gastos procesales
Publicación de la sentencia y todas aquellas que otras leyes señalen
- Medidas de seguridad (Art. 88)
Internamiento en establecimiento siquiátrico
Internamiento en granja agrícola, centro industrial u otro análogo
Internamiento en establecimiento educativo o de tratamiento especial
Libertad vigilada
Prohibición de residir en lugar determinado
Prohibición de concurrir a determinados lugares
Caución de buena conducta
La individualización de la pena
9. 3. LA PENA DE MUERTE A LA LUZ DE LA CONSTITUCIÓN GUATEMALTECA Y

TENDENCIAS ACTUALES NACIONALES E INTERNACIONALES:
Al respecto de la pena de muerte, se puede indicar que tiene carácter extraordinario
y se aplica solo por los delitos señalados en la ley, regulados en los artículos 131, 132, 175,
201 y 383 del Código Penal. La pena de muerte, consiste en la eliminación física del
delincuente, debido a la gravedad del delito cometido y la peligrosidad criminal del mismo.
Al respecto de esta pena, se dan argumentos a favor de que se continúa con esta práctica
y otros que sea abolido, así:
Teoría Abolicionista:
Los exponentes de esta teoría, analizan la cuestión desde dos puntos de vista: Moral
y Jurídico. Punto de Vista Moral: La pena de muerte es un acto impío, al imponerse se
arrogan calidades de omnipotencia divina; es un acto contrario a los principios de la
sociabilidad humana; va en contra de la conciencia colectiva, por el desprecio que se
manifiesta al verdugo en forma universal. Punto de Vista Jurídico: Carece de eficacia
intimidatoria en general, en relación con ciertos delincuentes, carece de toda eficacia,
debido a que se convierte en un riego profesional; el espectáculo de la ejecución produce
48
en las masas un estado desmoralizador; su aplicación es escasa en proporción; la pena de
muerte es irreparable; carece de divisibilidad y proporcionalidad; no es correccional.
Teoría Antiabolicionista: Sus argumentos son:

• El particular que se defiende legítimamente, puede quitar la vida, el Estado debe también
tener igual derecho contra el que le ataca.
• Es un procedimiento excelente y único de selección que asegura perpetuamente a la
sociedad contra el condenado y una saludable mejora de la raza.
• Ahorra a la sociedad el mantenimiento de un ser que le es enemigo.
• Es una justa retribución contra los delitos contra la vida.
• La pena de muerte es menos cruel que las privaciones de libertad.
Teoría Ecléctica:
Indica que la pena de muerte no debe aplicarse en tiempo de normalidad, pero si
en circunstancias extremas de descomposición social, por cuanto la pena capital,
constituye un acto de legítima defensa por parte del poder público. Para su aplicación
deben darse los supuestos siguientes:
• Solo ha de aplicarse cuando se trate de delitos gravísimos.
• La existencia de plena prueba y humanamente cierta la culpabilidad del condenado.
• Su ejecución debe ser de modo que haga sufrir menos al delincuente.
• No aplicarse en presencia del pueblo, para evitar que excite la crueldad de las almas.
En nuestro país se sigue la corriente ecléctica.
9. 7. Extinción de la responsabilidad de la pena
9. 8. EXTINCIÓN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL

Después que se ha comprobado la existencia de un delito y que se atribuye a una
persona determinada, esta deviene en responsable del mismo y se sujeta a las
consecuencias penales y civiles por la comisión del mismo. Sin embrago nuestra legislación
considera la extinción del derecho de acción penal (extinción de la responsabilidad) y la
extinción del derecho de ejecución de la pena (extinción de la pena) En la extinción del
derecho de acción penal de cuyo ejercicio conforme lo prescribe el art. 24 del C. Procesal
Penal, es titular el Ministerio Público, pero que alternativa y eventualmente pueden ejercer
además, los agraviados y cualquier persona o asociación de personas cuando se tata de
delitos cometidos por funcionarios o empleados públicos que hubieren violado Derechos
Humanos. Las causas de extinción de la responsabilidad penal son determinadas
circunstancias que sobrevienen después de la comisión del delito y anulan la acción penal
9.9 Extinción de la pena
9.12 Modalidades de la imposición de la pena
10. ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY PENAL

10. 1. APLICACIÓN TEMPORAL
Cuando la doctrina se refiere al la ley penal es el especio, lo hace con el fin de
explicar el campo de aplicación que puede tener la ley penal en un país determinado. La
determinación del ámbito especial de validez de la ley penal es el resultado de un conjunto
de principios jurídicos que fijan el alcance de la validez de las leyes penales del Estado con
relación al espacio. el ámbito especial de validez de una ley es mucho más amplio que el
denominado territorio, la ley penal de un país regularmente trasciende a regular hechos
cometidos fuera de su territorio.
10. 2. RETROACTIVIDAD DE LA LEY FAVORABLE

Retroactividad: consiste en aplicar una ley vigente con efectos hacia el pasado, a
pesar de que se haya cometido el hecho bajo el imperio de una ley distinta y ya se haya
dictado sentencia
10. 4. PRINCIPIO DE TERRITORIALIDAD

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Sostiene que la ley penal debe aplicarse únicamente a los hechos cometidos dentro
del los limites del territorio del Estado que la expide y dentro de ese limite la ley penal
debe aplicarse a autores o a cómplices de los delitos, sin importar su condición de nacional
o extranjero, residente o transeúnte, ni la pretensión punitiva de otro Estado. Se
fundamenta en la soberanía de los Estados, por lo que la ley penal no puede ir más allá del
territorio donde ejerce su soberanía determinado territorio. Ver art. 4 del C.P.
10. 5. EXTRATERRITORIALIDAD
Es una partícula excepción al principio de territorialidad y sostiene que la ley penal
de un país, si puede aplicarse a delitos cometidos fuera de su territorio teniendo como
base los siguientes principios (ver art. 5 y 6 del C.P.)
• Principio real o de protección de intereses

Fundamenta la extra territorialidad de la ley penal, diciendo que un Estado no
puede permanecer aislado frente a ataques contra la comunidad que representa por el solo
hecho de que se realicen el en extranjero de tal manera que la competencia del Estado
para el ejercicio de la actividad punitiva esta determinada porque el interés lesionado o
puesto en peligro por el delito sea nacional. Ejemplo: falsificación de moneda nacional en
el extranjero. Ver art. 5 inciso 1, 2, 4 y 6 del CP.
• Principio de personalidad
La ley penal del Estado sigue al nacional donde quiera que este vaya, de modo que
la competencia se determina por la nacionalidad del autor del delito y tiene en la
actualidad aplicación cuando se dan las siguientes circunstancias: Que el delincuente
nacional no haya sido penado en el extranjero y que se encuentre en su propio país. Se
fundamenta en una desconfianza existente respecto de una posible falta de garantías al
enjuicia el hecho cometido por un nacional de un país extranjero. ver art. 5 inciso 3 del CP.
• Principio universal
Principio universal o de comunidad de intereses: Sostiene que la ley penal de cada
Estado tiene validez universal, por lo que todas las naciones tienen derecho a sancionar a
los autores de determinados delitos, no importando su nacionalidad, lugar de comisión de
delito, ni el interés jurídico vulnerado, la única condición es que el delincuente se
encuentre en el territorio de su Estado y que haya sido castigado por este delito. Ver art 5
inciso 5 del CP.
20. Lugar de comisión del delito
Teoría de la acción
Teoría del resultado
Teoría de la ubicuidad
10. 10. EXTRADICIÓN

Es el acto en virtud del cual el gobierno de un Estado entrega al de otro un sujeto a
quien se le atribuye la comisión de un determinado delito para someterlo a la acción de los
tribunales de justicia de éste.
Clases de Extradición
a. Extradición Activa: Se da cuando el gobierno de un estado, solicita al de otro, la
entrega de un delincuente, también se le denomina extradición propia.
b. Extradición Pasiva: Se da cuando el gobierno de un Estado, mediante la solicitud de
otro, entrega a un delincuente para que sea juzgado en el país requirente.
c. Extradición Propia.
d. Extradición Voluntaria: Se da cuando el delincuente voluntariamente se entrega al
gobierno del Estado que lo busca para someterse a la justicia penal. Extradición Impropia.
e. Extradición Espontánea: Se da cuando el gobierno del Estado donde se encuentra el
delincuente, lo entrega espontáneamente sin haber sido requerido para ello con
anterioridad.
f. Extradición en Tránsito: Es el permiso que concede el gobierno de un Estado para
que uno o más delincuentes extraditados pasen por su territorio.
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g. La Re extradición: Surge cuando un tercer Estado pide la entrega al país que lo había
extraído, basándose en que el delincuente cometió un delito en su territorio antes que
cometerlo en el país que logró primero su extradición.
Fuentes de la Extradición
Sus principales fuentes se encuentran en el Derecho Interno y en el Derecho
Internacional.
a.-Derecho Interno: Se encuentra en el Código Penal. Art. 8
b.-Derecho Internacional: Se contempla los siguientes:
Tratados de Extradición: Consiste en Acuerdos o Convenios que se llevan a cabo entre

diferentes Estados.
Declaraciones de Reciprocidad: Esta se da cuando no hay tratados y se realiza con el

requerido a conceder la extradición, comprometiéndose a que cuando exista un caso
análogo se responda de la misma manera.
Principios que la regulan
.-No entrega de nacionales, salvo pacto de reciprocidad.
.-Se excluye el caso de faltas o contravenciones, solo opera para delitos o crímenes.
.-Se excluye los delitos políticos o comunes conexos.
.-Se excluyen los delincuentes políticos-sociales.
.-Se excluyen los desertores.
.-No aplicación al extraditado de pena distinta de la ley penal interna.
Principios observados en los tratados internacionales firmados por Guatemala

a. En cuanto al delito
• Si el delito no está contemplado en el tratado, basta con el exilio en que se somete como
pena;
• No se da la extradición cuando el hecho que se persigue no está considerado como delito
en la Ley Nacional y la de los países suscriptores;
• Son extraditables los procesados por delitos cuya pena sea mayor de un año de prisión,
generalmente se logra la extradición por los delitos que atentan contra la vida, la
propiedad, el pudor, la fe pública, libertad y seguridad individual;
• Solo se extraditan por delitos comunes y no por los delitos políticos;
• No se concede la extradición por delitos sociales, o sea los que atentan contra la
organización institucional del Estado;
• La deserción como delito militar no es extraditable;
• No se concede la extradición por faltas.
b. En cuanto al delincuente
• Por la extradición se entregan a los autores y cómplices, pero los países no están
obligados a entregar sus connacionales;
• Los militares no se extraditan por delitos similares a los políticos;
• No están incluidos los delitos políticos.
c. En cuanto a la pena
• No puede imponerse la pena de muerte cuando ha sido condición de extradición del
delincuente;
• No se concede la extradición cuando el acusado ha sido absuelto o cuando la acción
penal para perseguir el delito o para ejecutar la pena ya prescribió.
• Aplicación con relación a las personas
• Principio de inviolabilidad
• Principio de inmunidad
• El antejuicio
10. 13. LÍMITES AL IUS PUNIENDI DEL ESTADO

El IUS PUNIENDI del Estado es la facultad que tiene éste para imponer una pena, sin
embargo existen límites a esta imposición del Estado como lo son los:
Límites materiales
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10. 15. LA NECESIDAD DE INTERVENCIÓN
El IUS PUNIENDI intervendrá cuando no halla otro medio posible como el Derecho
Penal, esto quiere decir que el Derecho Penal es el último recurso que se debe utilizar para
resolver cualquier problema.
10. 16. EL BIEN JURÍDICO

No se pueden sancionar conductas que no lesionan el bien jurídico. De acuerdo a lo
anterior, el Derecho Penal no puede prohibir ni señalar lo que no se refiere a bienes
jurídicos o que los lesionen si no están establecidos en la Constitución o Ley penal.
10. 17. LA DIGNIDAD DE LA PERSONA

El hombre nunca puede ser objeto, ya que es sujeto cuando el proceso va dirigido a
él y puede ser objeto cuando se vuelve medio del proceso como en el caso de prevención
general, como es la ejemplificación.
Las penas no puedes ser ni inhumanas ni degradantes.
Inhumanas: cuando no sea proporcional al hecho cometido como se mide en función de
la culpabilidad de la persona y de la peligrosidad.
En líneas generales, la proporción se mediría en función del bien jurídico afectado.
Degradantes: Son aquellas que por su contenido afecta la dignidad de la persona. Es
independiente de la personalidad del hombre.
Límites formales
11. DELITOS CONTRA LA VIDA Y LA

INTEGRIDAD DE LAS PERSONAS
GENERALIDADES
Desde el punto de vista de nuestra legislación definimos el delito de homicidio como
la muerte de una persona causada por otro.
Elementos del tipo de homicidio:
• Previa existencia de la vida humana.
• El hecho de dar muerte, o sea la supresión de la vida;
• La muerte se debe a la culpabilidad del activo, ya sea dolosa o culposa.
Los homicidios realizados con ausencia de dolo o culpa no serán delictivos.
11. 1. EL BIEN JURÍDICO TUTELADO

El bien jurídico tutelado es la vida de un ser humano.
11. 2. ELEMENTOS GENÉRICOS DE ESTOS DELITOS (SUJETO ACTIVO Y SUJETO

PASIVO)
Sujeto Activo:
Es la persona que realiza la acción u omisión de la que depende la muerte del
pasivo.
Sujeto Pasivo:
Debe ser una persona viva, debe tratarse de una persona humana sin distinción de
cualidades.
11. 3. HOMICIDIO SIMPLE

"ARTICULO 123.- * HOMICIDIO. Comete homicidio quien diere muerte a alguna
persona. Al homicida se le impondrá prisión de 15 a 40 años"
11. 4. HOMICIDIO EN ESTADO DE EMOCIÓN VIOLENTA

ARTICULO 124.- Quien matare en estado de emoción violenta, se le impondrá prisión de
dos a ocho años. Dentro de las formas del homicidio simple, con penalidad atenuada por la
existencia de la circunstancia calificante de la emoción violenta, aparece la del Artículo 124.
Este es el llamado también homicidio pasional, pues toma como guía la emoción pasional
violenta. Desde luego, la figura queda establecida para todos los casos de emoción
violenta, no solamente para el crimen pasional. En nuestra jurisprudencia aparece que la
emoción violenta contemplada por el arto. 124 del Código Penal, tipifica únicamente un
52
delito de homicidio simple, y en el caso de los homicidios calificados, el aparecimiento de
esta circunstancia no desvirtúa la calificante, y únicamente puede servir para la atenuación
de la responsabilidad.
Características del homicidio en estado de emoción violenta.

a. Una alteración psíquica de carácter temporal, que incide sobre la capacidad de
razonamiento del autor sin que se llegue a una causa de inimputabilidad
b. Es indispensable que la causa que produjo la alteración sea extrema, no buscada de
propósito por el agente, que impida la capacidad de razonar, de prever y de aceptar el
resultado dañoso.
c. Que la causa externa se proyecte sobre la culpabilidad disminuyendo la voluntad
criminal del sujeto activo.
11. 5. HOMICIDIO EN RIÑA TUMULTUARIA

ARTICULO 125.- Cuando riñendo varios y acometiéndose entre sí, confusa y
tumultuariamente, hubiere resultado muerte de una o más personas y no constare su
autor, pero sí los que hubieren causado lesiones graves, se impondrá a éstos prisión de
seis a doce años. No constando quién o quiénes causaron las lesiones, se impondrá a
todos los partícipes prisión de dos a seis años. El acto rijoso, es básicamente una contienda
de obra entre más de dos personas. El acto del homicidio requiere no solamente la riña,
sino que ésta sea tumultuaria. El término confuso, que alude nuestro Código equivale a
tanto como: mezclado, revuelto, obscuro, dudoso, poco perceptible, difícil de distinguir; se
refiere entonces a que en la riña, participen más de dos personas, puesto que así, no será
perceptible un agresor directo. La expresión tumultuaria, se refiere a un alboroto
producido por una multitud, confusión agitada o desorden ruidoso. De tal manera, lo
expresado en nuestra ley, que verdaderamente es un pleonasmo, sirve para indicarnos que
en este tipo de homicidio, hay una confusión tal que no puede determinarse finalmente el
autor del hecho. Nuestra ley comprende dos situaciones:
a. Que no conste el autor de la muerte, pero sí, quienes hubieren causado lesiones graves.
b. Que no conste quién o quiénes causaron las lesiones Aparece aquí entonces la
responsabilidad correspectiva de los partícipes, pues la simple intervención en el tumulto o
riña, hace responsables a quienes hallan intervenido en el tumulto. Es éste pues, un
homicidio con múltiples autores, en defecto de no poderse determinar, por la realización de
la confusión y el tumulto, quien es realmente el autor directo del mismo. Los que
lesionaron son, no exclusivamente lesionadores, sino también copartícipes en el homicidio.
En este tipo de homicidio existe falta de ubicación de la voluntad criminal entre los
partícipes de la riña, no es que exista ausencia de dolo, se puede decir que existe dolo
indirecto porque aún no persiguiendo la muerte de alguno de los contendientes, los que
riñen se lo representan como posible y no se detienen en la ejecución del acto.
Características:
a. La existencia de más de dos personas que actúan como sujetos activos y pasivos
simultáneamente.
b. Que en la riña los sujetos se acometan entre sí confusa y tumultuariamente.
c. Que la confusión en la riña sea de tal naturaleza que sea imposible identificar a los
responsables.
d. Que no se pueda establecer quién o quiénes de los contendientes causaron las lesiones
que produjeron la muerte.
11. 6. HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL

ARTICULO 126.- Quien cometiere homicidio preterintencional, será sancionado con
prisión de dos a diez años. El homicidio preterintencional se produce cuando el agente
proponiéndose causar un mal menor, realiza un homicidio. El sujeto activo deseaba causar
un mal, pero no de tanta envergadura como la muerte que finalmente se produjo. De
quedar evidente que el hecho no se dirigía a causar un mal tan grave como el
efectivamente causado.
Características del homicio preterintencional:

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• La producción de un resultado dañoso más grave que el querido, que es la muerte del
sujeto pasivo.
• El dolo de muerte aquí esta limitado, por cuanto se tenía
11. 7. HOMICIDIO CULPOSO

ARTICULO 127.- Al autor de homicidio culposo se le sancionará con prisión de dos
a cinco años. Cuando el hecho causare, además, lesiones a otras personas o resultare la
muerte de varios, la sanción será de tres a ocho años de prisión. Si el delito fuere cometido
al manejar un vehículo bajo influencia de bebidas alcohólicas, drogas tóxicas o
estupefacientes, que afecten la personalidad del conductor o con temeridad o impericia
manifiestas o en forma imprudente o negligente en situación que menoscabe o reduzcan
su capacidad mental, volitiva o física, se impondrá al responsable el doble de la pena que
le correspondería en caso de no existir alguna de estas circunstancias. Si el delito se
causare por pilotos de transporte colectivo en cualquiera de las circunstancias relacionadas
en el párrafo anterior, será sancionado con prisión de diez a quince años. El párrafo
primero del artículo citado se adecua y constituye el supuesto jurídico genérico del tipo; en
ese caso no interesa a la ley el medio utilizado para su comisión. En nuestro medio es
frecuente, y vamos a insistir en esto al hablar de las lesiones, identificar como culposo todo
suceso del tránsito de vehículos en que se lesionan la vida o la integridad corporal.
Sin embargo, para la ley, son idóneos todos los medios con los cuales se puede
verificar la muerte, y que sean susceptibles de ser utilizados culposamente. En cuanto al
segundo y tercer párrafo del texto citado, la ley selecciona el medio y una determinada
conducta del sujeto activo del delito. El medio que escoge la ley es material, o sea,
ocasionar la muerte culposamente al manejar vehículo en estado de ebriedad. Entales
circunstancias, la razón que induce al legislador a tachar de negligente o imprudente una
conducta en la que eventualmente hay una causa de daño contenida en aquélla.
Sujetos de la infracción.
En lo referente al párrafo primero del texto legal, el sujeto activo puede ser
cualquiera. En el segundo y tercer párrafo se señala un sujeto activo determinado: el
conductor de vehículo en estado de ebriedad. Sujeto activo es el conductor, no sus
acompañantes aún cuando se hallaren también bajo influencia de bebidas alcohólicas, a
menos que realizaren también actos de conducción. Aquí es necesaria la acotación al texto
legal. Nos exige un estado de ebriedad, que consiste en el estado que alcanza el individuo
que habiéndo ingerido alcohol etílico y habiéndolo absorbido en su torrente circulatorio,
causa ya, alteraciones psíquicas, neurológicas, sensoriales, motoras y generales. De
manera que no es suficiente, como requiere otro tipo penal (arto. 157) que se conduzca
bajo efectos alcohólicos, lo cual es diferente y deberá quedar plenamente establecido para
responsabilizarse a una persona por este delito.
Elementos del delito.

a. Se requiere un resultado material, la muerte de una persona, no causada de propósito
por el agente, pero sí previsible, a diferencia del homicidio doloso en la ausencia del
animus necandi.
b. El acto inicial ha de ser lícito.
c. Se requiere una determinada conducta del agente. Ebriedad.
11. 8. INDUCCIÓN O AYUDA AL SUICIDIO

ARTICULO 128.- Quien indujere a otro al suicidio o le prestare ayuda para cometerlo, si
ocurriere la muerte, se le impondrá prisión de cinco a quince años. Si el suicidio no ocurre,
pero su intento produce lesiones de las comprendidas en los artículos 146 y 147 de este
Código, la pena de prisión será de seis meses a tres años. El Código Penal se refiere a dos
supuestos:
a. Quien induce a otro al suicidio;
b. Quien le preste ayuda para cometerlo.
En el primer supuesto estamos ante el caso de excitar, instigar al suicidio. En el
segundo equivale, a prestar auxilio, prestar medios tales como armas, veneno o cualquier
otro género de cooperación, auxilio intelectual, como indicaciones acerca del modo de
ejecutar el suicidio, de servirse del arma, etc. Inducir equivale entonces, a tanto como
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despertar en otro el ánimo suicida hasta entonces existente. Esta incriminación es
sumamente peligrosa por subjetiva, puesto que la inducción es sumamente peligrosa por
subjetiva, puesto que la inducción es sumamente difícil de quedar fincada en bases
materiales, ya que puede perpetrarse por simple sugestión, una representación exagerada
de los males o peligros que aquejarían a la víctima o por consejos, y debe prevenirse
también por la colindancia tan próxima que tiene el ánimo en el sujeto activo, no se
cometería, y que queda librado siempre a la convicción subjetiva del juez.
11. 9. EL INFANTICIDIO
ARTICULO 129.- La madre que impulsada por motivos íntimamente ligados a su estado,
que le produzcan indudable alteración síquica, matare a su hijo durante su nacimiento o
antes de que haya cumplido tres días, será sancionada con prisión de dos a ocho años. En
el Código Penal de 1936 se sancionó el infanticidio honoris causa, esto es, el realizado por
la madre para ocultar su deshonra, o por los abuelos maternos para ocultar la deshonra de
su hija. En la legislación actual priva la tésis del infanticidio determinado por motivos
psicopatológicos, que es, desde luego, más amplia que la del Código Penal anterior. Se
refiere a la madre, como sujeto activo único y determinado, que da muerte a su hijo, en el
momento de su nacimiento o antes de que haya cumplido tres díás, siempre que haya sido
impulsada por motivos íntimamente ligados a su estado, que le produzcan indudable
alteración psíquica (Arto. 129). En este caso existen elementos constitutivos del hecho que
deben delinearse:
a) El hecho constitutivo de dar muerte al niño en el momento de su nacimiento o dentro
de los tres días de ocurrido el mismo.
b) El sujeto activo en este delito es determinado. Sólo puede serlo la madre, y siempre que
se evidente que fue impulsada por motivos íntimamente ligados a su estado, los cuales le
produjeron indudable alteración psíquica.
c) Elementos normativos temporales. La referencia a los tres días del nacimiento, es un
criterio netamente empírico; en algunas otras legislaciones dicho término es diferente,
cinco días, por ejemplo. Sin embargo, si la muerte se produce después del referido
término, la incriminación sería distinta.
d) Elementos psicopatológicos. La expresión “Indudable alteración psíquica” es realmente
amplia. Tal y como lo presenta nuestro Código, el dolo de muerte (animus necandi)se
encuentra limitado o disminuido en la madre por dos circunstancias:
• que la madre sufra o tenga impulsos motivados por el embarazo o alumbramiento;
• que estos impulsos le produzcan alteración psíquica y como consecuencia se produzca la
muerte de su hijo.
El sujeto pasivo aquí sólo puede ser un niño a quien la madre da muerte durante su
nacimiento y hasta los tres días de nacido (72 horas).
11. 10. SUPOSICIÓN DE MUERTE

ARTICULO 130.- Quien maliciosamente se hiciere pasar por muerto o conociendo la
existencia de proceso instruido con ocasión o con motivo de su fallecimiento, no se
manifestare, será sancionado con prisión de uno a cinco años. Analizando el contenido del
artículo 130que indica, que este hecho consiste en hacerse pasar por muerto,
maliciosamente, o bien conociendo la existencia de proceso instruido con ocasión o motivo
de su fallecimiento no se manifestare, nos encontramos ante una incriminación que se
coloca entre los delitos que atentan contra la vida, y sin embargo, no existe lesión o puesta
en peligro de ninguna vida. Como el sujeto activo del delito es la persona que se hace
pasar por muerta, no hay realmente un sujeto pasivo determinado; el pasivo en todo caso
tendría que ser el Estado, únicamente, pues con el hecho se realiza una simulación del
hecho que da fin a la vida, como es la muerte.
12. HOMICIDIOS CALIFICADOS

La aparición de circunstancias calificativas al momento de la comisión del homicidio
han dado lugar a los homicidios calificados.
12. 1. EL PARRICIDIO
"ARTICULO 131.- * PARRICIDIO. Quien conociendo el vínculo, matare a cualquier
ascendiente o descendiente, a su cónyuge o a la persona con quien hace vida marital, será
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castigado como parricida con prisión de 25 a 50 años. Se le impondrá pena de muerte, en
lugar del máximo de prisión, si por las circunstancias del hecho, la manera de realizarlo y
los móviles determinantes, se revelare una mayor y particular peligrosidad en el agente. A
quienes no se les aplique la pena de muerte por este delito, no podrá concedérseles rebaja
de pena por ninguna causa"
Podemos indicar que los elementos son los siguientes:
1. Sujeto Activo:
Lo será únicamente quien este vinculado con el pasivo en la relación a que se refiere
la ley.
2. Sujeto Pasivo:
El ascendiente, descendiente, cónyuge o conviviente del activo, elemento subjetivo
del tipo, quien le da muerte.
3. Elemento Interno: El conocimiento por el sujeto activo de la relaciónque le une con el

pasivo, como ascendiente, descentiente, marido o mujer, o conviviente. Se requiere
siempre un actuar doloso, y al dolo aquí referido se ha llamado dolo duplicado en razón de
que se quiere privar de la vida no a un hombre cualquiera sino a una persona con quien se
tiene un nexo, que la política criminal del Estado se interesa en proteger con especialidad.
4. Elemento Material: La materialidad del hecho es dar muarte a una persona, que
como ya vimos está calificada por el vínculo anteriormente relacionado. Elemento
constitutivo es no solamente dar muerte, sino la existencia del vínculo ya referido,
consecuentemente:
• Si la muerte recae en un sujeto no cualificado por la relación a que se refiere la ley, el
resultado previsto en la ley, queda incluido dentro del homicidio.
• Si la relación de parentesco o de convivencia existe pero no es conocida por el activo, el
resultado es también un delito de homicidio.
• Si la relación consaguínea o de convivencia existe, pero el activo causa la muerte del
pasivo culposamente, no existirá parricidio sino un homicidio culposo.
12. 2. EL ASESINATO
"ARTICULO 132.- * ASESINATO. Comete asesinato quien matare a una persona:
1) Con alevosía
2) Por precio, recompensa, promesa, ánimo de lucro
3) Por medio o en ocasión de inundación, incendio, veneno, explosión, desmoronamiento,
derrumbe de edificio u otro artificio que pueda ocasionar gran estrago.
4) Con premeditación conocida
5) Con ensañamiento
6) Con impulso de perversidad brutal
7) Para preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o
la inmunidad para si o para coparticepes o por no haber obtenido el resultado que se
hubiere propuesto al intentar el otro hecho punible.
8) Con fines terroristas o en desarrollo de actividades terroristas.
Al reo de asesinato se le impondrá prisión de 25 a 50 años, sin embargo se le aplicará la
pena de muerte en lugar del máximo de prisión, si por las circunstancias del hecho y de la
ocasión, la manera de realizarlo y los móviles determinantes, se revelare una mayor
particular peligrosidad del agente.
A quienes no se les aplique la pena de muerte por este delito, no podrá
concedérsele rebaja de pena por ninguna causa" Consiste en dar muerte a alguna persona
en cualquiera de las circunstancias establecidas en el artículo 132 del Código Penal, o sea
con alevosía, recompensa, promesa o ánimo de lucro, por medio o con ocasión de
inundación, incendio, veneno, explosión, demoronamiento, derrumbe de edificio u otro
artificio que pueda ocasionar gran estrago, con premeditación conocida, con
ensañamiento, con impulso de perversidad brutal y también para preparar, facilitar,
consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o la impunidad para sí o
para sus copartícipes o por no haber obtenido el resultado que se hubiere propuesto al
intentar el otro hecho punible, o con fines terroristas o en desarrollo de actividades
terroristas.
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Elementos: Básicamente en el asesinato existe el elemento que también es fundamental

en el homicidio, como es la privación de la vida de un hombre por otro, agregándose como
elemento, la existencia de las cualificantes que se encuentran en el hecho, de las
señaladas por la ley.
Calificativas del asesinato:

1. Premeditación: los elementos de la premeditación son:
a) Tiempo más o menos largo entre la resolución y la ejecución;
b) Reflexión fría y madura de la decisión.
Hay premeditación conocida cuando se demuestre los actos externos realizados revelen
que la idea del delito surgió en la mente de su autor, con anterioridad suficiente a su
ejecución, para organizarlo, deliberarlo o planearlo y que, en el tiempo que medió entre el
propósito y su realización, preparó éstay la ejecutó fría y reflexivamente (Artículo 27 inciso
3 Código Penal)
Los elementos arriba indicados son inseparables, pues no es suficiente la
demostración de que el delito se efectuó después de cierto tiempode que el agente lo
resolvió, sino que es necesario que haya existido un cálculo mental frío y reflexivo; ello
pudiera observarse por ejemplo en el caso de la persona que fuera de sí es impulsada por
la cólera que le da la agresión sexual a su hija, va en busca de un arma y regresa a matar
al violador; si existe el intervalo de tiempo entre la voluntad y la ejecución pero dentro de
ese tiempo no ha existido un examen calculado y sereno de las circunstancias, o como dice
nuestra ley, no se revele que la idea del delito surgió antes en la mente del autor, no
habrá premeditación.
2. La Alevosía: El Código Penal en el Artículo 27 inciso 2 dice: ALEVOSIA 2º. Ejecutar el

hecho con alevosía. Hay alevosía, cuando se comete el delito emplea medios modos o
formas, que tiendan directa o especialmente a asegurar su ejecución, sin riesgo que
proceda de la defensa que pudiera hacer el ofendido, o cuando éste, por sus condiciones
personales o por circunstancias en que se encuentra, no pueda prevenir, evitar el hecho o
defenderse. En la legislación mexicana,al igual que la argentina y la nuestra, no se requiere
que exista premeditación para que haya alevosía. Elemento importante del concepto, es el
riesgo que puede correr el agresor, éste es el extremo psicológico característico de la
alevosía, ya que el sujeto espere el momento o lo aproveche, debe ser para actuar sin
riesgo. Así pues cuando se habla de alevosía se comprenden varios aspectos: el acecho, la
emboscada, el ataque artero, la insidia, y la prodición.
La doctrina suele dividir la alevosía en dos grandes grupos:
Alevosía Moral: Cuando la ocultación que el delincuente hace, es de su intención
criminal, como cuando antes del ataque se finge amistad o se disimula la enemistad (por lo
cual antiquamente se denominó proditorio al homicidio cometido a traición); y
Alevosía Material: Corresponde al ocultamiento físico, ya sea del acto o del cuerpo.
La otra forma aceptada por nuestra ley, se refiere propiamente a circunstancias del
ofendido: se da, cuando el ofendido por sus condiciones personales o por circunstancias en
que se encuentre, no pueda prevenir, evitar el hecho o defenderse, con lo cual hay una
referencia genérica a quien se encuentre en situación de indefensión, como los casos de
dar muerte a quien se encuentra dormido, o a un recien nacido.
3. Por precio, recompensa o promesa: Es el crimen cometido por sicarios. Supone la

intervención de dos personas y un objeto: la suma de dinero o efecto de valor con que se
recompensa la acción o se promete recompensar. En este acto casi no es posible indicar la
ausencia del elemento premeditación. Se señala como elemento preponderante, el estado
objetivo de indefensión de la víctima: si es difícil en sí precaverse del enemigo que
premedita la ofensa, lo es aún más de un tercero, a quien muchas veces la víctima ni
siquiera conoce.
4. Con ocasión de inundación, incendio, veneno, explosión, desmoronamiento,
derrumbe de edificiou otro artificio que pueda ocasionar gran estrago:
Realmente estas formas específicas llevan intrínsecamente alguna expresión de la alevosía,
y en algunas ocasiones de premeditación, pues es indudable la frialdad de ánimo de quien
da muerte a una persona con tal formas.
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5. Enseñamiento: Para los efectos penales, el ensañamiento consiste en aumentar

deliberadamente los efectos del delito, causando otros innecesarios para su realización o
emplear medios que añadan la ignominia a la acción delictiva. El diccionario de Derecho
Usual nos refiere que ensañarse es “deleitarse o complacerse” el causar a la víctima de un
crimeno al enemigo ya rendido, el mayor daño y dolor posibles, aún innecesarios para su
muerte, a fin de prolongar su agonía y hacerla más cruel, en general se refierea todo mal
físico innecesario infringido al sujeto pasivo.
6. Con impulso de perversidad brutal: En este aspecto, la ley puede referirse tanto al
homicidio ejecutado sin causa alguna como al ejecutado mediante corrupción moral o
haciendo gala de degeneración o depravación sexual. En el primer caso estamos frente al
llamado delincuente nato. En el segundo caso, estamos ante aquellos casos revelarores de
grave vicio o anormalidad en el sujeto activo (se trata de un homicidio sádico, horrible
contubernio entre la sangre y el goce sexual).
7. Para preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para asegurar sus
resultados o la inmunidad para si o para coparticepes o por no haber obtenido
el resultado que se hubiere propuesto al intentar el otro hecho punible:
Aquí hay varias calificantes
• Preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para asegurar sus resultados. En este
caso la muerte del pasivo sirve de medio para cometer otro hecho. Ocultarlo o asegurar
sus resultados, como quien para asegurar un robo mata al pasivo;
• También se realiza para asegurar la impunidad o la de los copartícipes , es decir, “para no
dejar huellas del hecho”; y
• Por no haber obtenido el resultado que se hubiere propuesto al intentar el otro hecho
punible. De tal manera que efectivamente se da un concurso de delitos, en una misma
figura, pues para cometer elhecho se da muerte, o bien para asegurarse impunidad, o bien
por no haberse obtenido el resultado propuuesto de antemano.
12. 3. EJECUCIÓN EXTRAJUDICIAL

"ARTICULO 132.- *-BIS-. EJECUCIÓN EXTRAJUDICIAL. Comete el delito de
ejecución extrajudicial, quien por orden, con autorización apoyo o aquiescencia de
autoridades del Estado, privare, en cualquier forma, de la vida a una o más personas, por
motivos políticos; en igual forma comete dicho delito el funcionario o empleado público,
perteneciente o no a los cuerpos de seguridad del Estado, que ordene, autorice apoye dé
la aquiescencia para la comisión de tales acciones.
Constituye delito de ejecución extrajudicial, la privación de la vida de una o más
personas, aún cuando no medie móvil político, cuando se cometa por elementos de los
cuerpos de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su cargo, cuando actúen
arbitrariamente o actúen con abuso o exceso de fuerza. Igualmente cometen delito de
ejecución extrajudicial, los miembros o integrantes de grupos o bandas organizadas con
fines terroristas, insurgentes , subversivos o con cualquier otro fin delictivo, cuando como
resultado de su accionar resultare la muerte de una o más personas. El reo de ejecución
extrajudicial será sancionado con prisión de veinticinco a treinta años.
Se impondrá la pena de muerte en lugar de máximo de prisión, en cualesquiera de los
siguientes casos.
a) Cuando la víctima sea menor de doce años de edad o persona mayor de sesenta años.
b) Cuando por circunstancias del hecho o de la ocasión, la manera de realizarlo y los
móviles determinantes, se revelare una mayor peligrosidad del agente." Este hecho
consiste en privar de la vida a una o más personas por motivos políticos con orden,
autorización, apoyo o aquiescencia de las autoridades del Estado. También comete este
delito el funcionario o empleado (perteneciente o no a cuerpos de seguridad) que ordena,
autoriza o apoye o de la aquiescencia para la comisión de dichas acciones. El delito se
comete aun cuando no medie móvil político, cuando se realiza por elementos de los
cuerpos de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su cargo, si lo realizan
arbitrariamente o con abuso o exceso de fuerza.
Así también los miembros integrantes de grupos o de bandas con fines terroristas,
insurgentes, subversivos o con cualquier otro fin delictivo.
58
12. 4. EL ABORTO
ARTICULO 133.- Aborto es la muerte del producto de la concepción en cualquier
momento de la preñez.
Conceptos de la palabra aborto:
• Concepto Obstético: Es la expulsión del producto de la concepción cuandono es viable o
sea hasta el final del sexto mes del embarazo, y llaman a la expulsión en los últimos tres
meses, parto prematuro.
• Concepto Médico Legal: La medicina legal limita la noción del aborto a aquellos casos
que pueden ser constitutivos de delito, o sea, solamente los abortos provocados,
independientemente de la edad cronológica del fetoo de su aptitud para la vida
extrauterina.
• Concepto Estrictamente Legal: Las legislaciones se dividen en dos vertientes respecto al
aborto:
1. Algunas definen o reglamentan este delito atendiendo por tal, la maniobra abortiva
(aborto propio), sin atender a que tenga o no por resultado la muerte del feto.
2. Otras, como la mexicana y la nuestra, definenel delito por su consecuencia final, o sea,
la muerte del feto (aborto impropio o feticidio).
14. DE LOS DELITOS CONTRA LA LIBERTAD Y SEGURIDAD SEXUAL

14. 1. Concepto: En términos generales en los delitos contra la libertad y seguridad
sexuales el hecho consiste en atentar contra la libertad y seguridad que en materia erótica
tienen las personas. También aparecen atentados contra el pudor en materia sexual.
CARACTERES:
a) La acción preponderante en el hecho que es de materia sexual, y atenta contra la
libertad o seguridad en tal sentido. No basta que haya existido en la acción un antecedente
de tipo sexual, sino que se requiere acciones directas encaminadas a limitar o lesionar la
libertad o seguridad, a través de actos manifiestamente lúbricosomáticos ejecutados en el
cuerpo de la persona ofendida.
b) Que la acción de finalidad erótica ejecutada sobre el pasivo produzca inmediatamente
un daño o un peligro al bien Jurídico protegido, que en estos casos es la libertad y
seguridad en cuanto a la determinación sexual, así como el pudor o recato en materia
sexual. Denominaciones: Estos delitos han sido objeto de diferentes denominaciones a
través del tiempo y de las diferentes legislaciones; el español" delitos contra la honestidad"
título que según Cuello Calón, se emplea como equivalente a moralidad sexual(I), y que se
encontraba en nuestra legislación penal anterior. En la actual se denominan con mejor
técnica "Delitos contra la Libertad y Seguridad Sexuales y el Pudor".
Clases: Los delitos que en el Código Penal vigente incluye en el título III. con carácter de
sexuales son los siguientes:
1. Violación, en sus formas propia e impropia (artículo 173 a175)
2. Estupro (artículos 176 a 178)
3. Abusos Deshonestos (artículo 179, 180)
4. Rapto, en sus formas propio e impropio o consensual (artículos 181 a 187)
5. Corrupción de menores (artículos 188 a 190)
6. Distintos atentados contra el pudor: Proxenetismo. Rufianería. trata de personas.
Exhibiciones Obscenas. Publicaciones y Espectáculos Obscenos (artículos 191 a

196) Necesidad de no Confundir las Anomalías o Anormalidades Sexuales con los Delitos
Sexuales: La descripción que hace la ley sobre los delitos sexuales. no puede coincidir con
las anormalidades, aberraciones o desviaciones sexuales. salvo algunos casos; por
ejemplo: I. En cuanto a la frigidez en el campo sexual. esta no es relevante para el
Derecho Penal. Pero si lo es la hiperestesia sexual, la exacerbación en sus grados de
satiriasis o ninfomanía, que puede conducir a la persona que tiene un furor lúbrico de los
descritos a perturbar el orden jurídico mediante hechos delictivos, como atentados al
pudor, estupros o violaciones. En cuando al homosexualismo, esta ha sido una de las
perturbaciones sexuales más discutidas, especialmente en el Derecho Penal. En los países
de tradición latina, como el nuestro, ha existido indiferencia ante el problema, salvo
59
cuando los actos de sodomía "se realizan con empleo de fuerza física o intimidación moral,
o cuando se practican en menores, constituyendo así pederastia".
14. 2. EL RÉGIMEN DE ACCIÓN:

El Código Penal establece: “ARTICULO 197.- Los delitos comprendidos en los
capítulos I, II, III y IV anteriores, serán perseguibles, únicamente mediante denuncia del
agraviado, de sus padres, abuelos, hermanos, tutores o protutores o, en su caso, del
Ministerio Público, aunque no formalicen acusación. Sin embargo, serán perseguibles por
acción pública:
1º. Si la persona agraviada careciere por su edad o por cualquier otra circunstancia, de
capacidad para acusar, no tuviere representante legal o no estuviere bajo custodia o
guarda.
2º. Si el delito fuere cometido por el padre, la madre, el tutor o la persona encargada por
ley o de hecho, de la guarda o custodia del ofendido.
3º. En caso de violación o de abuso deshonesto violento, si la víctima fuere menor de
quince años o se encontrare, en el momento del hecho, en situación de trastorno mental.”
14. 3. EL PERDÓN EXPRESO Y PRESUNTO DEL OFENDIDO O DE SU

REPRESENTANTE LEGAL:
Perdón de la Parte Ofendida:
En los delitos de violación, estupro, abusos deshonestos y rapto, el perdón de la
parte ofendida extingue la responsabilidad. operando expresamente el perdón corriente o
expreso. (artículo 106) y el perdón presunto. que consiste en el matrimonio de la víctima
con el ofensor (artículo 200), siempre que sea mayor de 12 años y con previa aprobación
del Ministerio Público.
ARTICULO 106.- El perdón del ofendido extingue la responsabilidad penal y la pena si ya
se hubiere impuesto, por delitos solamente perseguibles mediante denuncia o querella. En
los delitos cometidos contra menores o incapacitados, el tribunal podrá rechazar la eficacia
del perdón otorgado por los representantes de aquéllos, ordenando la continuación del
proceso o el cumplimiento de la condena, a solicitud o con intervención del Ministerio
Público.
14. 4. LAS PENAS PARA LOS COMPLICES DE ESTE DELITO:

Autores y Cómplices: De acuerdo con el artículo 199, se equipara a la calidad de
autores, a quienes cooperan en los delitos de violación, estupro, abusos deshonestos y
rapto, corrupción de menores y contra el pudor. siendo ascendientes. tutores. protutores.
Albaceas, maestros o actúan con abuso de autoridad o confianza.
ARTICULO 199.- Los ascendientes, tutores, protutores, albaceas, maestros o
cualesquiera otras personas que, con abuso de autoridad o de confianza, cooperen como
cómplices a la perpetración de los delitos de violación estupro, abusos deshonestos, rapto,
corrupción de menores o delitos contra el pudor, serán sancionados con las penas
corresponden a los autores.
14. 5. LA VIOLACIÓN
Breve historia:
'El Derecho Romano no estableció una categoría diferenciada para la violación.
sancionándola como especie de los delitos de coacción, y a veces, de injuria", Dentro de
estos delitos sexuales. Se sancionaba con la pena de muerte el estupro violento. El
Derecho Canónico consideró violación la desfloración de una mujer contra o sin su
voluntad. En los códigos penales contemporáneos, la infracción a que nos referimos sigue
castigándose con el máximo rigor. llegándose. en nuestra legislación a sancionar uno de
los casos de violación (artículos 175), con la pena de muerte. En la actual legislación se
sigue utilizando la palabra yacer como sinónimo de acceso sexual. En términos generales.
la doctrina actual acepta que la imposición de la cópula sexual sin consentimiento de la
ofendida, ya sea por medio de la "coacción física o la intimidación moral, es lo que tanto
en la historia de las instituciones penales como en la doctrina y en las legislaciones
contemporáneas constituye la esencia del verdadero delito sexual de violación. El bien
jurídico objeto de la tutela penal en este delito concierne primordialmente a la libertad
sexual contra la que el ayuntamiento impuesto por la violencia constituye el máximo
60
ultraje, ya que el violador realiza la fornicación sea por medio de la fuerza material en el
cuerpo de la ofendida "anulando así su resistencia (violencia física), o bien, por el empleo
de amagos, constreñimientos psíquicos o amenazas de males graves que, por la
intimidación que producen o por evitar otros daños le impiden resistir (violencia moral,
metus) .Tanto en la violencia física como en la moral. la víctima sufre en su cuerpo el acto
sexual que realmente no ha querido. ofendiéndose así el derecho personal a la
determinación de su conducta en materia erótica. Además. En la violación se contempla
una de las infracciones de naturaleza compleja más grave, la utilización de medios
coactivos dispositivos, al daño causado, específicamente contra la libertad sexual. Se
suman otras ofensas a diversas categorías de bienes jurídicos que pueden resultar
comprometidos o dañados; estos ataques se manifiestan en forma de amenazas, injurias,
intimidaciones, golpes, privación violenta de la libertad física. asalto. lesiones o más o
menos graves, y aún homicidio".
Modalidades:
En nuestra legislación aparecen claramente definidas dos: modalidades de violación;
la común, o sea la ejecutada en todo caso inmediata violencia, y la denominada
doctrinalmente violación presunta o delito equiparado a la violación, consistente en el
acceso sexual con personas incapacitadas para resistir el acto por enfermedades de la
mente o en el cuerpo, por su corta edad, o por semejantes condiciones de indetensión.
Como estas hipótesis delictivas no implican para su existencia el uso de violencia.
más bien constituyen un delito especial provisto de su propia descripción legislativa y
distinto a la verdadera violación, su nombre adecuado -dice González de la Vega, debe ser
el de delito que se equipara a la violación o violación impropia. Nuestra ley hace referencia
a esta modalidad mencionada
Últimamente, en los incisos 2 y 3 del articulo 173.
ELEMENTO DE LA VIOLACION PROPIA:

a) El elemento material puede a su vez estar integrado por los siguientes: I: Una
acción de yacer con mujer. El yacimiento sin dichas connotación no tiene significado penal
en nuestro medio. A diferencia de otras legislaciones que estiman como violación el acceso
violento con persona de cualquiera de los dos sexos. El yacimiento, se refiere, en nuestra
ley, al acceso sexual normal.
Nuestro legislador empleó la palabra yacer, tomándola de la legislación anterior,
como significando por la de acceso sexual; fisicamente se caracteriza por la intromisión
sexual del hombre hacia la mujer; así pues. no quedan comprendidos aquí los
ayuntamientos homosexuales. Tampoco es relevante para la consumación del delito, que el
acto sexual se agote plenamente con el derrame seminal o el orgasmo femenino. El daño
que sufre la ofendida en su libertad sexual existe, aún cuando su violador haya realizado la
totalidad sexual existe, aún cuando su violador haya realizado la totalidad del acto. o bien,
lo haya interrumpido. No tiene tampoco que ver, para la determinación de este delito, que
a consecuencia del mismo se haya originado la preñez de la violada. Consecuentemente:
en el delito de violación el elemento "yacer" consiste en una relación sexual usando
violencia, independientemente de su pleno agotamiento fisico o que el acto se haya
interrumpido, con independencia también de consecuencias posteriores a la cópula. El
momento consumativo entonces es el de la penetración viril. no importando incluso que
después de ella la mujer se abandone.
a.2: La acción debe ser violenta. El elemento fundamental del delito es la violencia.
pudiendo ser física o moral. La violencia fisica es la fuerza material que se emplea para
cometer el hecho, es decir, la fuerza material aplicada directamente sobre el cuerpo de la
víctima, fuerza que vence cualquier intento de resistencia y la obliga a recibir una relación
sexual que no quería. Algunos autores plantean dudas acerca de la posibilidad de que sin
utilización de armas, instrumentos o acompañantes, un solo varón de fuerzas normales
pueda violentar a una mujer también normal, pero, la fuerza fisica, de alguna manera
implica, en el momento, cierta fuerza moral que puede causar igualmente una impresión
moral en la mujer sujeto pasivo, Carránca, "observa que la violencia debe ser ejecutada
sobre la persona y precisamente sobre la persona misma de la que se quiere abusar. No
habrá violencia carnal cuando se violentasen cosas para llegar a la mujer anuente Empero,
es de advertir, los actos violentos ejercitados en tercera persona allegada a la víctima por
61
el parentesco o en el afecto pueden integrar casos de violencia moral". Debe señalarse que
la violencia puede consistir en otras formas delictivas como ataques corporales, disparos,
etc., y en cuanto a la concurrencia de la violación con el homicidio, nuestra ley acepta la
hipótesis de la unidad del acto, ya que si la muerte resulta de la violación o con motivo de
ella, no hay un delito diferente, sino una penalidad agravada (artículo 175).
Violencia moral: Nuestra ley penal, admite expresamente las dos formas de violencia: la
física y la psicológica o moral. La primera como se dijo, es manifestación de la fuerza. La
segunda es intimidación; su esencia consiste en causar o poner miedo en el ánimo de una
persona o en llevar a ella una perturbación angustiosa por un riesgo o mal que realmente
amenace o se finja. En la violación puede consistir en constreñimientos psicológicos,
ana1agos de daños, de tal manera que por el temor que causan impiden resistir.
Nuestra ley admite dentro de estos casos de violencia moral, cuando concurre
hipnosis. narcosis o privación de razón o de sentido. ya sea que el sujeto activo provoque
la situación o la aproveche.
b) Elemento Interno: El elemento subjetivo en este delito está integrado por conocer
que se actúa contra la voluntad de la violada y el querer emplear violencia para el
yacimiento. Delito doloso.
Sujetos de Hecho:
En cuanto al sujeto activo, debe ser siempre un hombre. no descartándose la
posibilidad de que la mujer pueda actuar como ta1, en caso de coparticipaciónen el hecho
(articulo 36 del Código Penal), pero básicamente el hecho se caracteriza por una actividad
viril.
En cuanto al sujeto pasivo, conforme la tendencia de nuestra legislación. ha de ser
siempre una mujer. no importando que sea mayor de edad o menor, casada o soltera,
viuda, doncella o prostituta. En efecto, Cuello Calón manifiesta que la mujer puede ser
sujeto pasivo de este delito, "sea virgen o desflorada. casada o soltera de buena o mala
fama, incluso una prostituta"; y Groizard refiriéndose a la legislación española, indica que:
"En la violencia ejercida sobre la meretriz se encuentran reunidas todas las condiciones
necesarias para la imputación del delito".
Delito Equiparado a la Violación o Violación Impropia:

La acción en este delito consiste en tener acceso con personas incapacitadas
(mujeres siempre), para resistir psíquica o corporalmente al acto, debido a enfermedades
de la mente o del cuerpo, a la corta edad (menores de 12 años en cualquier caso), o a
análogas condiciones de indefensión de la víctima. Tales acciones no implican realmente la
existencia de violencia, y consecuentemente no son propiamente violaciones. La doctrina
generalmente no son propiamente violaciones. La doctrina generalmente aceptada en la
actualidad indica que se trata de un delito especial. autónomo en su descripción legislativa,
provisto de sus propios elementos. manifestando que su nombre adecuado ha de ser
violación impropia o delito que se equipara a la violación; nuestra ley se refiere a dicho
delito en el articulo 173. incisos 2 y 3.
LOS ELEMENTOS DE DELITO SON:

a) Una acción de yacer o realizar conjunción sexual con mujer;
b) Debe ser una de las indicadas en el articulo 173, incisos 2. y 3., o sea, que la mujer se
encuentre privada de razón 0 de sentido o incapacitad para resistir, o bien que se trate de
mujer menor de 12 años.
Modalidades: Las modalidades que aparecen son:

a) Mujer menor de 12 años: en los casos de que niñas menores de esta edad, prestan su
voluntad para el ayuntamiento sexual, se presume que su temprana edad no les permite
conocer los alcances de la relación sexual.
b) Mujer que esté privada de razón o de sentido o incapacitada para resistir. No interesa
en este caso que la mujer privada de razón preste o no su consentimiento, porque el
estima que no están aptas jurídicamente para hacerlo. También queda comprendida en
esta modalidad la cópula sexual del hombre con mujer privada de sentido por causa
62
psíquica, tóxica o patológicas, como desfallecimientos o desmayos producidos por extrema
debilidad, el letardo o sueño; la narcosis, la hipnosis e incluso el sueño provocado por
ebriedad.
14. 6. EL ESTUPRO MEDIANTE INEXPERIENCIA, ABUSO DE CONFIANZA Y

ENGAÑO:
Evolución del Concepto:
A través del tiempo, la conceptualización del estupro ha variado. Como veíamos en
la parte histórica. "La palabra estupro, dice Caitara. ha, sido empleada con significaciones
sustancialmente diversas: En el sentido figurado, preferido por los oradores y los poetas.
servía para expresar cualquier aptitud; en el lenguaje jurídico tuvo un sentido amplísimo
destinado a significar cualquier concúbito venéreo, comprendiendo asi al adulterio, y
finalmente, la palabra se restringió para indicar el concúbito con persona libre. de vida
honesta. siendo este el significado que más generalmente se le atribuyó sin que faltasen
quienes la usasen en sentido muy reducido para el caso de desfloramiento de virgen,
distinguiéndose así entre el estupro propio y el impropio consistiendo el primero en la
desfloración" Actualmente se considera. que el estupro consiste en la conjunción sexual
natural. obtenida por un hombre. sin violencia y por medios fraudulentos o de maliciosa
seducción con mujeres muy jóvenes, no vinculadas al sujeto en matrimonio, y de conducta
sexual honesta. Por tal razón "en las legislaciones penales modernas se acuerda protección
especial para las mujeres de corta edad. Respecto de los actos de ayuntamiento sexual
realizados en sus personas, aunque sea con su consentimiento y sin el empleo de violencia.
En las diversas legislaciones, varia la edad de la mujer sea la de cómo límite máximo
contra estos actos de yacimiento no violentos; virginidad, que los vocablos mujer honesta.
pues ésta puede serio sin necesidad de que sea físicamente virgen.
Clases:
Nuestra ley se refiere a las siguientes clases de estupro:
1 .Mediante inexperiencia u obteniendo la confianza de la menor comprendida entre 12 y
18 años.
2. Mediante engaño o mediante promesa de falsa de matrimonio con mujer comprendida
entre 12 y 18 años.
3. Forma agravada: Cuando el autor es pariente dentro de los grados de ley de la
estuprada o encargado de educación. custodia o guarda exceptuándose los parientes
relacionados en el artículo 257 del Código Penal.
Elementos del Delito: Del análisis de los artículos 176 y 177 que contienen el concepto
legal del delito, podemos extraer los siguientes elementos.
a) Acceso Camal
b) Con menor de 18 y mayor de 12 años.
c) Que sea honesta;
d) Móvil: procurar dicho acceso mediante el consentimiento de la ofendida a través de su
a: inexperiencia o confianza b); engaño o promesa falsa de matrimonio.
Primer elemento: La acción humana típica del delito consiste en el acceso sexua1
normal siendo el sujeto activo siempre un hombre y el pasivo una mujer menor de edad.
pero mayor de 12 años; es indiferente. al igual que en la violación. fisiológicamente. o que
se haya interrumpido, pues tratándose de un delito instantáneo queda agotado o
consumado en el momento mismo de la intromisión sexual. En los procesos judiciales para
la averiguación de estos delitos sirve de base el informe del perito médico forense; sin
embargo, puede obtenerse en otros medios de comprobación: testimonios en los casos
que haya sido posible, confesión etc. En los casos en que el acto deja huella física. como
cuando da por resultado la desfloración o cuando ha producido el embarazo, si es eficiente
el informe médico. Aunque es suficiente prueba para determinar la responsabilidad.
El solo informe sobre la virginidad. resulta insuficiente, pues el código no requiere
que haya existido "doncellez" como el anterior sino que simplemente que la víctima sea
honesta. Por otra parte, hay que señalar, como lo hace el maestro Gónzález de La vega
que hay mujeres que en el momento del reconocimiento pericial presentan íntegros los
signos anatómicos de la virginidad; es decir, que pudieron sufrir el estupro sin ruptura del
63
himen:; por alguna razón anatómica, en cambio, otras pudieran presentar dicha ruptura no
necesariamente consecutiva o razones eróticas sino por razones congénitas, traumatismos
o accidentes.
Segundo elemento: El único sujeto pasivo de la infracción es la mujer, y exclusivamente

la menor de 18 anos y mayor de 12 y que además, sea honesta, por lo cual la protección
del tipo penal se restringe a las mujeres muy jóvenes y recatadas, por su escaso desarrollo
psíquico y corporal y por su inexperiencia ante los problemas de la vida, no están en
aptitud de resistir moralmente las actividades maliciosas encaminadas a obtener su
consentimiento para la relación sexual, y si lo otorgan, ese consentimiento está viciado por
la menor edad, que les impide darse cuenta de lo dañoso para su aceptación como por
dolo de la gente. cuando hay engaño.
Tercer elemento: La mujer menor de edad ha de ser honesta. La honestidad a que se

refiere aquí la leyes la de carácter sexual; consiste "no solo en la abstinencia corporal de
los placeres libidinosos ilícitos, sino en su incorrecta actitud moral y material en lo que se
relaciona con lo erótico. Es decir, en resumen la correcta conducta sexual de la mujer tanto
desde el punto de vista corporal como natural. De acuerdo con reciente doctrina mexicana,
es un elemento normativo que el juez debe valorar según los indicios existentes y
atendiendo a las normas generales de su cultura del medio y época en que viven los
protagonistas activos y pasivos.
Cuarto elemento: La diferencia del delito de violación, es la presencia de la violencia en

éste último. En el estupro hay consentimiento o hay engaño. La figura consensual se
encuentra en el artículo 176 del Código Penal. o sea, cuando el: sujeto activo aprovecha lo
que algunas 1egislaciones conocen como seducción. La segunda forma legal se refiere
fundamentalmente en una alteración, de la verdad que produzca en la mujer error,
confusión o equivocación, por la que accede a la pretensión erótica. El elemento material
del hecho es que haya cualquier engaño o promesa falsa de matrimonio. Los otros tipos de
engaño, aparte de la promesa falsa de matrimonios, según Cuello Calon. son como el caso
del hombre casado que vence la resistencia de una menor persuadiéndola de que es
divorciado, o el de que tiene relaciones amorosas públicas con una menor, relaciones
consentidas por la familia pues el sujeto, activo ha hecho ver, sin decirlo expresamente,
que el propósito de las relaciones es el de un futuro matrimonio.
14. 7. ESTUPRO AGRAVADO:

Aparece un tercer caso en el artículo 178 del Código Penal, con el epígrafe de
Estupro Agravado, que es realmente lo que en doctrina se conoce como estupro
doméstico, que se dá cuando el autor es pariente dentro de los grados de ley, de la
estuprada, o encargado de su educación. custodia o guarda.
14. 8. ABUSOS DESHONESTOS:

Concepto:
1. Legal: Nuestra ley refiere en el articulo 179 que comete abuso deshonesto quien
empleando los medios o valiéndose de las condiciones indicadas en los articulos 173, 174 y
175 rea1izados en persona de su mismo o diferente sexo, actos sexuales distintos de
acceso carnal.
2. De acuerdo con la doctrina general sobre este delito, en términos generales se comete
abuso deshonesto mediante los actos corporales de lubricidad, distintos de la relación
sexual y que no tienden directamente a ella, cualquiera que sea el sexo de sus
protagonistas activos o pasivos. De dichos conceptos podemos extraer los siguientes
elementos:
a) Básicamente se trata de actos eróticos distintos del acceso sexual, o sea, actos eróticos
en la persona del pasivo, tales como caricias. o algún otro manera realizado para excitar o
satisfacer los deseos sexuales de1 activo.
b) Ausencia de propósito de acceso sexual, material y psicológicamente.
En otras palabras, el ánimo lúbrico debe estar encaminado a que el acto sea
diferente del acceso carnal.
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Modalidades o Formas de los Abusos Deshonestos: De acuerdo con el casuismo
establecido en nuestra ley puede darse:
a) Abuso deshonesto cometido en persona de uno u otro sexo, usando violencia, o abusos
deshonestos violentos propiamente dichos: articulo 179 inciso lo. También quedaria incluso
lo relativo a la violencia presunta o equiparada de que habla el articulo 173, inciso 2
b) Abuso deshonesto que podríamos llamar doméstico, cuando el autor sea pariente legal
de la víctima, o encargado de su educación, custodia o guarda.
c) Cuando se causa grave daño a la víctima. Todos estos casos quedan comprendidos en
los que nuestra ley llama abusos deshonestos violentos.
d) Abuso deshonesto en mujer mayor de 12 años y menor de 18 años, interviniendo
confianza o inexperiencia del pasivo. En este caso, ha de ser obviamente, el activo un
hombre.
e) Abuso deshonesto mediante engaño en mujer mayor de 12 y menor de 18 años. En
estos dos últimos casos estaremos ante lo que nuestra ley denomina abusos deshonestos
agravados.
14. 9. RAPTO
Breve Historia:
La concepción de rapto, ha atravesado por tres etapas de penalidad. siendo ellas:
A) Época de Impunidad Absoluta: La de los tiempos perdidos de la historia, cuando el
rapto era el comienzo de la unión conyugal fenómeno social y parte de la ceremonia de los
matrimonios; ofrece un testimonio elocuente de ello, el caso tan conocido del rapto de la
Sabinas, llevado a cabo por los fundadores de Roma.
b) Época de la Sanción Rigurosa para el Rapto: "El Derecho Penal en sus comienzos
fue siempre de una severidad singular; el espíritu de Dracón domina la orientación de
todas las legislaciones primitivas", y en el caso de rapto no fue una excepción. Siempre
hablando de la Roma primitiva cuando el rapto se efectuaba con violencia se equiparaba a
la violación y cuando era sin violencia se asimilaba al adulterio, sancionándose con las
penas de tales delitos. En España, el Fuero Juzgo castigó ese delito con la pérdida de
todos los bienes, la prohibición de casarse con la víctima, el azotamiento en público, la
entrega del delincuente en calidad de siervo a la víctima, al marido o al padre de la misma.
c) Época de sanción mas Racionalizada: En la época actual, se tiende a racionalizar la
sanción y hacerla más acorde a su repercusión social.
Concepto:
I. Legal: Se encuentran definidas en nuestra ley, dos acciones típicas correspondientes a
lo que ella llama rapto propio (articulo 181 del Código Penal) e impropio (articulo 182) en
la siguiente forma:
14.9.1. Rapto Propio:

Quien con propósitos sexuales sustrajere o retuviere a una mujer, sin su voluntado
empleando violencia o engaño.
14.9.2. Rapto Impropio:

Quien sustrajere o retuviere a mujer mayor de doce años y menor de dieciséis, con
propósitos sexuales, de matrimonio o de concubinato, con su consentimiento.
2. Doctrina: Para el profesor uruguayo Irureta Goyena. "Rapto es la sustracción o la

retención de una persona. Ejecutada por medio de violencia o de fraude. con propósitos
deshonestos o matrimoniales". Para el profesor mexicano Francisco González de la Vega.
"el rapto consiste en las acciones de sustraer o retener a cualquiera persona con
propósitos lúbricos o matrimoniales realizadas: a) por medios violentos o engañosos; b)
aprovechando su incapacidad de resistir; o. c) tratándose de mujer joven. Por medios
seductivos". Se piensa que consiste en la retención o seducción de mujer, con propósitos
sexuales, de matrimonio o convivencia, a través de: violencia, engaño o con su
consentimiento (en este último caso, a mujer mayor de 12 y menor de 16 años). Nótese
que para el profesor mexicano es indiscutible la posibilidad de que el varón sea privado de
su libertad con fines lúbricos o matrimoniales, situación que no es aceptada por las
legislaciones.
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Elementos: De las descripciones. especialmente la legal, obtenemos los siguientes

elementos:
a) Una acción de apoderamiento de la mujer, consiste en sustraerla o retenerla. Sustraerla
es tomarla, lograr que acompañara al raptor hecho logrado mediante la violencia o
engaño, consensualmente (rapto impropio o consensual), en el caso de las mujeres de 12
a 16 años. Ese acompañar implica una movilización de la mujer, movilización que debe dar
por resultado la segregación de la mujer de sus condiciones familiares u ordinarias de vida
para ponerla bajo la potestad del actor, de manera que no comete tal delito, el hombre
que por ejemplo, arrastra a la mujer de un cuarto a otro de la casa, con el propósito de
forzarla sexualmente, pues no la ha privado de su ambiente ni ha tenido ánimo de
conservarla a su lado. En cuanto a la retención esta supone que la mujer se encuentra en
un ámbito diferente y sea diferente a sus condiciones familiares ordinarias y se le
mantenga en él durante un tiempo más o menos determinado. A diferencia de otro delito,
como el de violación, en este se requiere un transcurso de tiempo para que se verifique,
por tal razón puede decirse, que se trata de un delito permanente, pues la acción se
prolonga en el tiempo.
b) Medios para su realización:

b.l: Violencia:
b:2 Engaño:
b.3: Seducción
Los medios a que aludimos permiten dividir el rapto en dos clases: Rapto. Violento;
y Rapto Consensual o impropio.
Rapto Propio o Violento: En este caso" la mujer no presta su Voluntad, o se emplea

violencia o engaño. En cuanto a la violencia fisica ya hemos referido a ella al hablar de la
violación: la fuerza material aplicada sobre la ofendida que la obliga a trasladarse o
perfi1arce en donde se encuentra el raptor. La moral se refiere a la intimidación de tipo
psicológico que causa temor a la mujer.
14. 10. CORRUPCION DE MENORES:

Como su nombre lo indica. en este delito. solamente pueden ser sujeto pasivo los
menores de edad; según nuestra ley, consiste (artículo 188) en promover. facilitar o
favorecer la prostitución o la corrupción sexual de menor de edad. aunque la víctima
consienta en participar en actos sexuales o verlos ejecutar.
De acuerdo con la descripción legal, los elementos son:
a) Promover. facilitar o favorecer la prostitución o corrupción de un menor de
edad en cualquier forma, ya sea mediante actos o aún mediante consejos o sugerencias.
La ley no se refiere a los que realizan con ellos actos impúdicos, sino los
intermediarios que facilitan la prostitución o corrupción que cuando lo hacen para
satisfacer deseos de terceros incurren en la forma agravada señalada en el artículo 189
inciso 2. El delito se da, aún cuando en el artículo 189 inciso 2. El delito se da, aún cuando
el menor consiente en participar o en ver ejecutar los actos sexuales, y basta que se den
facilidades para que se realicen los actos, no es preciso que estos lleguen a efectuarse. El
delito se consuma, con la realización del acto de corrupción una sola vez, pues si se reitera
se da la forma agravada señalada en el artículo 189 inciso 6.
b) La edad del sujeto pasivo: Que sea un menor de edad, esto es. que no haya
cumplido los dieciocho años. Si es mayor de edad, puede darse el delito previsto en el
artículo 191 del Código Penal.
Modalidades: Nuestra ley acepta. la forma que podemos llamar simple (artículo 188), y la
agravada (artículo 189), así como la inducción a la prostitución o corrupción sexual de
menor de edad. Se refiere a que exista promesa o pacto aún bajo apariencia de licitud,
para inducir o dar lugar a la prostitución o corrupción de menor de edad.
15. DELITOS CONTRA EL PUDOR:

66
GENERALIDADES
Concepto de Pudor:
Como el nombre del capítulo que alberga estos delitos puede sugerir que el bien
jurídico tutelado en ellos es el pudor, puede ser entendido que lo será. el pudor en materia
sexual. El pudor comprende una gran amplitud de connotaciones: "El pudor individual es
un sentimiento adquirido en el curso de la vida humana y que puede desaparecer total o
parcialmente después de formado, consistente en la ocultación y vergüenza de los órganos
sexuales, de sus atributos, y en general. de todo lo que representa una actividad lúbrica no
es sino a través de la censura. de la educación y de la imitación como en los niñios se va
formando el sentimiento de vergüenza acerca de lo sexual". Como se verá en los delitos
que nuestro código denomina contra el pudor, no es este tipo individual de pudor el bien
jurídico objeto de la protección, sino un pudor sexual colectivo. La prostitución y sus
Implicaciones Penales: El ejercicio de la prostitucion está íntimamente vinculado al delito
de proxenetismo que veremos más adelante.
Los aspectos que merecen ser tratados en esta obra. son los siguientes:
a) La Prostitución considerada en sí misma no es una infracción al orden social; no es un
delito. Tampoco constituye una perturbación de tipo sexual; su ejercicio, es o ha de ser
motivo de medidas preventivas y profilácticas.
b) Si bien en sí misma. no es un delito. su ejercicio y explotación trae con frecuencia
medidas preventivas y profilácticas, como el proxenetismo, el rufianismo y la trata de
mujeres así como eventualmente la corrupción de menores.
15. 1. PROXENETISMO
Concepto: Comete este delito quien con ánimo de lucro o para satisfacer deseos ajenos.
promoviere. facilitare o favoreciere la prostitución sin distinción de sexo. El Lenocinio,
celestinaje o alcalhuetería, nombres con que se ha conocido esta infracción a través del
tiempo, tiene los siguientes:
Elementos:
a) El sujeto activo del delito puede ser cualquiera. así como sujeto pasivo, no importa el
sexo pues así lo indica expresamente nuestra ley, de manera que puede darse la
prostitución masculina.
b) El hecho material del delito es facilitar o promover la prostitución; generalmente
determinando a una mujer el ejercicio de la prostitución. Elemento interno del delito será el
ánimo de lucro, la satisfacción de deseos ajenos o el aprovecho propio de alguna otra
manera.
Clases:
Nuestra ley tiene previstas dos clases: Simple (artículo 191) y Agravado (artículo
192).El proxenetismo agravado se da cuenta la víctima es menor de edad; cuando el autor
es pariente de la víctima; y cuando hay violencia, engaño o abuso de autoridad. Por
engaño puede entenderse alguna maniobra para disimular el propósito, por ejemplo;
decirle a la mujer que va a llegar a servir a una casa, siendo el objeto que realice actos de
prostitución.
15. 3. RUFIANERIA:
La rufianería o rufianismo consiste en que el sujeto activo del delito puede ser
cualquiera.
Elementos:
a) La materialidad se da cuando la persona vive a expensas de quien realiza el acto de
prostitución. El delito existe aún concurriendo el consentimiento del pasivo. También es
elemento importante que el activo participe de los beneficios que produzcan al pasivo; el
ejercicio de la prostitución.
b) Elemento interno: Está constituido por la voluntad de vivir de los beneficios de la

prostitución a expensas de las personas que la practiquen.
15. 4. TRATA DE PERSONAS:

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Consiste este delito. en promover. facilitar o favorecer la entrada o salida del país de
mujeres para el ejercicio de la prostitución.
En su primera modalidad. se refiere este delito a la prostitución femenina. Es en
esta modalidad que se ha conocido tradicionalmente el hecho con el nombre de "Trata de
Blancas (nombre desde luego erróneo, por no ser sólo las mujeres de color blanco las
víctimas de este delito). La segunda modalidad, de reclutamiento de persona para el
ejercicio de la prostitución, se refiere a las de sexo masculino; y la tercera. a una forma
que podemos llamar agravada, cuando concurren las circunstancias señaladas en el
artículo 189, que establece que las formas agravadas de corrupción.
15. 5. EXHIBICIONES OBSCENAS

Los actos obscenos son aquellos encaminados a provocar maliciosamente la
excitación sexual: en este caso, se refiere la ley al exhibicionismo lúbrico del que expone al
público sus órganos sexuales, o bien, algún otro tipo de acto obsceno.
Art. 195 y 196 del Código Penal. Tales acciones han de ser ejecutadas en sitio
público (Lugar público) lugar abierto al público. En relación con lo ya explicado cuando
labramos del pudor. no es difícil comprender que en otras legislaciones estas acciones sean
denominadas como ultrajes a la moral pública.
PUBLICACIONES y ESPECTACULOS OBSCENOS

Comete este delito según lo indica el artículo 196, quien publicare. fabricare o
reprodujere libros, escritos, imágenes u objetos obscenos; así también, quien los
expusiere. distribuyere o hiciere circular. Este delito también es cometido por quienes
participan en espectáculos obscenos de teatro, cine, televisión o radio. El elemento interno
del delito consiste en la conciencia de la perturbación a pudor sexual social que se causa.
DISPOSICIONES COMUNES A LOS DELITOS SEXUALES

La Acción Penal: Los delitos de violación, rapto, estupro y abusos deshonestos. son
considerados como cuasipúblicos, pues son perseguibles únicamente mediante denuncia
del agraviado, sus padres, abuelos, hermanos, tutores o protutores; pero cuando la
persona agraviada carece de capacidad para acusar o no tiene representante legal.
entonces el hecho será perseguido por acción pública. Inhabilitaciones: Para los
responsables de los delitos relacionados en los artículos 173. 174. 175 (Violación); 178.
179.(Estupro y Abusos Deshonestos); 181. 183. (Rapto); 188. 189 (Corrupción de
Menores); y. 191. a196 (Contra el Pudor) si el hecho se comete con infracción de deberes
inherentes a una profesión o actividad apareja la pena de inhabilitación en la misma.
16. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD y

SEGURIDAD DE LA PERSONA:
GENERALIDADES:
Concepto sobre el Bien Jurídico:
En los delitos que se encuentran en este Título. el bien jurídico objeto de protección
penal es la libertad, la seguridad de la persona, o ambos, Se desarrollan aquí los artículos
3. 4. y 5. Constitucionales. E1 3. en cuanto el Estado garantiza y protege la seguridad de la
persona. El 4. en cuanto se refiere a la igualdad de todos los seres en nuestro país y su
libertad; y. el 50. en cuanto a que toda persona tiene permitido hacer lo que la ley no le
prohibe, consecuentemente no está obligada a acatar órdenes que no estén basadas en
ley. y es en consecuencia de la obediencia basada en la ley que puede alegarse
eventualmente la obediencia debida a que hicimos alusión en nuestra parte general.
Delitos de Este Título:

Contiene en el capítulo de los delitos Contra la Libertad Individual específicos: el
Plagio. el Sometimiento a servidumbre. las Detenciones Ilegales y la Aprensión Ilegal; y en
capítulos aparte. otros delitos contra la libertad y la seguridad como el Allanamiento de
Morada. Las Sustracciones de Menores, las Coacciones y Amenazas, la Violación y
Revelación de Secretos y los Delitos contra la Libertad de Cultos y el Sentimiento Religioso.
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL

Concepto sobre los Delitos contra la Libertad Individual:
68
En general los delitos de este capítulo consisten en la privación ilegal de la libertad
de las personas. pues como indica Eugenio Florian, en sentido amplio, todos los delitos
pueden considerarse como lesivos de la libertad individual, porque en la mayoría de los
delitos. la contradicción de la voluntad de quien sufre el daño es elemento ya sea principal
o accesorio de los mismos. En lo referente a los delitos que atentan contra la libertad
individual, el hecho delictivo se da cuando la voluntad del individuo, es objeto de la lesión.
El bien jurídico objeto de la protección penal, se refiere al derecho a la
independencia de todo poder extraño sobre nuestra persona. derecho de determinación
que no puede ser agredido sin que se lesione el bien jurídico tutelado a que hicimos
referencia.
16. 1. PLAGIO O SECUESTRO

El plagio o secuestro no aparece, como otras figuras, definido por nuestra ley. Es un
delito en el cual fundamentalmente se lesiona la libertad de locomoción del sujeto pasivo.
Atendiéndonos a la descripción gramatical, realmente todo plagio o secuestro es
básicamente una detención Legal, agravada por el articulo específico señalado en la ley
(articulo 201), que consiste en el propósito de lograr, rescate, canje de terceras persona u
otro propósito ilícito igual o análoga entidad.
De la redacción confusa de la ley. podemos extraer entonces los elementos. no sin
antes aclarar que nos parece confusa por las siguientes razones:
a) Que plagio y secuestro gramaticalmente significan lo mismo, por lo cual basta con una
de las expresiones;
b) Al indicarse en el Código: "otro propósito ilícito de igual o análoga entidad", nada claro
se dice al juzgador para un caso concreto. y eventualmente puede conducir a la creación
de figuras penales por analogía.
Elementos:
a) Material: El núcleo del tipo penal constituye el apoderamiento que el agente perpetra
de una persona. privándola de su libertad y manteniéndola durante un tiempo sin ella.
b) Interno: Este es un delito doloso, requiere un dolo específico:
b. 1. Lograr rescate;
b. 2. Lograr canje;
b. 3. Otro propósito ilícito. Debemos nuevamente señalar que la palabra rescate, no es lo
suficientemente clara; ésta puede significar tanto la acción de recobrar algo, o bien,
sustituir a alguien para liberarle de trabajo o contratiempo; entenderemos. que con ella la
ley se refiere al rescate de dinero que se pague a cambio de la libertad de una persona. El
delito se suma con la realización del hecho previsto en la ley, esto es, privando
arbitrariamente de la libertad al sujeto pasivo, aún cuando el precio exigido sea pagado o
no, se cause daño al mismo o a un tercero. Por requerir la determinada cantidad de
tiempo, es posible la tentativa de plagio, y por la misma razón lo colocamos dentro de los
denominados delitos permanentes o de efectos permanentes.
16. 2. TORTURA: De acuerdo con la Declaración sobre la Protección de Todas las

Personas contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Degradantes o Inhumanos
adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 9 de diciembre de 1975, la
tortura es todo acto por el cual un funcionario público, u otra persona a instigación suya,
inflija intencionalmente a una persona penas o sufrimientos graves, ya sean físicos o
mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero información o una confesión, de
castigarla por un acto que haya cometido o se sospeche que ha cometido, o de intimidar a
esa persona o a otras.
No se considerará tortura las penas o sufrimientos que sean consecuencia
únicamente de la privación legítima de la libertad, o sean inherentes o incidentales a ésta,
en la medida en que estén en consonancia con las Reglas Mínimas para el
Tratamiento de los Reclusos.
La Tortura puede ser física o mental.
ARTICULO 201.- BIS. Comete el delito de tortura, quien por orden, con la autorización,
el apoyo o aquiescencia de las autoridades del Estado, inflija intencionalmente a una
persona dolores o sufrimientos graves, ya sean físicos o mentales con el fin de obtener de
ella o de un tercero información o confesión, por un acto que haya cometido o se sospeche
69
que hubiere cometido, o que persiga intimidar a una persona o, por ese medio, a otras
personas. Igualmente cometen el delito de tortura los miembros de grupos o bandas
organizadas con fines terroristas, insurgente, subversivos o de cualquier otro fin delictivo.
El o los autores del delito de tortura serán juzgados igualmente por el delito de
secuestro. No se consideran torturas las consecuencias de los actos realizados por
autoridad competente en el ejercicio legítimo de su deber y en el resguardo del orden
público. El o los responsables del delito de tortura serán sancionados con prisión de
veinticinco a treinta años."
16. 3. DESAPARICIÓN FORZADA:

“ARTICULO 201.- * TER. DESAPARICIÓN FORZADA. Comete el delito de
desaparición forzada quien, por orden, con la autorización o apoyo de autoridades del
Estado, privare en cualquier forma de la libertad a una o más personas, por motivos
políticos, ocultando su paradero, negándose a revelar su destino o reconocer su detención,
así como el funcionario o empleado público, pertenezca o no a los cuerpos de seguridad
del Estado, que ordene, autorice, apoye o de las aquiescencia para tales acciones.
Constituye delito de desaparición forzada, la privación de la libertad de una o más
personas, aunque no medie móvil político, cuando se cometa por elementos de los cuerpos
de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su cargo, cuando actúen arbitrariamente
o con abuso o exceso de fuerza. Igualmente, cometen delito de desaparición forzada, los
miembros o integrantes de grupos o bandas organizadas con fines terroristas, insurgentes,
subversivos o con cualquier otro fin delictivo, cuando cometan plagio o secuestro,
participando como miembros o colaboradores de dichos grupos o bandas, El delito se
considera permanente en tanto no se libere a la víctima. El reo de desaparición forzada
será sancionado con prisión de veinticinco a cuarenta años. Se impondrá la pena de
muerte en lugar del máximo de prisión, cuando con motivo u ocasión de la desaparición
forzada, la víctima resultare con lesiones graves o gravísimas, trauma psíquico o
psicológico permanente o falleciere”. La desaparición forzada se basa en un secuestro
llevado a cabo por agentes del estado o grupos organizados de particulares que actúan
con su apoyo, y donde la victima desaparece. En estos casos, las autoridades no aceptan
ninguna responsabilidad del hecho, ni dan cuenta de las víctimas. Los recursos de habeas
hábeas o de amparo son mecanismos jurídicos destinados a garantizar la libertad del
ciudadano.
16. 4. SOMETIMIENTO A SERVIDUMBRES:

Concepto: Entendemos que la norma fundamental en este Delito, es la que niega la
existencia de la esclavitud. Aunque en la exposición de motivos de nuestro Código Penal se
indica que este delito mantiene características ya conocidas, vale aclarar que la referencia
posiblemente sea en cuanto a otras legislaciones pues no existió en el Código Penal
anterior un delito con nombre y caracteres similares a este. Consiste este Delito en reducir
a una persona servidumbre, de manera que además de privarle de su libertad, el pasivo es
obligado a servir al activo.
16. 6. DETENCIONES ILEGALES:

Es necesario observar que nuestra ley utiliza palabras homónimas para dos tipos
diferentes. En efecto, en los artículos 203 y 205, el epígrafe de ambos hace parecer que
pudiera existir alguna igualdad; sin embargo, los hechos descritos son diferentes.
Concepto: El delito de detención ilegal, que otras legislaciones llaman privación ilegal de
libertad, consiste en que el sujeto activo detiene al pasivo o lo encierra, privándolo con ello
de su libertad. El sujeto activo puede ser cualquiera así como el pasivo, incluso puede
serlo, la persona que esté privada de capacidad de movimiento. En ningún caso un
particular puede privar de su libertad a otro, a menos que se trate del caso señalado en el
artículo 534 del Código Procesal Penal, en caso de detención de por un particular por delito
flagrante.
a) El segundo elemento dentro de la materialidad del hecho consiste en la Licitud de la

privación de la libertad. de manera que cuando la detención no tiene el carácter de ilicitud,
70
tal como los internamientos de personas dementes para que reciban tratamiento médico.
el hecho pierde carácter delictivo.
b) Elemento Interno: Consiste en la intención de privar de la libertad al sujeto pasivo.

Este es un delito doloso y de carácter permanente. Es autor del mismo, quien mediante su
actuación directa priva al pasivo de su libertad. El sujeto activo debe ser siempre un
particular. Nuestra ley considera también autor del hecho: (articulo 203) a quien
proporciona lugar para la ejecución del delito, Agravantes Especiales: En relación con los
delitos de los artículos 20 1 y 203 del Código Penal, existen circunstancias agravantes
específicas, consistentes en el aumento de una tercera parte de la pena, en los siguientes
casos:
a) Cuando el secuestro o plagio dure más de diez días;
b) Si en la ejecución del delito mediare amenaza de muerte, trato cruel o infamante para la
persona ofendida;
c) Si el delito fuere cometido por mas de dos personas;
d) Si fuere anulada la voluntad de victima de propósito;
e) En los delitos de los artículos 20 1 y 203 si la acción se hubiere ejecutado con simulación
de autoridad; y
f) Si la víctima resulta afectada mentalmente en forma temporal o definitiva.
APREHENSION ILEGAL
En este delito la acción se realiza por un particular que fuera de los casos permitidos
por la ley. aprehende a una persona para presentarla a la autoridad.
También es una variedad de la privación ilegal de la libertad. solamente que exige
un elemento interno o propósito determinado: La presentación de la persona aprehendida
a la autoridad. sin estar autorizado previamente por la autoridad. Los casos a que se
refiere la ley, permitidos por ella para aprehender personas, se refieren al auxilio que los
particulares han de prestar la conducción de personas y eventualmente en los casos de
delito flagrante a que se refieren los artículos 352 y 354 del Código Procesal Penal,
especialmente este último que señala que "Cualquier particular podrá detener al sindicato
de delito flagrante o a reos procesados prófugos, poniendo al aprehendido a inmediata
disposición del juez o de autoridad más accesible".
16. 7. ALLANAMIENTO DE MORADA

Historia:
El Derecho Romano no consideró el allanamiento de morada como un delito
independiente. sino como una modalidad de la injuria: siguiendo el relato del extinto
maestro español Cuello Calón, en el Fuero Juzgo se castigó al que entrare por fuerza en
casa ajena sin causar daño. Posteriormente o permanecer en ella contra la voluntad del
morador. que es la forma actualmente aceptada por nuestra legislación (artículo 206).
Bien Jurídico Tutelado:

El objeto jurídico de tutela penal en la ley es la inviolabilidad de la morada. Es decir.
de la casa de habitación. De acuerdo con Eusebio Gómez (6) el lugar destinado a la
habitación hacer posible el desenvolvimiento de la libertad personal en lo que atañe a las
exigencias de la vida privada aunque dicho lugar esté totalmente cerrado o parcialmente
abierto, móvil o inmóvil, sea de uso permanente o transitorio. Así, el departamento,
vivienda, o aposento son casa de habitación también a sus dependencias; en tal virtud,
podemos indicar que son dependencias de la morada los lugares inmediata o
mediatamente dependientes del departamento, vivienda o aposento. que sin formar parte
integrante del ambiente, que constituye la habitación. están destinados a su servicio o lo
complementen. por lo que participan de su naturaleza como lo accesorio participa de lo
principal. Resumiendo, podemos decir que la tutela penal se encamina a proteger el
derecho a vivir libre y seguro en la, morada, derecho que consecuentemente, corresponde
al morador, que no siempre se identifica con el propietario del lugar o casa.
Concepto:
71
De acuerdo con el texto de la ley, comete este delito el particular que, sin
autorización o contra la voluntad expresa o tácita del morador, clandestinamente o con
engaño entrare en morada ajena o en sus dependencias o permaneciere en ellas.
Clases:
Del contenido del texto legal. aparecen las siguientes clases (hipótesis del
allanamiento):
I. Allanamiento Activo. que es la entrada en morada ajena contra la voluntad ajena.
II Allanamiento Pasivo: El hecho de permanecer o mantenerse en morada ajena contra la
voluntad expresa o tácita del morador .
Allanamiento Activo: Sujeto de este delito es cualquier persona, incluso los parientes
legales del pasivo. pues en cuanto a ellos ninguna excepción hace la ley. Sujeto pasivo es
el morador aunque no se encuentre en la casa o morada.
1) material: Fundamentalmente el hecho de entrar en morada ajena hace que se realice el

delito. La finalidad ha de ser simplemente el allanamiento, porque si el acto de entrar se
efectúa como medio para otro fin posterior, habría un concurso ideal de delitos,
sancionándose el allanamiento en el otro delito, por ejemplo, si se entra para dar muerte al
morador, o para violar a la mujer que reside en la morada.
Es importante señalar que como el allanamiento constituye elemento esencial del hurto
agravado, al tenor de lo estipulado en el inciso 3. del articulo 247 del Código Penal, no
puede ir apreciado como delito concurrente, para no sancionarse dos veces el mismo
hecho. La materialidad pues, consiste en entrar efectivamente en la morada ajena, siendo
indiferente que se emplee o no violencia, armas, mas de dos personas o simulación de
autoridad ajena, puesto que tales circunstancias agravan la pena impuesta al delito
(articulo 207) Por morada, desde el punto de vista legal, deben entenderse, tanto al local
donde habita una persona, como (nuestra ley extiende este concepto), todas las
dependencias de la casa habitada en comunicación interior con ella, pero es preciso que el
lugar esté destinado a habitación y se encuentre efectivamente habitado, y como ya
mencionamos antes, es indiferente que el morador sea el propietario o Inquilino, o aún, un
vigilante del lugar. De acuerdo con el articulo 208 no se aplica el concepto de allanamiento
a quien entra en la morada para evitar un mal grave a sí mismo, a sus moradores o a un
tercero; este es un supuesto de estado de necesidad en el que se violenta el derecho del
morador a vivir libre y seguro en su morada. Tampoco se aplica el concepto aquí referido,
al funcionario que allane un domicilio pudiendo con órdenes emanadas de autoridad
competente ni en el caso del llamado allanamiento Judicial a que se refiere el artículo 508
del Código Procesal Penal.
La alusión es el contenido del articulo 522 del Código Procesal Penal. Tampoco se
consideran morada ajena, los cafés, tabernas, posadas, casas de hospedaje, y demás
establecimientos similares mientras estén abiertos al público; ello en consonancia con la
finalidad de tales establecimientos, que son de atención al público. Sin embargo, la entrada
en una de las habitaciones de la posada, contra la voluntad del huésped allí alojado, si. es
allanamiento de morada, aún cuando la posada u hospedaje se encuentran abiertos,
siempre y cuando la habitación le sirva de morada en términos de permanencia.
En todo caso, la misma ley indica (articulo 208 párrafos segundo). que la morada
particular que en dichas casas públicas tengan los que allí ejercen su industria no deben
considerarse accesibles al público, aún cuando dichas casas estuvieren abiertas. Parte
integrante del elemento material, es penetrar contra la voluntad del morador. El
allanamiento activo la voluntad contraria del morador puede ser expresa o tácita, es decir,
que la voluntad de no dejar entrar a un extraño en morada puede constar o presumirse
que la persona moradora no dio su consentimiento y que en consecuencia la entrada tuvo
lugar contra su voluntad. Pueden establecerse en consecuencia, varios tipos de entrada a
morada ajena contra la voluntad del morador, siendo tales:
a. 1: La realizada en presencia del morador y contra su voluntad;
a. 2: La entrada oculta o clandestina sin contar con la voluntad del morador; en este caso
se presume que el morador no ha dado su consentimiento. El derecho de oponerse a la
entrada en la morada dice Cuello Calón pertenece exclusivamente al morador. Y pueden
representarle en ese derecho su cónyuge, sus hijos o sus dependientes como criados. etc.
72
La persona que habita el lugar con ánimo de permanencia, posee el derecho de
impedir la entrada cualquiera que sea el título por el cual disfruta de la morada: como
inquilino, propietario, comodatario, y aún contra el propietario del bien.
b) Elemento Interno: se encuentra constituido por la voluntad, ya sea de inflingir la

prohibición expresa o no atacar lo que tácitamente se supone que el morador no quiere.
Allanamiento Pasivo: Siendo importante señalar que en este caso estamos ante un
delito de omisión. Los elementos son: a) El hecho material permanecer o mantenerse en la
morada ajena. cuando el morador ha manifestado expresamente su deseode que el sujeto
activo no permanezca en ella. La permanencia en la morada. ha de ser contra la voluntad
expresa del morador, a diferencia del allanamiento activo. En que la voluntad contraria del
morador puede ser expresa tácita.
b) El elemento interno consiste en la conciencia del activo de permanecer en morada
ajena contra la voluntad del morador.
16. 8. DE LA SUSTRACCION DE MENORES:

Historia: Anteriormente se penó el hecho de sustraer los hijos de los hombres libres de
casa de sus padres, el culpable quedaba como siervo del hijo robado o pagaba una pena
pecuniaria.
Legislación Guatemalteca: En concatenación con la legislación española. el Código

Penal guatemalteco de 1936 (Decreto 2164) se refirió a la sustracción de menores y al
abandono de niños. En cuanto a la sustracción. se refirió a la que la legislación actual
denomina propia e impropia. Mencionó que la sustracción de un menor de siete años se
castigaba con la pena de diez años de prisión correccional. Incluye las mismas penas para
quien hallándose encargado de la persona del menor no lo presentara a sus padres o
guardadores, ni dieren explicación satisfactoria acerca de su desaparición (impropia, para
el actual código), así como también se refirió a lo que el actual código denomina inducción
al abandono de hogar . El actual Código Penal menciona la sustracción propia, solamente
que cambia la edad, ya que habla de la sustracción de un menor de doce años de edad o
un incapaz del poder de sus padres, tutor o persona encargada del mismo, así como de
quIen lo tuviere contra la voluntad de éstos (artículos 209). En cuanto a la sustracción
impropia la ley se refiere " una omisión, ya que consiste en la no presentación del menor"
no Indicando la edad, pero es de suponer que se refiere a las edades indicadas en el
articulo 209, o sea, menor de 12; mayor de 12 pero menor de 18 años. Menciona la ley en
el artículo 211, el hecho de que habiendo desaparecido el sustraído no se probare por los
responsables el paradero de la víctima o que su muerte o desaparición se debió a causas
ajenas a la sustracción. También se refiere a la inducción al abandono del hogar (articulo
212), cuyo nombre indica su contenido, y que se refiere al menor de edad pero mayor de
diez años, y finalmente a la entrega indebida de un menor encontrándose a cargo de la
crianza o educación de un menor de edad, dándolo a un establecimiento público o a otra
persona sin la anuencia de quien lo ha confiado.
Clasificación de estos Delitos:

1. Sustracción de Menores: Se comprenden aquí tres modalidades, la sustracción
propia, la impropia y la agravada, que se refieren, como ya se indicó, a la sustracción
propiamente dicha de un menor de doce años o mayor de esa edad pero menor de
dieciocho. también a su no presentación que es la llamada sustracción impropia, ya la no
demostración del paradero de la víctima.
2. Sustracción Propia: El sujeto activo puede ser cualquiera, incluso los padres y lo
Sustraen de persona que lo tenga bajo su poder. Así también la sustracción propia
comprende dos modalidades; la primera, sustraer al menor; y la segunda, retenerlo contra
la voluntad de las personas encargadas legalmente del menor. El hecho material del delito
está integrado por sacar al menor de la esfera de la potestad de quien lo tenga a su cargo
legalmente, ya sea con una acción de sustraer o de retener. La esencia del delito es el
alejamiento del menor del poder de quien lo tenga legalmente. El elemento subjetivo está
constituido por la voluntad de sustraer a un niño de la edad fijada por la ley.
73
3. Sustracción Impropia: El hecho material consiste en que una persona se halle
encargada de un menor y no lo presente a sus padres o guardadores; los elementos
esenciales del mismo son: a) El hecho de no presentar a un menor que ha sido confiado, ni
dar razones satisfactorias de su desaparición, o sea, que el elemento es doble en este
caso, como se dijo, la ley se refiere a un menor de edad o sea, menor de dieciocho años.
16. 9. Inducción al Abandono de Hogar:

La materialidad del delito, o sea, su elemento de concreción, es inducir a un menor
de edad, pero mayor de diez años a que abandone la casa de sus padres. Inducción
significa, aquí, instigación, seducción para el abandono de la casa, no importando el
motivo o destino final. El elemento psicológico o interno está integrado por la voluntad y
conciencia de que se induce al menor a abandonar el hogar, que es el hogar de sus
padres.
Entrega Indebida de un Menor:

Comete este delito, al tenor de nuestra ley , quien teniendo a su cargo la crianza o
educación de un menor lo entregare a un establecimiento público o a otra persona, sin la
anuencia de quien se lo hubiere confiado. El sujeto activo, como el pasivo, son
determinados; el primero es quien tiene a su cargo al menor; y el segundo, el mismo
menor mencionado.
16. 10. DE LAS COACCIONES Y AMENAZAS

Historia: Son aquellas mediante las cuales se constriñe a una persona para que realice un
acto contra su voluntad o deje de realizar. Se hallaba en el antiguo Derecho Privado de
Roma. pero no fue introducida en el campo penal hasta la segunda mitad del siglo XVIII.
Estos delitos fueron reglamentados especialmente por la Lex Julia de vi publica y
por la Lex Julia de vi privata. Esta penaba el tomarse la justicia por su mano, en violento
ejercicio del propio derecho. En nuestro antiguo derecho ya penan hechos caracterizados
por el empleo ilícito de la violencia para imponer la ejecución de determinados hechos",
dice Cuello Calón refiriéndose en este último al Derecho Penal español.
Legislación Guatemalteca: Dentro del concepto de coacción señalaba el Código Penal
de 1936 los siguientes casos: El que sin estar legítimamente autorizado impida a otro hacer
lo que la ley no prohíbe, o le compela a efectuar o consentir lo que no quiera, sea justo o
injusto, valiéndose al efecto de alguna violencia, fuerza o intimidación (articulo 383), así
corno al que con violencia se apodera de una cosa perteneciente a su deudor para hacer
pago con ella.
En el actual Código Penal, la coacción se comete por "Quien sin estar legítimamente
autorizado, mediante procedimiento violento, intimidatorio o que en cualquier forma
compela a para que haga o deje de hacer lo que la ley no le prohíbe, efectúe o consienta
lo que no quiere ó tolere que otra persona lo haga, sea justo o no "(articulo214).
Clases: La palabra coacción. se deriva del latín coactivo, y significa según el Diccionario de
la lengua. fuerza o violencia que se hace a una persona para precisarla a que diga o
ejecute alguna cosa. En ese sentido, coacción es fuerza o violencia que obra sobre el
ánimo de una persona. y por lo tanto sobre la libertad del hombre pudiendo ser de dos
clases: Física (absoluta) y Moral o Intimidación ( impulsiva). Las legislaciones así como la
etimología y el origen histórico de la palabra hacen que en rigor se observe que coacción
es más que todo referida a la violencia moral. de acuerdo con nuestra ley. La coacción
puede realizarse en cualquier forma, ya sea física o moral. Nuestra ley, sigue el patrón
español de considerar tales hechos como delitos, considerándola además como exento de
responsabilidad por falta de culpabilidad por ejecutar el hecho impulsado por miedo
invencible, cierto o inminente según las circunstancias articulo 25. Inciso lo.) En la violencia
física. que puede ser a la vez activa y pasiva, la violencia es material y el sujeto pasivo no
puede contrarrestar, resistir esa fuerza. En cuanto a la violencia moral, podemos decir que
es a la que propiamente se llama coacción. Y representa "la constricción que un mal grave
e inminente ejerce sobre el espíritu humano. Violentando sus determinaciones".
Elementos:
74
a. En cuanto al elemento material podemos agregar a lo ya dicho, que comete este
delito quien sin estar legítimamente autorizado y mediante procedimiento violento o
intimidatorio compela a otro ú obliga para que haga o deje de hacer lo que la ley no le
prohibe, efectúe o consienta lo que no quiere o tolere que otra persona lo haga. Sea justo
o no. El delito de coacción lesiona la facultad de todo individuo de actuar por sus propios
motivos, por tal razón, el bien jurídico que lesiona con su realización es la libertad y
seguridad de la persona. Dentro de tal evento podemos distinguir:
a. 1. Se realiza el acto de compeler u obligar a otro, mediante procedimiento violento o
intimidatorio en cualquier otra forma a hacer lo que la ley no le prohíbe, efectúe o
consienta lo que no quiere o, es decir y en términos generales: imponer una persona a
otra su voluntad. a través de las formas señaladas. Algunos penalistas consideran este
hecho como subsidiario. Es Decir, siempre va formando parte de otro hecho principal, y de
ahí que algunas legislaciones no lo sancionen específicamente, es decir, como delito
autónomo, y cuando así sucede, lo consideran como tentativa de otro hecho.
a. 2. La violencia de que habla la ley ha de ser ilícita. ya que la ley se refiere a "Quien sin
estar legítimamente autorizado" realice uno de los actos a que se refiere. esto quiere decir.
que se puede dar el supuesto de que alguien pueda impedir a otro hacer lo que la ley si
prohíbe. no incurriendo por tanto en el delito, por ejemplo, quien con violencia impide que
se cometa un robo.
1. 3. El elemento subjetivo en este hecho consiste en la voluntad específica de influir en el

ánimo de la persona en forma violenta para obligarla a realizar actos contra su voluntad.
Tentativa y Consumación. Como ya se dijo antes, lo complejo del hecho en algunas
legislaciones, o no se necesita como un delito aparte y no en forma directa de otras
incriminaciones. Puede por consiguiente darse en concurso con las otras violaciones con
que pueda interceptarse, y en este sentido. somos de opinión que queda formando parte
del nuevo hecho, por ejemplo, el caso de quien para robar coacciona, puesto que la
violencia requerida para el robo se está efectuando a través de la coacción.
Caso: En relación con lo anteriormente indicado, el caso que nos ha llamado más la
atención por su irregular forma de tipificarse en nuestros tribunales es el de las personas
que a través de un mensaje pretendan obligar a alguien a que les deposite una cantidad
de dinero en cierto lugar. En muchos casos hemos visto que se tipifica como coacción lo
que es realmente (en caso de que el autor ha sido detenido al momento de recoger la
cantidad exigida) una tentativa de robo.
16. 11. AMENAZAS

El antecedente más antiguo que podemos encontrar es el Código Penal, español de
1822, en donde se regularon "consagrando a su regulación preceptos de extremada
minuciosidad.”
Legislación Guatemalteca:
La legislación anterior, o sea, el Código Penal de 1936 difiere un tanto de la actual.
En cuanto a las amenazas, se indicaba (articulo 380) "El que amenazara a otro con causar
o al mismo a su familia, en sus personas, honra o propiedad, un mal que constituya
delito", imponiéndose las penas en relación con que si la amenaza era condicionada, si se
hizo por escrito o por medio de emisario o si no fue condicional. Así mismo se hizo
referencia a la penalización de las amenazas no constitutivas de delito (articulo 381). En la
legislación actual, se ha sintetizado un tanto el concepto de la anterior, indicándose que
comete este delito (artículo 215) "Quien amenazare a otro con causar al mismo o a sus
parientes dentro de los grados de ley , en su persona, honra o propiedad un mal que
constituya o no delito".
Definición y Elementos:
El texto lega no trae una referencia lo que debe atenderse por amenaza, en esa
virtud, debemos entender puesto que tal es el acuerdo de la doctrina, que la amenaza
consiste en el anuncio que se hace de un mal que puede ser o no delito.
75
Son elementos de este delito:
a) La amenaza de un mal. Amenazar es, pues, anunciar a otro que se le va a causar un
mal, con el propósito de infundirle miedo; es anunciarle que se leva a causar u mal
dependiente de la voluntad de quien se lo anuncia. Puede ser verbal o por escrito. Lo
fundamental es que el anuncio pueda perturbar la tranquilidad del amenazado y causarle
alarma o temor.
b) Que el mal sea futuro y de posible realización. Si el hecho que se anuncia se causa al
momento de la amenaza se integraría el delito con el mal causado y anunciado. Así
también, el mal ha de ser posible. Expresa también nuestra ley que no es necesario que el
mal que se anuncia sea para uno, puede admitirse el mal anunciado para un extraño,
siempre que sea de los indicados en la ley.
Diferencias entre Amenaza y Coacción: Ambos delitos constituyen un atentado a la

libertad y seguridad, pero se diferencian en que en la coacción el empleo de la violencia
moral o material, es para obligar a otro a hacer o dejar de hacer lo que la ley no le
prohíbe, ó tolere que otra persona lo haga, en tanto que la amenaza es el mero anuncio de
un mal futuro, concreto y determinado, contra el sujeto pasivo o sus parientes dentro de
los grados de ley, en su persona, honra o patrimonio; el mal anunciado puede o no
constituir delito.
16. 12. DE LA VIOLACION y REVELACIÓN DE SECRETOS

Historia: De acuerdo con lo indicado por Cuello Calón, el antecedente histórico de estos
delitos se encuentra en el Código Penal español de 1922, en donde se penó la violación de
la correspondencia (extraer, interceptar o abrir cartas del correo) realizada por particulares
y la revelación por éstos de los secretos que les hubieren sido confiados.
Legislación Nacional: En el Código Penal anterior, estos delitos se encontraban en el

Título de los Delitos contra la Seguridad y Libertad, en el párrafo de los delitos de
Descubrimiento y Revelación de Secretos, siguiendo el antecedente español.
Las modalidades aceptadas por dicho código eran las siguientes:

a) La revelación de secretos propiamente dicha, en el artículo 384 que indicaba: "El que
para descubrir los secretos de otros se apoderare de sus papeles o cartas y los divulgue.
Será castigado con seis meses de arresto mayor" Existiendo también el precepto relativo a
si los secretos no se divulgaban. También se refirió dicha ley al administrador, dependiente
o criado que revelara los secretos de su principal, así como también se penaba la
divulgación de secretos que hubieren sido confiados a la persona en el ejercicio de su
profesión que es el delito denominado revelación de Secreto Profesional, y finalmente
contemplaba la Revelación de Secretos Industriales, que es lo relativo al denominado en
nuestra legislación actual, a la Infidelidad que más adelante comentaremos.
En el Código Penal vigente encontramos distintas variedades de la violación y
revelación de secretos:
a.1: Violación de correspondencia y papeles privados.
a.2: Sustracción. desvío o supresión de correspondencia.
a.3: Intercepción o reproducción e comunicaciones.
a.4: Publicidad indebida.
a.5: Revelación de secreto profesional.
Elementos y Características de los Delitos:

I. Violación de Correspondencia y Papeles Privados: El hecho material de este delito
consiste en abrir correspondencia, pliego cerrado o despachos telegráficos, telefónicos o de
otra naturaleza que no le estén dirigidos, o bien que sin abrirlos se imponga de su
contenido. Elemento Interno: este delito requiere un dolo especial. debe realizarse con la
intención de descubrir los secretos de otro, o simplemente abrir de propósito la
correspondencia.
Sujetos:
Sujeto activo puede ser cualquiera.
76
Sujeto pasivo es la persona a quien pertenecen la correspondencia, pliego o despachos a
que se refiere la ley.
El bien jurídico tutelado en esta descripción legal es la seguridad, en el sentido de que la
correspondencia privada, merece un aseguramiento de este tipo en la ley. La materialidad
consiste en primer lugar, en un hecho de apoderamiento de la correspondencia, pliego o
despachos.
De acuerdo con nuestra legislación, el delito se realiza, tanto si los documentos
indicados contienen secretos o no, puesto que la tipificación se refiere a quien de propósito
o por descubrir los secretos, dándose a entender que comete este delito quien realiza la
apertura de correspondencia de propósito, o bien quien lo hace con un propósito
determinado de descubrir los secretos de otro.
En segundo lugar, el hecho de abrir la correspondencia, puesto que nuestra ley
indica que se necesita esta manipulación, ya que si la correspondencia se encuentra
abierta, no se da la conjugación necesaria del verbo abrir que requiere la ley .De acuerdo
con el tenor de la misma, los secretos pueden ser divulgados o no, pues se indica que
puede darse la alternativa de que sea una apertura de propósito o bien para descubrir los
secretos.
2. Sustracción, Desvío o Supresión de Correspondencia:

Elemento material: el hecho material se refiere aquí a tres alternativas:
a) La sustracción de correspondencia. pliego o despachos. consistente en apoderarse de
los referidos documentos. Refiere la ley que el apoderamiento ha de ser indebido, esto es,
no autorizado, que es a lo que se refiere el artículo 221, al hacer excepciones a la
aplicación de la referida ley. Sujeto activo del delito puede ser cualquiera persona. El
sujeto pasivo es la persona a quien pertenecen los documentos sustraídos, no siendo
necesario para la realización material. que dichos documentos estén cerrados.
b) El desvío de correspondencia. consiste en que la correspondencia no se envía a su lugar

de destino, debiéndose realizar dicho desvío, en la forma. "indebida" a que se refiere la
ley.
c) Supresión de correspondencia: La supresión se refiere a dos situaciones; el primer lugar,

tomar la correspondencia; y en segundo lugar destruirla para evitar que llegue a su
destinatario.
Tanto en la supresión como en el desvío, se debe contar con el elemento interno de
evitación de que la correspondencia llegue a su destinatario.
3. Intercepción o Reproducción de Comunicaciones:

La materialidad de este delito puede configurarse interceptando, copiando o
grabando comunicaciones (radiales. Televisadas, telegráficas, telefónicas u otras
semejantes) o bien impidiéndolas o interrumpiéndolas, dichos actos deben ser ejecutados
valiéndose de medios fraudulentos, es decir, no admitidos por ninguna disposición legal.
Cualquier persona puede ser sujeto activo del hecho; y el sujeto pasivo tendrá que ser
quien sea propietario o tenedor legal de las comunicaciones ya indicadas. El elemento
interno esta constituido por la conciencia y voluntad de valerse de los medios fraudulentos
ya referidos para realizar el hecho.
Publicidad Indebida:
Este hecho se realiza materialmente, por quien hallándose legítimamente en
posesión de correspondencia, papeles, grabaciones o fotografías no destinadas a la
publicidad y los hiciere públicos sin autorización, si el hecho causa o pudiera causar
perjuicio. Tenemos entonces que el sujeto activo es quien se halla legítimamente en
posesión de los documentos, y que los hace públicos sin la debida autorización,
significándose con esto, que no solamente debe contar con autorización, sino con la debida
autorización, o sea que debe autorizarse por la persona propietaria de la correspondencia,
papeles, grabaciones o fotografías relacionadas. Parte fundamental de la materialidad del
hecho es que la publicidad o con la publicidad se cause o se pudiere causar perjuicio, tanto
al propietario de los documentos como a terceras personas. Elemento interno del delito. Es
77
hacer públicos correspondencia, papeles, grabaciones o fotografías, sabiendo que no se
tiene la autorización debida. Conviene acotar aquí lo relativo a la eximente por justificación,
en lo relativo a los delitos de violación de correspondencia y papeles privados del artículo
217: sustracción. desvío o supresión de correspondencia, y 108 de intercepción o
reproducción de comunicaciones, en que al tenor de lo indicado en el artículo 221 son
aplicables a los padres respecto de las personas que tengan bajo su custodia o guarda. En
tales casos, la ley considera que la sustracción o hechos relativos a tales delitos no se
realiza indebidamente, sino que se Justifica por la propia ley, en concordancia con lo
legislado en el artículo 24 inciso 3. del mismo código.
16. 13. REVELACIÓN DE SECRETO PROFESIONAL:

Las legislaciones incluyen este delito en diferentes valoraciones jurídicas. Así. la
española lo incluye dentro de los delitos de los funcionarios públicos en el ejercicio de sus
cargos. La legislación mexicana dentro del titulo específico de revelación de secretos; y la
venezolana. Dentro de los delitos contra la inviolabilidad del secreto, parte de los delitos
contra la libertad. Incurre en este hecho quien, sin justa causa, revela o emplea en
provecho propio o ajeno un secreto del que se ha enterado por razón de su estado, oficio
o empleo, profesión o arte, si con ello ocasiona o puede ocasionar perjuicio. De manera
que el sujeto activo es siempre la persona que revela el resto en las condiciones indicadas,
siendo tal persona del estado, profesión, empleo, oficio o arte de los relacionados en la ley.
A la sociedad importa que el médico, el abogado, el notario, el sacerdote, todos estos
confidentes necesarios, estén obligados a la discreción y al mantenimiento del secreto mas
absoluto, pues nadie se atrevería a confiar en ellos si fuera de temer la divulgación de los
secretos confiados. Este es el fundamento de la protección penal del secreto profesional.
Nuestra ley se refiere a dos hechos: revelar simplemente el secreto o emplearlo en
provecho propio o ajeno. El elemento psicológico del hecho está constituido por la
voluntad de revelar un secreto con la conciencia que se ha de guardar,. y que su
revelación causará o causa, un perjuicio. Interesa llamar la atención de que probablemente
por un delito, se sale aquí el legislador del sistema de pena mixta, es decir, aplica en
general prisión y multa en determinados delitos. pero en este deja al juzgador la potestad
de aplicar ya sea prisión o multa.
17. DE LOS DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE CULTOS Y

EL SENTIMIENTO RELIGIOSO
CONSIDERACIONES GENERALES:
El bien jurídico tutelado es aquí, la libertad y seguridad en lo relativo a la libertad de
cultos específicamente, y la seguridad en cuanto al sentimiento religioso. específicamente
aludido.
HISTORIA: En el Código penal español. se ha colocado estos delitos dentro de las

infracciones de tipo administrativo y sanitario aunque al decir de Cuello Calón su lugar
adecuado se halla entre los delitos de carácter religioso. Este criterio es el que inspira gran
número de códigos, el de Italia. donde se incluyen en el título de "Delitos contra los
Sentimientos Religiosos y la Piedad de los Difuntos"; Alemania entre los "Delitos contra la
Libertad de Cultos y el Sentimiento Religioso"; Venezuela. entre los delitos contra "La
libertad de Cultos"; El Código español de 1850 también incluía la profanación de cadáveres
entre los delitos religiosos.
17. 1. TURBACIÓN DE ACTOS DE CULTO:

El hecho material del delito consiste en interrumpir la celebración de una ceremonia
religiosa o bien ejecutar actos en menosprecio o con ofensa del culto. Así pues es delito:
1. Interrumpir la Celebración de una ceremonia religiosa;
2. Ejecutar actos en menosprecio del culto;
3. Ejecutar actos con ofensa del culto, ejecutar actos con ofensa de los objetos destinados
al culto.
En cuanto al primer hecho, consistirá en impedir el ejercicio de las funciones o
ceremonias religiosas. En el segundo, se trata de actos de desprecio o vilipendio al culto o
a quienes lo profesan; actos con ofensa de los objetos; que comprenden aquellos de
destrucción, maltrato o desperfeccionamiento de las cosas destinadas al culto.
78
Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona; sujeto pasivo lo serán los
seguidores del culto de que se trate. Elemento interno del delito es la intención de ofender
la libertad de cultos, o específicamente el culto que se esté practicando.
17. 2. PROFANACIÓN DE SEPULTURAS:

Dentro de este epígrafe delictivo se encuentran en nuestra ley (articulo 225)
diversas infracciones:
a) Violar o vilipendiar sepultura. sepulcro o urna funeraria:
b) Profanar en cualquier otra forma el cadáver de un ser humano o sus restos.
El delito está constituido por violar sepultura, o sepulcro. La profanación de
cadáveres propiamente dicha se constituye por el hecho de sustraer o desenterrar los
restos humanos cadáveres, o cualquier acto atentatorio al respeto debido a la memoria de
los muertos.
17. 3. INSEMINACIÓN:
La Inseminación es la fusión del óvulo femenino con el espermatozoide masculino
que se efectúa normalmente por la cópula carnal. Pero puede también producirse
artificialmente, llevando el semen a la vagina. Esta modalidad tiene múltiples motivaciones
que dan lugar a varios problemas jurídicos, según que la mujer este o no casada, que el
semen utilizado sea del marido o de un tercero, que ambos cónyuges estén conformes con
la fecundación artificial o que uno de ellos se oponga. Más aun si la inseminación se
hubiere llevado a cabo contra la voluntad de la mujer, empleando violencia o
aprovechándose de su imposibilidad para resistir, habria surgido un delito:
“ARTICULO 225.- * "A". INSEMINACIÓN FORZOSA. Será sancionado con prisión de
dos a cinco años e inhabilitación especial hasta diez años el que, sin consentimiento de la
mujer procurare su embarazo utilizando técnicas médicas o químicas de inseminación
artificial. Si resultare el embarazo, se aplicará prisión de dos a seis años e inhabilitación
especial hasta quince años. Si la mujer sufriere lesiones gravísimas o la muerte, se aplicará
prisión de tres a diez años e inhabilitación especial de diez a veinte años”.
“ARTICULO 225.-* "B". INSEMINACIÓN FRAUDULENTA. Se impondrá prisión de
uno a tres años e inhabilitación especial hasta diez años al que alterare fraudulentamente
las condiciones pactadas para realizar una inseminación artificial o lograre el
consentimiento mediante engaño o promesasfalsas”.
17. 4. EXPERIMENTACIÓN:
“ARTICULO 225.- * "C". EXPERIMENTACIÓN. Se impondrá de uno a tres años de
prisión e inhabilitación especial hasta diez años al que, aún con el consentimiento de la
mujer, realizare en ella experimentos destinados a provocar su embarazo. No se
consideran experimentos los diversos intentos para procurar el embarazo, que se realicen
conforme a una técnica ya experimentada y aprobada”.
18. DE LOS DELITOS CONTRA EL ORDEN JURÍDICO
FAMILIAR Y CONTRA EL ESTADO CIVIL.
18. 3. CELEBRACIÓN DE MATRIMONIOS ILEGALES:
A partir de Caracalla la poligamia dejó de ser tolerada y se llegó a castigar la pena
de muerte. El Fuero Juzgo penó la bigamia poniendo a los culpables en poder del marido
ofendido que podía venderlos o hacer de ellos lo que quisiere.
En el Fuero Real, se castigó con pena pecuniaria y en las Partidas con el destierro
en una isla y pérdida de bienes. Posteriormente este delito fue castigado con mayor
severidad hasta con crueles penas corporales (marca con hierro candente) y con
exposición a la vergüenza Pública." Se continuó configurando este delito en la legislación
española hasta el presente.
En la legislación nacional continuando con la recepción del derecho español. el
Código Penal anterior de 1936 hizo una alusión a este delito, una de las modalidades de
celebración de matrimonios ilegales era contraer matrimonio el casado mientras viviera su
cónyuge. En la legislación vigente, comete matrimonio ilegal "Quien contrajere segundo o
ulterior matrimonio sin hallarse legítimamente disuelto el anterior, equiparándose a dicha
acción le da quien siendo soltero contrajere matrimonio, a sabiendas con persona casada"
79
Elementos y Características de Este Delito:
De acuerdo Con nuestra ley, el bien jurídico tutelado es el orden jurídico familiar y el
estado civil. El hecho material consiste en dos actos diferentes excluyentes: o bien se
Consuma por el hecho de contraer segundo o ulterior matrimonio sin haberse disuelto el
primero; o bien contraerlo un soltero, a sabiendas con persona casada. Se Consuma dice
Carrancá: "Por el hecho mismo de contraer el distinto matrimonio, firmando el acta
respectiva que lo registra fehacientemente, aunque el matrimonio quede roto y no se
consume por el acceso carnal". Sujeto activo es la persona soltera que a sabiendas contrae
matrimonio con persona casada. "El dolo consiste en que el agente tenga conciencia y
voluntad de contraer matrimonio legal a sabiendas de que está legalmente casado en
matrimonio no disuelto a virtud de divorcio ni declarado nulo por cualquiera de las causas
de nulidad que lo invalidan" En cuanto al sujeto pasivo, la situación es sumamente
ambigua, puesto que a decir de unos (por ejemplo Cuello Calón) el pasivo "no es el
cónyuge del matrimonio precedente, dotado siempre de eficacia jurídica, sino el cónyuge
del matrimonio posterior, siempre que lo haya contraído de buena fe. Sin embargo, el
cónyuge del matrimonio precedente ve afectada su vida matrimonial con un enlace
posterior de su pareja y eventualmente podría ser la parte ofendida en caso de mala fe del
segundo cónyuge, pues lo que se sanciona en la contratación matrimonial doble, es la
realización injusta de las segundas formalidades y no el posible futuro concubinato de los
bígamos. Por tanto, la bigamia es delito instantáneo que se consuma en el preciso
momento de la celebración del segundo matrimonio formal.
Son presupuestos para la existencia material del delito:

a) La existencia de un matrimonio anterior que no haya sido legítimamente disuelto de
acuerdo con nuestra legislación vigente. El matrimonio se modifica por la separación y se
disuelve por el divorcio (artículo 153 del Código Civil) o disolviéndose también por la
muerte de uno de los cónyuges, entendemos en el sentido de hallarse divorciado por
sentencia firme ejecutoriada y registrada en los libros respectivos, o bien, por defunción de
uno de los cónyuges.
b) El segundo presupuesto para la existencia material del hecho es que se contraiga un
segundo o ulterior matrimonio. Como elemento subjetivo concurre aquí la voluntad de
contraer un segundo o ulterior matrimonio con la conciencia de no haberse disuelto
legalmente el vínculo conyugal anterior.
OCULTACIÓN DE IMPEDIMENTO PARA CONTRAER MATRIMONIO

La materialidad del delito se integra por estas dos alternativas:
a) Contraer matrimonio sabiendo que existe un impedimento que causa su nulidad
absoluta:
b) Contraer matrimonio sabiendo que existe tal impedimento y ocultar esta circunstancia al
otro contrayente. O sea, que lo comete quien contrae matrimonio sabiendo que existe
impedimento que cause nulidad absoluta, y lo manifiesta al contrayente, quien en caso de
realizarlo estaría siendo coautor del hecho, o bien; que se oculte tal circunstancia al otro
contrayente.
El artículo 145:
a- Cuando uno o ambos cónyuges han consentido por error, dolo o coacción.
b- Del que adolezca de impotencia absoluta o relativa para la procreación. siempre que por
su naturaleza sea perpetua. Incurable y anterior al matrimonio; .
c- De cualquier persona que padezca incapacidad mental al celebrarlo; y
d- Del autor. cómplice o encubridor de la muerte de un cónyuge, con el cónyuge
sobreviviente. En este caso, el sujeto activo es la persona que contraiga matrimonio
sabiendo que existe un impedimento de los mencionados; o bien, que lo oculte. Sujeto
pasivo es el otro cónyuge que contrae matrimonio ignorante que existe una de las
circunstancias que causa la nulidad del matrimonio, ya señaladas.
El elemento interno del hecho, es la conciencia de que existe un impedimento
señalado en la ley; y eventualmente la ocultación del mismo.
SIMULACIÓN DE MATRIMONIO
En este aspecto vuelve nuevamente nuestra ley con especialidad un hecho que bien
pudo encuadrarse en un tipo general de simulación de actos jurídicos, ya que existen
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algunos otros que pueden simularse, alentándose al mismo tiempo contra bienes Jurídicos
que merecen la protección del Derecho Penal. La materialidad del delito puede consumarse
a través de los siguientes casos:
a) Engañando a una persona o simulando el matrimonio.
b) Con ánimo de lucro otro propósito ilícito o daño a tercero, contrajeren matrimonio.
En el primer caso, mediante engaño, se simula matrimonio con la persona: en el
segundo, se simula el propósito del matrimonio.
El sujeto activo es consecuentemente doble: la persona que engaña y simula el
matrimonio, así como quien contrae matrimonio con un propósito ilícito. Elemento interno
del delito es la conciencia de que se está simulando el matrimonio, ya sea engañando, ya
sea teniendo el propósito ilícito.
INOBSERVANCIA DE PLAZO PARA CONTRAER MATRIMONIO

El hecho material del delito lo puede cometer la mujer en las siguientes
circunstancias:
a) La viuda que contrae matrimonio antes de transcurrido el plazo señalado en el Código
civil para que pueda contraer nupcias.
b) La mujer cuyo matrimonio hubiere sido disuelto por divorcio ó declarado nulo. si
contrajere nuevas nupcias antes de que hubiere transcurrido el plazo señalado en el
Código Civil. Leer artículo 89 código civil.
De tal manera que el sujeto activo es solamente la mujer, sea esta viuda o
divorciada que contrae el nuevo matrimonio con la conciencia y voluntad de haber no
observado los plazos relacionados, aunque para ser coherente con el orden jurídico
nacional, la ley debió referirse a inobservancia del período legal, involucrando tanto
termino como plazo.
CELEBRACIÓN ILEGAL DE MATRIMONIO

En este hecho, la materialidad consiste en celebrar un matrimonio civil o religioso sin
estar legalmente autorizado para ello. Se da aquí el caso de una usurpación de calidad
específica. Como celebración ilegal. Sujeto activo es aquél que sin estar autorizado celebra
el matrimonio. Este delito, según lo dispone el tenor de la ley, puede concurrir con otros;
por ejemplo: usurpación de calidad pues únicamente están autorizados a celebrar el
matrimonio los alcaldes municipales, los concejales el notario o el ministro de cualquier
culto que tenga esa facultad otorgada por la autoridad administrativa correspondiente.
Incidirá también en un delito, cuya denominación no puede ser por lógica la que se
da al artículo 231 (Responsabilidad de Representantes), el tutor o protutor que contrajere
matrimonio con la persona que ha tenido bajo tutela, antes de la aprobación legal de sus
cuentas. O bien, que consienta que lo contraigan sus hijos o descendientes con dicha
persona, siempre que el padre de esta no lo haya autorizado.
18. 4. DEROGATORIA DE LOS DELITOS DE ADULTERIO y CONCUBINATO

Estos delitos fueron derogados del Código Penal, debido a que eran causa de
Inconstitucionalidad porque eran discriminatorios para la mujer.
18. 5. INCESTO
Historia: La palabra incesto se deriva del latín incestus. Que es derivado a su vez de
cestus, que entre los antiguos significaba la cintura de Venus; así el matrimonio contraído
a pesar de impedimentos, se llamaba incestuoso, o sea, sin cintura como si fuera
indecoroso contraer matrimonio repugnante al orden de la naturaleza.
Según Cuello Calón, "El Derecho Romano, especialmente el Imperial, castigó el
incesto, no sólo el que tenía lugar entre ascendientes y descendientes y entre hermanos y
hermanas, sino también entre tíos y sobrinos y entre afines en determinados grados,
distinguiendo el incestus juris gestium (entre ascendientes y descendientes) y el incestus
juris civiles (entre colaterales y afines). En la legislación actual, el hecho está considerado
como incesto específicamente, y contenido dentro del Título de los Delitos contra el orden
Jurídico Familiar y el Estado Civil.
Elementos y Características de este delito:

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"En su sentido más restringido, el incesto consiste en la relación carnal entre parientes tan
cercanos que, por respeto al principio exogámico, regulador moral y jurídico de las familias
les está absolutamente vedado el concúbito y contraer nupcias". De tal manera que este
concepto, tiende a proteger la exogamia (la rigurosa interdicción sexual entre parientes
muy próximos), máximo y universal principio ético y jurídico que regula la comunidad
humana en materia sexual, se traduce en una condena o un estigma de carácter penal,
por la multimilenaria observación de que su práctica es fuente de intranquilidad y desorden
y posiblemente productora de procesos hereditarios degenerativos y taras. Actualmente
numerosas legislaciones inspiradas especialmente en la francesa, no ven en el incesto una
figura especial y lo consideran incidentalmente como una forma agravada de otros delitos,
especialmente el estupro. "Consideran, con alguna razón, que ni el matrimonio incestuoso
ni las relaciones incestuosos fuera del matrimonio deben ser especialmente incriminadas:
no en el matrimonio. porque la nulidad, que es la consecuencia del impedimento dirimente,
constituye sanción civil suficiente para establecer el orden jurídico ofendido: no las
relaciones sexuales, porque esos actos, examinados en sí mismos. no ofenden ningún
derecho particular o general. Castigarlos constituiría obstinación de poner luz para
investigaciones indiscretas, en vergüenzas o mancillas cuya revelación misma es una causa
de escándalo en actos que la sociedad no tiene ningún interés en castigar"
Nuestro Código Penal vigente indica que comete incesto (articulo 236) quien yaciere
con su ascendiente, descendiente o hermano.
Los elementos que se desprenden de la redacción de este precepto son:
a) El bien jurídico protegido es el orden jurídico familiar, en atención a la prevalencia del
principio exogámico ya mencionado.
b) La materialidad del hecho se consuma a través de la realización de los siguientes actos:
b.1. Relaciones sexuales. La palabra yacer, es tomada aquí en tal sentido. La relación
sexual o coito es aquí el elemento fundamental.
b.2. El conocimiento del vínculo de parentesco que une a los partícipes. En tales
condiciones, sujeto activo será el pariente que conociendo el vínculo realice los actos de
yacimiento ya indicados. Sujeto pasivo es el participe ignorante de la relación parental
indicada. El elemento interno o psicológico es el conocimiento del parentesco a que ya
aludimos de parte de la persona que realza el acto, y la voluntad de realizarlo pese a dicho
conocimiento. Este hecho puede eventualmente concurrir con el de violación y / o el
adulterio.
DE LOS DELITOS CONTRA EL ESTADO CIVIL.

En estos casos. y basándonos en la redacción legal, se trata de incriminaciones en
que el bien jurídico tutelado es el estado civil, con lo cual podría interpretarse latu sensu.
que en los demás capítulos analizados y los posteriores hay incidencia como bien jurídico
protegido tanto del orden jurídico de las familias como del estado civil.
Legislación Nacional: En la legislación penal anterior a la vigente, se consideraron estos
hechos dentro del Título de los Delitos contra el Estado Civil de las Personas, con el
nombre de Suposición de Partos y Usurpación del Estado Civil, sin hacer descripción alguna
de su contenido. En la legislación actual, se describe el hecho indicado que lo comete "La
mujer que fingiere parto o embarazo para obtener para
si o para el supuesto hijo, derechos que no le corresponden, e igualmente quien inscribiere
o hiciere inscribir en el Registro Civil, un nacimiento inexistente.
18. 6. SUPOSICIÓN DE PARTO:

El denominado delito de Suposición de infante o de parto, según nuestra ley,
consiste en dos tipos de actividad material:
a) La primera, que la mujer finja el parto para poder obtener derechos que no le
corresponden a ella o al supuesto hijo: y.
b) Fingir la existencia de un niño a efecto de que se inscriba en el registro.
En el primer caso. el sujeto activo está determinado en la ley; en el segundo caso,
puede ser cualquiera. En cuanto al sujeto pasivo, tendrá que ser, según los casos, tanto el
niño que se suponga nacido, como sus verdaderos parientes legales. Este hecho lo comete,
según Cuello Calón. "la mujer que simula hallarse en estado de embarazo finge el parto y
presente como fruto de él una criatura que no es suya”.
82
Variedad de la Infracción: Dentro de las variedades de estos delitos encontramos la
sustitución de un niño por otro, consiste en hacerle tomar a un niño el lugar de otro, en
momento posterior al parto. Con lo cual se altera el estado civil del niño (artículo 239) .
También se encuentra la supresión y alteración de estado civil. Dentro de estos hechos
encontramos dos formas a que se refieren las denominaciones respectivas.
a) La supresión del infante, que no consiste en matarlo, sino en la acción de negar su

existencia, ya sea ocultándolo o exponiéndolo. Aquí debe de privar el elemento interno que
sería el propósito de hacer perder al niño su estado civil.
b) La otra acción se refiere propiamente a la alteración, consistente en denunciar o hacer

inscribir en el registro respectivo cualquier hecho que altere el estado civil de una persona
o a sabiendas se aproveche de la inscripción falsa.
18. 9. USURPACIÓN DEL ESTADO CIVIL.

Consiste este delito en usurpar el estado civil de otro. O sea, cualquiera de los
derechos que forman el estado civil y no situaciones pardales. Elemento interno es la
voluntad de usurpar derechos inherentes al estado civil de otra persona.
En el artículo 238 aparece la figura copia de la denominada suposición de parto en
el Código Penal Español. solamente que con redacción distinta. Sujeto activo. pensamos.
contrariamente a lo que indica Cuello Calón, es solo la mujer. en el caso de nuestra ley,
aquella que finge el embarazo, es decir, fingir la preñez o que nació un niño y lo comete la
mujer que finge hallarse en estado de embarazo, posteriormente un parto presenta como
fruto de él una criatura que no es de ella.
También puede ser el caso de una mujer que presenta con su nombre a una mujer
embarazada y después se atribuye el hijo de ella; desde luego. como el bien jurídico
tutelado es el estado civil. no basta simplemente que se finja un parto, sino que con dicho
fingimiento se altere el estado civil de una persona, por esta razón en algunas legislaciones
se habla. no de suposición de parto, sino de suposición de niño, ya que el niño supuesto es
el que altera el estado adquiriendo uno nuevo, toda vez que el niño supuesto es un niño
real. Fundamentalmente se trata de una falsedad en que involucra el estado civil. Por eso
es que se coloca dentro de los delitos contra el estado civil: otra materialidad es inscribir o
hacer inscribir en el Registro Civil un nacimiento inexistente, siendo siempre necesario que
con ella se altere el estado civil. El elemento subjetivo es un dolo específico de obtener
para sí o para o el supuesto hijo; derechos que no les corresponden. El delito se consuma
con la simulación del parto o del embarazo.
18. 7. SUSTITUCIÓN DE UN NIÑO POR OTRO

Consiste en el hecho de sustituir un recién nacido por otro. Sujeto activo puede ser
cualquiera. Y pasivo, es el niño sustituido, el Niño cuyo estado Civil ha sido alterado por la
sustitución es el sujeto pasivo, aunque no sufra un daño material. El hecho material es
poner ó colocar un niño en lugar de otro nacido de distinta madre, mediante la sustitución
se introduce a un niño en familia que no es la suya y se le atribuyen nombre, situación y
derechos que no le pertenecen. El elemento subjetivo está integrado por la conciencia de
sustituir un niño por otro y de que tal sustitución modificará su estado civil. Se consuma
cuando tiene lugar la sustitución material de un niño por otro.
18. 8. SUPRESIÓN y ALTERACIÓN DE ESTADO CIVIL

Consiste la materialidad del delito en denunciar o hacer inscribir en el Registro Civil,
falsamente, cualquier hecho que altere el estado civil de una persona. La denuncia o la
inscripción ha de ser falsamente y ha de alterar el estado civil (artículo 240 inciso lo.) Su
elemento interno está en la conciencia de que la denuncia es falsa y que con ella se altera
el estado civil; sujeto activo es quien hace la inscripción y pasivo la persona cuyo estado
civil se altera. El inciso 2. del artículo 240, trae el delito de supresión de estado civil, o
pérdida de estado civil puede cometerse mediante ocultación o mediante exposición; la
ocultación consiste en hacer desaparecer el hijo; la exposición el que abandonó el hijo. El
elemento interno consiste en la voluntad de ocultar o exponer al hijo y el propósito de
hacerle perder con ello su estado civil.
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18. 9. USURPACIÓN DEL ESTADO CIVIL
ARTICULO 241.- Quien, usurpare el estado civil de otro, será sancionado con prisión de
dos a cinco años.
18. 10. NEGACIÓN DE LA ASISTENCIA ECONÓMICA

Este delito consiste en incumplir o descuidar los derechos de cuidado y, educación
con respecto a descendientes, o bien personas que se te tengan bajo guarda o custodia:
descuido que coloque al pasivo en situación de abandono material y moral: este tipo de
abandono será en todo caso:
a) Abandono Material: "Descuido del menor en la alimentación, higiene, vestuario y
medicamentos por incumplimiento de los deberes asistenciales correspondientes, a los
padres, tutores o guardadores.
b) Abandono Moral: "Carencias en la educación, vigilancia o corrección el menor,
suficiente para convertirlo en un ser inadaptado para la convivencia social, por
incumplimiento de los deberes correspondientes a los padres o a quien esté confiada su
guardia" Eximente: Cuando el obligado paga la cantidad que ha sido motivo de la llamada
"Negación". Y garantiza suficientemente a criterio del Juez de Familia. ya que al indicarse
"conforme a la ley” aparece una alusión a la Ley Civil, entonces el sujeto activo del hecho
queda exento de sanción.
18. 11. DEL INCUMPLIMIENTO DE DEBERES

Concepto:
La familia en nuestro tiempo ya no es la misma organización estable de otra época.
y no porque así lo quieren los miembros de ella, sino porque los tiempos que vivimos son
muy distintos de aquellos en los cuales la familia era una entidad económica cerrada, cuya
organización y mantenimiento corría a cargo de sus integrantes. Pero en la actualidad para
que una familia se mantenga es indispensable que haya una respuesta económica, o sea,
que los padres puedan responder exactamente por los hijos: esto implica un ingreso
económico sin el cual no es posible que haya ninguna clase de perspectiva social.
Ese ingreso implica que el padre y la madre deben salir a trabajar; esta necesidad
se acentúa en la familia proletaria y se presenta algunas veces en la familia burguesa. Tal
situación imperará mientras no se cambien las bases de la organización social;
eventualmente tendrá que existir un reajuste, por lo menos de las condiciones sociales, de
las relaciones de los dueños de los medios de producción y los dueños de la fuerza de
trabajo. En nuestro país hay un desarreglo socioeconómico, por medio del cual aparecen
este tipo de delitos, que son, según pensamos, creación legislativa porque si la gran masa
popular soporta una servidumbre, está condenada a la miseria, a la desocupación, cómo
puede pedirse entonces, a un pueblo generalmente desempleado que cumpla con
obligación que en parte se crean por esos desajustes económicos ajenos a la intrínseca
naturaleza humana. Respecto de los delitos contra la Seguridad de la Familia la legislación
anterior indicaba";que lo cometía la persona que estando obligada a prestar alimentos a
hijos menores, padres desvalidos, cónyuge o hermanos incapaces en virtud de sentencia
firme o de convenio en documento público o auténtico. se negare a cumplir con tal
obligación después de ser legalmente requerido. Dicho precepto pasó al Código actual. que
ya sabemos es de fuerte inspiración positiva y consecuentemente de gran contenido
reaccionario, en el cual se indica: Artículo 242: "Quien estando obligado legalmente a
prestar alimentos en virtud de sentencia firme o de convenio que conste en documento
público o auténtico. se negare a cumplir con tal obligación después de ser legalmente
requerido. será sancionado con prisión de seis meses a dos años. salvo que probare no
tener posibilidades económicas para el cumplimiento de su obligación. El autor no quedará
eximido de responsabilidad penal. por el hecho de que otra persona lo hubiere prestado.
Elementos y Características del Delito:

El hecho material del delito consiste en negarse aprestar los alimentos a los que se
está obligado en virtud de sentencia firme, de convenio que conste en documento público
o auténtico, después de requerírsele legalmente, Se requiere entonces, básicamente:
a) Que haya una obligación de prestar alimentos. Legalmente constituida a través de una
sentencia recaída en el juicio respectivo;
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b) La negación. cuando el Ministro ejecutor, en cumplimiento a la orden del juez para que
proceda a cobrar o ejecutar la sentencia, hace el requerimiento respectivo y el obligado no
paga la suma. Entonces el alimentista o su representante, la madre generalmente, el que
solicita la certificación de lo actuado al Juzgado del orden criminal para que se inicie el
proceso respectivo.
Incumplimiento Agravado: El traspaso de bienes a terceros personas para incumplir o

eludir el cumplimiento de las obligaciones es llamado Incumplimiento Agravado. El sujeto
activo consuma entonces el delito de Negación de Asistencia Económica Agravada en el
momento en que realiza las acciones de traspaso, que son también un elemento material
del delito.
19. DE LOS DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO

GENERALIDADES Y TERMINOLOGÍA:
La designación del titulo: "Delitos contra el Patrimonio" es reciente en nuestra
legislación. Anteriormente. en el código penal de 1936 se incluyeron los de este título
dentro de los que se llamaron "Delitos contra la Propiedad". sin embargo, al repararse por
los legisladores en lo equívoco de la denominación. pues las infracciones a que se refiere.
dan lugar a atentados no solamente contra la propiedad sino contra todo el patrimonio
económico de las personas, se ha cambiado por el nombre con el cual encabezamos.
Es equívoco designarle únicamente "Delitos contra la Propiedad" "por dar a
entender, a primera vista al menos, que el único derecho protegido a través de las normas
represivas de estas infracciones lo era el de propiedad. cuando es evidente que por la vía
del robo puedan lesionarse algunos otros patrimoniales". La actual denominación es
entonces "cerca y clara; desde luego nos recuerda que las personas. tanto físicas como
morales, pueden ser posibles sujetos pasivos de las infracciones ya enumeradas, y,
también hacer notar que el objeto de la tutela penal no es únicamente la protección del
derecho de propiedad, sino en general. la salvaguarda jurídica de cualesquiera otros
derechos que puedan constituir el activo patrimonial de una persona. En otras palabras, los
bienes jurídicos protegidos a través de la represión penal son todos aquellos derechos de
las personas que puedan ser estimables en dinero o sea que formen su activo patrimonial".
Todos estos delitos, desde el punto de vista de los efectos que se causan en la
persona que resiente la acción ilícita, tienen un rasgo común. consistente en el perjuicio
patrimonial resentido precisamente por la víctima, o sea, la injusta disminución en los
bienes patrimoniales del sujeto pasivo, lo que hace cambiar los distintos tipos, es el
procedimiento que el ejecutor utiliza. Por ejemplo, en el robo la acción lesiva se carácteriza
por el apoderamiento violento de la cosa objeto del delito; en la apropiación y retención
indebidas: el retener el objeto que se ha entregado con obligación de devolver:; en la
estafa: el engaño; en la usurpación: la ocupación violenta o furtiva del bien y, en el daño:
la destrucción o menoscabo de la cosa.
• EXCUSAS ABSOLUTORIAS:
Están exentos de responsabilidad penal y sujetos únicamente a la civil por los
hurtos, robos con fuerza en las cosas, estafas, apropiaciones indebidas y daños que
recíprocamente se causaren:
1º. Los cónyuges o personas unidas de hecho, salvo que estuvieren separados de bienes o
personas y los concubinarios.
2º. Los ascendientes o descendientes consanguíneos o afines.
3º. El consorte viudo, respecto a las cosas de la pertenencia de su difunto cónyuge,
mientras no hayan pasado a poder de otra persona.
4º. Los hermanos si viviesen juntos.
Esta exención no es aplicable a los extraños que participen en el delito.
CLASIFICACION DE LOS DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO SEGUN NUESTRA

LEY:
1. Del Hurto: Hurto: Hurto Agravado: Hurto de Uso; Hurto de Fluídos; Hurto Impropio.
2. Del Robo: Robo: Robo Agravado; Robo de Uso: Robo de Fluídos: Robo Impropio.
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3. De las Usurpaciones: Usurpación: Usurpación impropia; Alteración de linderos;
Perturbación de la posesión; Usurpación de aguas.
4. De la Extorsión y del Chantaje: Extorsión; Chantaje.
5. De la Estafa: Estafa Propia; Casos especiales de Estafa; Estafa mediante destrucción de
cosa propia; Estafa mediante estafa en la entrega de bienes; Estafa mediante
Informaciones contables.
6. De las apropiaciones Indebidas: Apropiación y retención indebidas; Apropiación irregular
7. De los Delitos contra el Derecho de Autor y de Propiedad Industrial: Violación a
Derechos de autor; violación a derechos de propiedad industrial.
8. De La Usura: Usura; Negociaciones usurarias.
9. De los daños: Daño; Daño agravado.
19. 1. DEL HURTO

Consiste en apropiarse las cosas ajenas distinguiéndose las siguientes clases
1. Hurto de bienes privados.
2. Hurto entre cónyuges.
3. Hurto de bienes pertenecientes a los dioses (sacrilegium) o al Estado (peculatus)
4. Hurto de cosechas.
5. Hurtos cualificados de la época impericial .
6. Hurto de herencia.
El hurto violento, sín quedar excluido del concepto de hurto se consideraba como un
delito de coacción. Los romanos dejaron para la posteridad, la noción amplia del hurtum, a
través de la definición de Paulo: "hurtum est contrectatio fraudulosa, lucri faciendi causa,
vel ipsius rei, vel etiam usus e jus posesionisve".
Los elementos del Furtum, eran:

I. La cosa,que deberia ser mueble.
2. La concrectatio, o sea el manejo. el tocamiento, o en tiempos posteriores, la sustracción
de la cosa.
3. La defraudación. encaminada al enriquecimiento ilegítimo de quien la llevaba a cabo y
4. El Perjuicio.
El hurto en Roma, era un delito privado, la acción de llevar a los tribunales al autor, se
concedía únicamente al perjudicado. También se distinguió en el Derecho Romano, entre el
hurto y el robo, es decir: furtum y rapina.
- Se diferencian el hurto y el robo: el primero como apoderamiento de la cosa. ya

fuera encubierto o clandestino; y el segundo, como apoderamiento violento, "los ladrones
eran castigados con penas pecuniarias y corporales, pero no podían ser penados con
muerte ni con mutilación de miembro salvo en los casos de robo con armas en casas o en
iglesias. salteamiento de caminos, o robos, en el mar con buques armados y en otras
hipótesis de suma gravedad.
Elementos Características:
De acuerdo con nuestro actual código penal comete hurto "Quien tomare. sin la
debida autolizaci6n. cosa mueble, total o parcialmente ajena".(artículo 246).
La diferenciación que hace nuestra ley, entre hurto y robo, proviene de la legislación
española de Las Partidas, que como dijimos señalaba que el robo consistía en el
apoderamiento por la fuerza y el hurto en la sustracción astuta.
Los elementos que se desprenden de la definición contenida en nuestra ley son:
El apoderamiento: Se trata aquí del hecho de "tomar la cosa "; lo que equivale a
apoderarse de ella: que el agente tome posesión material de la misma o que la ponga bajo
su control. La aprehensión, dice González de la Vega, citando palabras de Garraud "no es
una manifestación completa de la voluntad del ladrón sino hasta que por el desplazamiento
se consuma el acto material incriminado". En términos un tanto más simples. diríamos que
la acción de aprehender o tomar directa o indirectamente la cosa es el apoderamiento.
Tal aprehensión se realizará directamente. cuando el autor, empleando su energía
física. Tangiblemente se adueña de la cosa. El apoderamiento es indirecto cuando el
agente logra adquirir la cosa sin derecho ni consentimiento, como cuando los obtiene
empleando animales amaestrados o instrumentos mecánicos. Es este el elemento esencial
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delito, que permite diferenciarlo de los otros delitos patrimoniales, ya que, por ejemplo en
el robo. además de que el activo ha de tomar la cosa, debe existir violencia; en la
apropiación indebida, no hay un apoderamiento. pues el autor la recibe en depósito
comisión o administración, pero ilícitamente cambia el .destino de la cosa. En la estafa, el
apoderamiento no es elemento constitutivo, pues lo es, el engaño, ya: que generalmente
se entrega en forma voluntaria por quien la tiene.
2. Que la cosa sea mueble. En este aspecto, entendemos que la denominación "cosa"
adquiere un significado genérico como: sustancia corporal o material susceptible de ser
aprehendida y que tiene un valor económico. En cuanto a la referencia a mueble
encontramos en el artículo 451 del Código Civil en bienes muebles: 1. Los bienes que
pueden trasladarse de un lugar a otro, sin menoscabo de, ellos mismos ni del inmueble
donde estén colocados.
2. Las construcciones en terreno ajeno;
3. Las fuerzas naturales susceptibles de apropiación;
4. Las acciones o cuotas de las sociedades accionadas. Aún cuando estén constituidas para
adquirir inmuebles, o para la edificación u otro comercio sobre esta clase de bienes;
5. Los derechos de crédito referentes a muebles. dinero o servicios personales y
6. Los derechos de autor o inventor comprendidos en la propiedad literaria artística e

industrial. Ha sido motivo de jurisprudencia nacional, que la cosa mueble ha de ser
susceptible de apreciación económica. ya que sino tiene un valor entonces no podrá
hablarse de delito de hurto.
7. La ajenidad de la cosa, Como el delito es, en esencia un ataque a los derechos

patrimoniales de otro, es un elemento importante para destacar que nadie puede hurtarse
a sí mismo. pues aunque existe el llamado hurto impropio (cuando una cosa se ha dado a
un tercero y el propietario es quien la sustrae), la doctrina está acorde en que; en tal caso
no se trata verdaderamente de un hurto, sino de una figura delictiva equiparada al hurto.
La expresión cosa ajena, aunque el sujeto pasivo no sea realmente el propietario, puede
ser un simple tenedor. pero a título legal.
Las Especies del Hurto:

Además del hurto Genérico que hemos estudiado.
También tenemos:
1) Cuando el hecho es cometido por domésticos o intervención con grave abuso de
confianza. En este caso el sujeto activo se aprovecha de su situación de doméstico, o,
cuando hay abuso de la confianza depositada en el activo. siempre que dicho sea grave,
situación subjetiva a determinarse por el juzgador
b) Cuando fuere cometido aprovechándose de calamidad pública o privada o de peligro
común. El elemento subjetivo especial en este caso. es la voluntad de aprovecharse de la
situación de calamidad o de peligro común.
c) Cuando se cometiere en el interior de casa. habitación o morada o para ejecutarlo el
agente se quedare subrepticiamente en edificio o lugar destinado a habitación. Esta
circunstancia agravante no se aplicará cuando el hurto concursare con el de allanamiento
de morada. Como puede verse. la ley penal hace una sinonimia con los vocablos casa,
habitación y morada. Si el hurto concurre con el allanamiento de morada no se aplica la
agravante, esto es, no se indicará que hay allanamiento y hurto agravado, sino
allanamiento y hurto en el respectivo concurso.
d) Cuando se cometiere usando ganzúa. llave falsa u otro instrumento semejante, o llave
verdadera que hubiere sido sustraída, hallada o retenida. Se da el hecho cuando el
hurtador sin violentar la cerradura y utilizando los medios a que se refiere la ley, ingresa al
lugar del hecho.
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e) Cuando participan en su comisión dos o más personas; una o varias fingiéndose
autoridad o jefes o empleados de un servicio público. En tal caso aparece la coautoria. por
participar varias personas.
f) Cuando e1 hurto fuere de objetos o dinero de viajeros y se realizare en cualquier clase
de vehículos o en estaciones, muelles, hoteles, pensiones o casas de huéspedes. El texto
legal exige objeto, sujeto pasivo y lugar específico
g) Cuando fuere de cosas religiosas o militares, de valor científico, artístico, histórico o
destinadas al uso u ornato públicos.
h) Si el hurto fuere de armas de fuego.
i) Si el hurto fuere de ganado. El código penal anterior le denominó hurto de semovientes
y otras legislaciones le han denominado abigeato o cuatrería.
j) Cuando el hurto fuere de vehículos dejados en la vía pública o en lugares de acceso
público.
19. 3. HURTO DE USO:

Comete este delito (artículo 248) quien. Sin la debida autorización tomare una cosa
mueble. total o parcia1mente ajena, con el solo propósito de usarla y efectuare su
restitución en circunstancias que claramente lo indiquen o se dedujere de la naturaleza del
hecho; dejare la cosa en condiciones y lugar que permitan su fácil y pronta recuperación.
Como puede verse, no prevalece en el hecho el propósito de lucrar, pero si existe el
propósito de aprovecharse de la cosa, aprovechamiento que desde luego se concreta de
una u otra manera, en el menoscabo del patrimonio del pasivo". Fundamentalmente existe
un elemento interno: el propósito de usar la cosa ajena. Aprovecha de su situación de
doméstico, cuando hay abuso de la confianza depositada en el activo, siempre que dicho
sea grave, situación subjetiva a determinarse poro el juzgador. La culpabilidad en este
délito atenúa la gravedad del hecho en relación con el hurto genérico, pues: en el fondo la
actividad es la misma. En Centroamérica las legislaciones salvadoreña y costarricense,
contienen esta figura.
19. 4. HURTO DE FLUIDOS:

Los elementos mencionados en la figura genérica pueden ser aplicados en esta
figura, siendo la, diferencia, el objeto de sustracción, que ha de ser un fluido tal como: La
energía eléctrica, gas, o cualquier otro.
Hurto Impropio: Ya nos hemos referido antes a este hecho determinado en el articulo
250: es cometido por el dueño de una cosa mueble que la sustrae de quien la tenga
legítimamente en su poder. Debiendo tal situación causar perjuicio a dicha persona o a un
tercero. Como dijimos en este un delito que se equipara al de hurto pues realmente nadie
puede hurtarse lo que le pertenece. Asi, en el caso de que alguien tiene legítimamente una
cosa ajena, y el propietario de la misma se la sustrae, la acción es equiparada a un
verdadero hurto.
19. 5. EL ROBO
Concepto: Siguiendo la línea doctrinaria establecida por el código penal español el
nuestro hace del robo un delito diverso del hurto. En el código penal de 1936 se estableció
que cometen el delito de robo que con ánimo de lucrar se apoderan de las cosas muebles
ajenas, con violencia o intimidación de las personas o empleando fuerza en las cosas. El
código penal actual simplifica un tanto la figura e indica (artículo 251) que lo comete
quien. sin la debida autorización y con violencia anterior simultánea o posterior a la
aprehensión. tomare cosa mueble. total o parcialmente ajena. El precedente mas antiguo
se encuentra en la Rapiña del derecho Romano. "El código francés transforma el robo de
delito a crimen cuando lo preside la violencia. mereciendo pena de trabajos forzados
perpetuos si se causan. heridas o contusiones, y pena de muerte en caso de homicidio. En
España. el hurto se trasforma en robo (infracción más grave) cuando el apoderamiento se
efectúa con violencia o intimidación en las personas o empleando fuerza en las cosas; en
ciertos extremos la, penalidad será de, muerte.
Elemento y Características:
Tomar o apoderarse de un objeto. Este no es el simple apoderamiento de que
hablamos en el hurto. pues va unido a la característica de que sea con violencia.
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Con violencia anterior, simultánea o posterior a la aprehensión. La violencia puede
considerarse tanto desde el punto de vista del sujeto, como desde el punto de vista del
objeto. Desde el primer punto de vista se refiere tanto a violencia moral o intimidación. La
violencia física ejercitada directamente sobre el pasivo, es decir "la fuerza en virtud de la
cual se priva al hombre de libre ejercicio de su voluntad. compeliéndolo materialmente a
hacer a dejar de hacer lo que según su naturaleza tiene derecho a ejecutar dejar de
ejecutar, puede consistir en simples maniobras coactivas como amordazamiento, atadura o
sujeción de la víctima o en la comisión de especiales infracciones, como golpes u otras
violencias físicas". En cuanto a la violencia moral. Podemos decir .que ella también aniquila
la libertad: "su esencia consiste en causar o poner miedo en el ánimo de una persona o
llevar a él una perturbación angustiosa por un riesgo o mal que realmente amenaza o se
finge en la imaginación. Así como la violencia física en el cuerpo del hombre y le priva del
libre ejercicio de sus miembros o movimientos. la intimidación destruye. suspende o impide
el libre ejercicio de su voluntad y produce análogos efectos que la fuerza física" .
La violencia según nuestra legislación puede ser antes del apoderamiento, en el
momento mismo del apoderamiento, y con posterioridad a la toma de los objetos. cuando
el activo ejercita la violencia para proporcionarse la fuga o defender el objeto después de
consumado el hecho.
3. Que la cosa sea mueble. En este aspecto nos permitimos a lo dicho supra en relación
con el hurto: el objeto también diferencia el hecho del llamado en la doctrina y otras
legislaciones (como la mexicana) robo de inmuebles. al que nuestra ley denomina
usurpación.
4. Total o parcialmente ajena. Reiteramos que la ajenidad no es tanto en referencia con el

pasivo sino al activo. de manera que la cosa no debe ser realmente del sujeto activo.
aunque no corresponda legalmente al pasivo este ha de tenerla de manera legítima.
MODALIDADES DEL ROBO

Robo Agravado: En establecimientos en que se conserven caudales importantes. por la
importancia que tienen para el movimiento económico. Cuando el delito se cometiere
asaltando ferrocarril, buque. nave, aeronave. automóvil u otro vehículo. Aparece aquí la
referencia al "asalto",-.que en sí no es propiamente un hecho delictivo, sino como se
aprecia, parte deI mismo, y aunque no hay referencia especial en nuestra ley a su,
motivación pensamos que consiste en la violencia utilizada para depredar alguno de los
medios de locomoción indicados en la ley.
g) En general al concurrir las circunstancias contenidas en los incisos 1.2.3.6.7 .B.9.10y 11
del artículo relativo al hurto agravado.
Robo de uso: Ya hicimos referencia a la sustracción de uso. al hablar del hurto de uso. La
deferencia en el presente caso. del robo. está en el empleo de violencia. que no aparece
en el hurto. y. en cuanto a una posible confusión con el robo agravado. el elemento
diferenciativo será que en este último habrá predominantemente violencia. y en el de uso
el hecho de haber utilizado la cosa u objeto y dejarla en circunstancias que permitan su
fácil y pronta recuperación.
Robo de Fluidos: Se comete este delito tomando mediante alguna de las formas de
violencia indicadas en la ley. los fluidos a que hicimos alusión cuando hablamos del hurto
de fluidos. Para la doctrina francesa. la sustracción fraudulenta. Que son los vocablos que
utiliza en lugar de: "toma Te" que usa nuestra ley. se descompone en dos movimientos
sucesivos: la aprehensión o apoderamiento de la cosa y movilización de la cosa. que trae
como consecuencia hacerla salir materialmente de la esfera de acción del legítimo tenedor.
Para hacerla ingresar dentro de la esfera de acción del autor. El desplazamiento.
para esta doctrina. consiste en el movimiento mecánico que retira la cosa del alcance
material en que la tiene su dueño o poseedor legítimo. Respecto de este punto. Garraud
indica que la sustracción fraudulenta es la maniobra por la cual un individuo quita o se
lleva un objeto cualquiera contra la voluntad de su legítimo propietario; la aprehensión es
una manifestación completa de la voluntad del ladrón. sino hasta que por el
desplazamiento se consuma el acto material. González de la Vega manifiesta que la
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legislación francesa tiene el grave inconveniente de sembrar dudas en gran número de
casos sobre el momento preciso en que se consuman. Los límites entre la tentativa y el
delito consumado son imprecisos; por tal razón. la legislación mexicana que comenta el
precitado autor. reúne en un solo acto el momento consumativo de estos delitos. o sea.
Desde el momento de tomar la cosa. el momento del apoderamiento ilícito y no
consentido.
Exención de Responsabilidad
En algunos delitos patrimoniales (hurtos. robos. estafas. apropiaciones Indebidas y
daños recíprocos) operan como causas objetivas de exclusión de pena (excusas
absolutorias) las circunstancias de ser pariente próximo o cónyuge el autor. Según señala
el artículo 280 están exentos de responsabilidad penal y sujetos a únicamente ala civil por
hurtos. robos con fuerza en las cosas. estafas. apropiaciones Indebidas y daños que
recíprocamente ser causen:
a. Los cónyuges 0 personas unidas de hecho salvo que estuvieren separados de bienes o
personas y los concubinatos.
b. Los ascendientes consanguíneos o afines.
c. El consorte viudo. respecto a las cosas de la pertenencia de su difunto cónyuge.
mientras no hayan pasado a poder de otra persona.
1. 8. política criminal opera en relación con tales excusas absolutotas en el sentido de que
es mejor proteger a la familia que al patrimonio. ante la disyuntiva de valores jurídicos
vulnerados. Otra es . de excusa absolutoria. aparece es el caso del denominado hurto del
indigente cuando es la primera vez que se dan el hecho y los objetos sus dos son
estrictamente esenciales "para satisfacer las necesidades cuyo imperio momentáneo.
representa al activo el peligro de perecer por hambre. frío. enfermedad etc. Esta
modalidad. del hurto necesario. señalan los más conspicuos comentaristas de la ley penal
mexicana. "es de las más avanzadas. pues solo el código ruso y los de Friburgo y los
Gr1sones la tienen". La mayoría de legislaciones optan por establecer la penalidad
mediante un sistema objetivo y casuista. generalmente inspirado en el monto de lo
hurtado o robado. Para un medio como el nuestro. El sistema es cuestionable. por la
desproporción patrimonial existente entre un escaso número de pr1vilegiados y la masa de
miserables. obstinándose en no ser despojados y en mantener un feudalismo económico.
mientras sobre la vida de millones de seres pesan la ignorancia la insuficiencia de
alimentos, . el salario exiguo. que son ambiente necesario y básico para mendicidad. la
vagancia y por supuesto el crimen. El antecedente más antiguo de este delito, se
encuentra en la legislación Española. El Fuero Juzgo. ley II. tít\cllo I, Libro VIII. Tenía
previsto el hecho de quien "echa a otro omne por fuerza de lo suio, antes que e 1 judtcio
sea dado, pierda toda la demanda, mangüer que haya buena razón". El código penal
nuestro de 1936 también regulo el hecho. La legislación mexicana denomina ,a este delito
despojo de inmuebles. pero alguna doctrina también llaman robo de in muebles.
19. 7. USURPACIÓN:
Establece el artículo 256 del código penal que comete usurpación. quien mediante
violencia. engaño, abuso de confianza o clandestinamente con fines de apoderamiento o
aprovechamiento ilícito. despojare o pretendiere despojar a otro de la posesión o tenencia
de un bien inmueble o de un derecho real constituido sobre el mismo ya sea invadiendo el
inmueble. manteniéndose en él o expulsando a sus ocupantes. El usurpador opera sobre el
inmueble. en el sentido romano de la palabra. roba la posesión; para la materialidad del
hecho debe existir violencia. engaño. abuso desconfianza o clandestinidad. y un elemento
Subjetivo delimitado: la finalidad de apoderamiento o aprovechamiento ilícito.
Elementos:
a) Objeto material del delito: debe ser un inmueble o derecho sobre el mismo.
b) La acción delictiva ha de consistir en el despojo o la pretensión de despojar, con fines
de apoderamiento o aprovechamiento ilícito. Para Groizard "el derecho turbado es el de
posesión. De aquí que todo acto que implique la pérdida para alguno de la posesión
material de un inmueble debe tenerse para los efectos de la ley, por ocupación. El dolo
concreto es aquí constituido por el mal propósito de adquirir los inmuebles de que otro
está en posesión pacífica";
90
Modo de ejecución:
a) La utilización de violencia, engaño, abuso de confianza o clandestinidad para la
realización del hecho. La violencia a utilizar aparece descrita en nuestra ley(cfr. lo relativo a
la misma en este libro). En cuanto al engaño: se trata del empleo de falacias, o mentiras,
hacer incurrir en error que tenga como resultado la entrega del inmueble; pues "fácil es
lograr con engaño alejar al propietario o representante de una finca y ocuparla en su
ausencia; pero no se comprende bien que el invasor permanezca en ella e impida al
despojado .ejercer sus derechos sin emplear contra el violencia o intimidación" y en cuanto
a la fase utilizada por nuestra ley: abuso de confianza, puede referirse en derecho penal a
"deslealtad manifestada por el delincuente. contra su víctima con ocasión de cualquier
delito", La referencia a clandestinidad. connotada maniobra oculta del agente, la toma de
posesión del inmueble sin conocimiento de sus poseedores materiales.
Usurpación Impropia.
Está constituida por los elementos mencionados en relación con el delito estudiado
precedentemente, Alteración de Lindero Comete este delito (artículo 258) quien con fines
de apoderamiento o aprovechamiento ilícito. de todo o parte de un inmueble. alterare los
término y linderos de los pueblos o heredades de cualquier clase de señales destinadas a
inflinjur los límites de predios contiguos.
Elementos:
La materialidad del hecho consiste en la remoción de linderos o términos de los
terrenos contiguos o heredades. El verbo alterar es rector de este tipo penal y se refiere a
cualquier tipo de alteración. "La expresión alterar. es sumamente amplia. en ella se
comprenderá no solo el hecho de remover señales. cambiándolas de lugar. sino el de su
destrucción. arrancar setos o vallados. derribar paredes. Cegar zanjas. etc."
El elemento subjetivo es esencial y consiste en un dolo específico: la voluntad de

realizar la alteración con fines de apoderamiento o de aprovechamiento ilícito en todo o en
parte del inmueble.
Perturbación de la Posesión: De acuerdo con lo prescrito en el articulo 259 del código

penal comete este delito, quien sin realizar los actos señalados en los artículos 256 a 258
del código penal perturba con violencia, la posesión, O tenencia de un inmueble.
Elementos: Un primer aspecto de la materialidad del hecho. es que la ley requiere de un

hecho negativo: no estar comprendido en el acto dentro de los relacionados en los
artículos 256 (Usurpación), 257 (Usurpación impropia) y 258 (Alteración de linderos).
El segundo aspecto es que realice uno de los siguientes hechos: a) Perturbar . esto
es. causar molestias;
c) que las molestias o perturbaciones Violentas deben ir sobre la posesión O tendencia de
un inmueble. Elemento interno del hecho es la conciencia de que con el acto se Perturba la
posesión del inmueble. Según establece nuestro código penal comete este delito (articulo
260) quien, con fines de apoderamiento. de aprovechamiento ilícito o de perjudicar a otro.
represare. desviare o detuviere las aguas. destruyere. total o parcialmente. represas.
canales. acequias o cualquier otro medio de retención o conducción de las mismas. o de
cualquier otra manera. estorbare o impidiere los derechos de un tercero sobre dichas
aguas.
De acuerdo con la descripción legal, esta infracción tiene Varias formas en que
puede llegar a materializarse.
a) Represar .desviar o detener las aguas.
b) Destruir, total o parcialmente: represas, canales, acequias o cualquier otro medio de
retención o conducción de las aguas.
c) Estorbar o Impedir derechos de terceros sobre las aguas
Al respeto de las aguas menciona al maestro González de la Vega: "Las Aguas que
indudablemente se refiere la infracción son aquellas que forman parte de un inmueble.
tales como las de los arroyos. cauces. canales. presas. depósitos. aguajes. etc.. destinados
al servicio del mismo"
91
Elemento interno del demo: está constituido por:

a) La finalidad de apoderarse de las aguas
b) La finalidad -de aprovecharse de ellas
c) El propósito de causar perjuicio.
19. 8. EXTORSIÓN
Concepto:
Según nuestra ley penal quien. para procurar un lucro en perjuicio otro con
violencia.
Elementos:
(artículo 261) comete extorsión para defraudarlo (a otro). obligare a recibir.
otorgar .destruir o entregar a obligación o a condonarla o a
Material: compuesto por los siguientes aspectos:
a) Obligar a alguien empleando violencia debiendo ser la misma, previa a la realización de
los hechos.
b) La violencia debe ser medio para la realización de alguna de las siguientes actividades
del pasivo: que éste firme. suscriba. otorgue. destruye o entregue cualquier documento.
También: que contraiga una obligación. la conduce o renuncia a algún derecho:
c) Tales actividades estarán encaminadas a la realización de los hechos indicados, ya la
entrega del documento.
2. Interno: está constituido por el ánimo de defraudar patrimonialmente al Sujeto pasivo

que es lo que la ley denomina: "para procurar un lucro injusto",
3. Naturaleza: Se ha dicho que este delito es de una naturaleza especial .pues convergen
diversos bienes jurídicos bajo su tutela. Así. encontramos un aspecto de delito contra las
personas por la existencia de violencia. Así, participa consecuentemente de la naturaleza
de los delitos complejos .
19. 9. EL CHANTAJE
Concepto:
La palabra chantaje (chantaje) es de or1gen francés. Es de la legislación francesa
que fue tomada esta figura por la legislación española y luego por la nuestra. Consiste este
delito en exigir a otro. dinero. recompensa o efectos. bajo amenaza directa o encubierta de
imputaciones contra su honor. prestigio. o de violación o divulgación de secretos. en
prejuicio del mismo, de su familia o de la entidad en cuya gestión intervenga o tenga
interés.
Elementos:
Material: La materialidad del delito puede dividirse en los siguientes aspectos:
a) Un hecho de exigir a otro. Esto indica que la exigencia, ha de ser previa.
b) Que la exigencia consista en dinero. recompensa o efectos de cualquier clase;
c) Dicha" exigencia debe ser bajo amenaza (ya directa o en cubierta de: imputaciones
contra el honor o plagio del pasivo o bien de divulgación o violación de secretos que
afecten al pasivo. a su familla o a la entidad-,en cuya gestión intervenga o renga interés. .
b) La finalidad -de aprovecharse de ellas (Ilícitamente);
c) El propósito de causar perjuicio.
19. 10. DE LA ESTAFA

Noción Genérica sobre los Fraudes:
La esencia de los fraudes punibles (estafas) reside en el elemento interno: el
engaño. que es. la mutación o alteración de la verdad para defraudar el patrimonio ajeno.
Mediante una manipulación o ardid, se procura hacer llegar al dominio del activo. el bien
ajeno. Las legislaciones modernas "ante lo arduo de encontrar una definición que
comprenda íntegramente en reducidos términos la complejidad del fraude hacer una lista
92
detallada de los casos de incriminación. provistos cada uno de constitutivas especiales pero
comprendidos todos ellos bajo la denominación común de fraude". La estafa en sí. es una
especie del fraude genérico. Pero nuestra legislación adopta el sistema de llamar al delito
en general como estafa. olvidando lo impropio de llamar al género por la especie . Refiere
González de la Vega. que la diferenciación entre fraude y los otros delitos patrimoniales
comenzó en el Derecho Romano con la Ley Cornelia de falsos. dentro del llamado
stelltonatus: "en el este comprendieron los fraudes que. no habían dentro de los delitos de
falsedad..." y en "general se considera a este delito patrimonial que no pudiera ser.
considerado en otra calificación delictiva". llegándose a la época actual en que se considera
el delito de fraude y. dentro de él, los del tos designados como defraudaciones.
Estafas y otros engaños.- De acuerdo con lo que establece el artículo 263 del código
Penal comete estafa quien, induciendo a error contra otra, mediante ardid o engaño. lo
defraudare a su patrimonio en perjuicio propio o ajeno.
Elementos:
a) Bien Jurídico protegido: el patrimonio económico de las persanas.
b) Sujeto activo: cualquiera. a excepción de los funcionarios. quienes en el caso
respectivo incurrirán en las distintas figuras de negociaciones ilícitas en que intervengan.
c) Elemento material: contiene los siguientes aspectos:
1. La utilización de un ardid o engaño para inducir a error a otro: tradicionalmente se ha
estimado como el elemento fundamental de la estafa el engaño; en nuestra ley se agrega:
el ardid. Sinónimo de truco o trampa. pero siempre dirigido. como cualquier engaño. a
provocar error en el sujeto pasivo.
2. La defraudación o perjuicio en el patrimonio ajeno. consistente en un perjuicio concreto.
valorable. perjuicio Que no desaparece con el reintegro del valor de lo defraudado.
d) Elemento interno: es la conciencia de que se usa el ardid o engaño defraudar
patrimonialmente al pasivo. .
La Estafa y Otros Delitos Patrimoniales: Existen algunos puntos de similitud entre la
estafa y algunos otros delitos patrimoniales Como el hurto, el robo y la apropiación y
retención indebidas. En todos ellos los resultados coinciden porque todos ellos importan un
perjuicio a la víctima por la disminución de su caudal patrimonial y porque causan sus
autores un aprovechamiento indebido de lo que no les pertenece. En otras palabras los
efectos de estos delitos no se limitan al perjuicio resentido. por la víctima al disminuirse sus
valores patrimoniales. sino que se traducen. de hecho. en una enriquecimiento Ilícito del
delincuente obtenido por la apropiación del bien o derecho en que se de la infracción."
Pero también existen diferencias que identifican a cada una de las figuras. por ejemplo: en
el desapoderamiento de la cosa existente en el hurto y en el robo no interviene la voluntad
de pasivo. lo que sí sucede en la estafa aunque disuadida tal voluntad mediante el ardido
engaño. En la apropiación indebida el objeto llega a manos del activo sin
desapoderamiento o engaño. pues la cosa está a su disposición. y la infracción consiste en
el cambio de destino y para el cual le han sido confiados los objetos.
19. 11. CASOS ESPECIALES DE ESTAFA:

El artículo 264 del código penal menciona veintidós posibilidades punibles de engaño
a ardid. sin embargo se comete estafa no solamente dentro de tales posibilidades sino
cuando el activo se vale de cualquier otro engaño que defraude O perjudique a otro
(artículo 264 inciso 23). Las posibilidades legales indicadas. son:
a) Quien defraudare a otro usando nombre fingido, atribuyéndose poder, influencia,

relaciones O cualidades supuestas, aparentando bienes, comisión, empresa O
negociaciones imaginarias. Es esta la materialidad del hecho. Se contienen en este inciso
legal algunas variedades del fraude de simulación o fingimiento de poder, influencia,
relaciones o cualidades, bienes, comisión, empresa O negociaciones imaginarias. El
elemento interno radica como en toda estafa en el propósito de defraudar
patrimonia1rnente a otro.
b) El joyero que hace fraude con los objetos que trata. En ese caso la defraudación
consiste en la alteración de la calidad. ley o peso de los objetos que el platero o joyero
93
elabora o comercia siendo el elemento interno que a través de tal defraudación se
perjudica patrimonialmente a otro por el sujeto activo. que en todo caso ha de ser siempre
un platero o joyero.
c) Los traficantes que defraudaren. usando medidas falsas, los traficantes o comerciantes
que expenden artículos a base de pesas o medidas y que utilicen falsas pesas o falsas
medidas. con el propósito del afectar patrimonialmente a sus clientes.
d) Quien defraudare a otro. con supuesta remuneración a funcionarios o autoridades.

agentes de esta no empleados públicos. o como recompensa de su mediación para obtener
una resolución favorable en un asunto que de los mismos dependa. sin perjuicio de las
acciones de calumnia que a estos corresponda.
Consiste el hecho en: al defraudar patrimonialmente a otro: bl el engaño consiste en

una supuesta remuneración a autoridades. Agentes de esta. funcionarios o empleados
públicos; la remuneración ha de ser supuesta pues en caso de verificarse realmente se
integraría el delito de cohecho.
e) Quien cometiere alguna defraudación utilizando firma de otro en blanco. Cuello Calón.
indica que este delito es realmente una falsedad y entre estas infracciones debiera estar
colocado.
f) Quien defraudare a otro haciéndole suscribir. con engaño, algún documento.
Elementos:
Material: la materialidad del hecho está integrada por los siguientes aspectos: a 1 hacer
suscribir con engaño a otro. un documento. Inicialmente ha de utilizarse algún engaño
para que el pasivo suscriba el documento. Se necesita además una defraudación
patrimonial sobre el pasivo. Elemento interno es la conciencia de la defraudación
patrimonial a través del engaño realizado para hacer que el pasivo suscriba el documento.
g) Quien se valiere de fraude para asegurar la suerte en Juegos de azar .El medio debe ser
la utilización de un fraude. que debe ser inicial y debe darse en un Juego de azar;
elemento interno es el propósito o conciencia de usarlo en un Juego de azar.
h) Quien cometiere defraudación sustrayendo. ocultando o utilizando. en todo o en parte.

algún proceso. expediente. documento u otro escrito. Requiere como partes del elemento
material: a) Cometer alguna defraudación: b) un acto de sustracción. ocultación o
inutilización total o parcial de algún proceso. expediente o cualquier otro escrito: c) que
con dichos actos se cause un perjuicio patrimonial al pasivo. d) El animo de defraudar a
través de la realización de las acciones indicadas. constituye el elemento interno del delito.
i) Quien fingiéndose dueño de una cosa inmueble. la enajenare. gravare o dispusiere de
ella. en cualquier otra forma.
Elemento Material: para que este hecho se materialice se requiere: a ) que el sujeto activo
se finja propietario de una cosa Inmueble: b.) que a través de dicha simulación. la enajene
o disponga de ella en alguna forma. El elemento interno: la voluntad de defraudar el
patrimonio a través del engaño representado en el hecho de fingirse propietario.
j) Quien dispusiere de un bien como libre, sabiendo que estaba gravado o sujeto a otra
clase de limitaciones, y quien con su enajenación también impidiere, con ánimo, general el
ejercicio de tales derechos, requiere en este caso, que el sujeto activo sea el propietario
del bien, y que disponga de él como libre sabiendo la limitación, por ejemplo:
enajenándolo con el conocimiento de que está hipotecado (si es un inmueble) e indicando
que. está libre de gravámenes: El segundo caso señala este inciso se refiere a quien con
animo de lucro, realiza la venta o gravámen para impedir que se ejerciten los gravámenes
anteriores.
k) Quien enajena separadamente una cosa a dos o más personas. con perjuicio de
cualquiera de ellas o de tercero. En este caso el hecho se materializa por la doble venta de
una misma cosa.
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2. que dicha venta se haga dos veces a personas diferentes: 3. La conciencia del autor de
que no tiene derecho a hacer la segunda venta. por el conocimiento de que ya no le
pertenece. Sujeto activo es el propietario que realiza la doble venta. Pasivo es inicialmente.
quien resulte perjudicado con la transferencia en la primera operación.
1) Quien otorga en perjuicio de otro. un contrato simulado, que en este caso la simulación
puede ser unilateral. O pluirilatera1. Puede ser que varios otorgantes finjan o aparenten la
creación de obligaciones o de derechos en un contrato O bien que uno realice tales
acciones. Que se cause perjuicio a otro. Generalmente un tercero ajeno al contrato. y la
conciencia de que la simulación contractual ocasiona un perjuicio a otro.
m) Quien a sabiendas adquiere o recibe. en cualquier forma, bienes de quien no fuere su
dueño no tenga derecho a disponer de ellos. El sujeto activo en este caso. debe tener
conocimiento de que quien le ha entregado la cosa no es su propietario, o que siéndolo no
puede disponer de la misma y la recibe causando con ello perjuicio a terceros, que son
quienes tienen disposición sobre loS bienes.
n) Quien con perjuicio de otro. ejerce un derecho de cualquier naturaleza a sabiendas de
que ha sido privado del mismo por resolución judicial firme. La materialidad del hecho
contiene los siguientes aspectos: a.- ejercer un derecho de cualquier naturaleza. por parte
del activo. sabiendo que ha sido privado del mismo por resolución judicial firme; b.) que
con dicho ejercicio se cause un perjuicio patrimonial; c.) la voluntad de realizar el hecho
sabiendo que se está privado del mismo y que con la resolución dicha. Se causará un
perjuicio.
o) Quien destruyere 0 deteriorare. total o parcialmente. Bienes que le pertenezcan. afectos

a derechos de un tercero. con el propósito de defraudar a éste. El elemento natural de la
infracción está compuesto por: I. Que se destruyan o deterioren. total o parcialmente
bienes que pertenezcan al sujeto activo; 2. Que
dichos bienes estén afectos a los derechos de un tercero. 3. Que la destrucción o deterioro
se realicen con el propósito de defraudar al tercero que tiene derechos sobre los bienes;
4. El elemento psicológico del delito está constiutuido precisamente por la conciencia de

que con el hecho se afectan los derechos del tercero en forma patrimonial.
p) Quien Comprare a plazo un bien y lo enajenare pos teriormente 0 dispusiere de él. en

cualquier forma . sin haber pagado la totalidad del precio.
q) Quien negare su firma en cualquier documento de obligación o descargo. Este hecho.

materialmente consiste en: I. Que exista previamente la firma del obligado en cualquier
documento; 2. Que la persona obligada niegue dicha firma; 3. Que con la negativa se
cause perjuicio patrimonial. Elemento interno del hecho es la conciencia de que con la
negativa de la firma se causa un perjuicio patrimonial.
r) Quien con datos falsos u ocultando antecedentes que le sean conocidos. celebrare.
dolosamente. contratos basado en dichos datos o antecedentes.
Pensamos que es necesario para tratar el elemento subjetivo de este delito hacer
una separación entre el dolo civiI. que otorga al afectado una acción de reparación del
perjuicio. del dolo penal que hace incurrir en sanción penal. En este caso hay referencia 1,
dolo penal: el ánimo de lucro en el sujeto activo del hecho .
s) Quien sin autorización o haciendo uso indebido de esta. mediante colectas o

recaudaciones defraudare a otros. Implica este delito: la falsedad que se da en colectas o
recaudaciones y no tener autorización o hacer uso indebido de ella: c1 Causar perjuicio.
Elemento interno: es la voluntad de causar perjuicio patrimonial.
t) Quien cobrare sueldos no devengados. Servicios no efectuados. En todo caso. El sujeto

activo puede ser cualquier; particular. y la materialidad se da cuando: al Cobra sueldos no
devengados. o cobra servicios no efectuados; b Que dicho acto cause un perjuicio. Es de
notar en este caso. que el perjuicio no sea contra el Estado pues entonces se man1fiesta
un delito contra la Administración Pública.
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Elemento interno del hecho es la conciencia de que los que han efectuado y la voluntad de
perjudicar el patrimonio ajeno. .
J) Quien defraudare valiéndose de la inexperiencia. falta de discernimiento o pasiones de

un menor o incapacitado. Estamos ante una estafa genérica con un sujeto pasivo
determinado: el menor de edad o incapacitado. El elemento moral está compuesto por la
conciencia de la situación del sujeto pasivo y la voluntad. el querer aprovecharse de su
inexperiencia falta de discernimiento o pasiones.
v) El deudor que dispusiere, en cualquier forma, de los frutos gravados con prenda para
garantizar créditos destinados a la producción. Esta es similar a la señalada en el inciso 10
de este artículo que comentamos (artículo 264), siendo la diferencia que el sujeto activo
debe ser el deudor que realiza una acción determinada: que dispone en cualquier forma de
los frutos gravados con prenda que garantiza créditos destinados a la producción. Es
necesario también. que previamente se haya constituido un crédito garantizado con
prenda. Elemento interno es la intención de causar perjuicio con la acción descrita.
Elementos:
1. Material: Consiste en el hecho dé agregar a la substancia calidad o cantidad de bienes
que se entreguen a otro; debe existir un contrato o título obligatorio que. señale la calidad
o cantidad de los los bienes.
2. La culpabilidad consiste en la conciencia de que la substancia, calidad o cantidad o

bienes es diferente a la pactada, y la voluntad de engañar al pasivo, defraudándole así en
su patrimonio. Estafa Mediante Cheque: La. expedición de cheques sin fondos. con fondos
insuficientes para cubrir el que se ha dado. o reiterando los fondos antes de que los
cheques puedan ser cobrados. ha dado lugar a que se verifique este delito (artículo 268).
El cheque. necesita de la tutela que da la represión penal pues "al sustituirse por medio del
cheque la circulación directa del dinero. no es posible lograr su aceptación universal en el
comercio si los tomadores del documento no gozan de las garantías jurídicas suficientes.
tuteladoras de la buena fé de la emisión. en la rápida circulación y en el exacto pago del
documento".(28)
I. Material: Integrado por: la acción de librar un cheque en pago b)que el librador de

cheque tenga fondos o haya dispuesto de los mismos antes de transcurrido el plazo de
presentación. Según el-articulo 502 del Decreto 2-70 del Congreso de la República (Código
de Comercio) "Ios cheques deberán presentarse para su pago dentro de los quince días
calendario de. su creación". Este delito. denominado por autores como González de la
Vega (29) Fraude contra establecimientos comerciales. Quien por de propósito defraudase
haciéndose prestar algún servicio de los de pago inmdiato (artículo 269).
Aspectos.
I. Material: los aspectos son: a) Hace prestar algún servicio que genera pago inmediato.
servicio que ha de referirse al consumo de bebida o alimento; b. usar la defraudación
patrimonial.
2. Intento de causar defraudación patrimonial comete este delito (artículo 270) quien se
aprovechare indebidamente de energía eléctrica o cualquier otro fluido que le esté siendo
suministrado. o alterare los medios o contadores
Elementos:
I. Material: Consiste en el hecho dé engañar a través de la sustancia. calidad o cantidad de
bienes que se entreguen a otro; debe existir previamente un contrato o título obligatorio
que. señale la sustancia, calidad o cantidad que deben de llevar de llevar los bienes.
2. La culpabilidad consiste en la conciencia de que la sustancia, calidad o cantidad o bienes
es diferente a la pactada, y la voluntad de engañar al pasivo, defraudándole así en su
patrimonio.
Estafa Mediante Cheque:

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La. expedición de cheques sin fondos. con fondos insuficientes para cubrir el que se
ha dado. o reiterando los fondos antes de que los cheques puedan ser cobrados. ha dado
lugar a que se verifique este delito (artículo 268). El cheque. necesita de la tutela que da la
represión penal pues "al sustituirse por medio del cheque la circulación directa del dinero.
no es posible lograr su aceptación universal en el comercio si los tomadores del documento
no gozan de las garantías jurídicas suficientes. tuteladoras de la buena fé de la emisión. en
la rápida circulación y en el exacto pago del documento".
I. Material: Integrado por: la acción de librar un cheque en pago

b)que el librador de cheque tenga fondos o haya dispuesto de los mismos antes de
transcurrido el plazo de presentación.
3. Elemento Interno: Es el propósito de defraudar. atraer intenciones o aparentar la

Situación económica que la empresa no tiene. Comete este delito. según la descripción
legal. quien en perjuicio de otro. se apropiare o distrajere dinero efectivo o cualquier otro
bien mueble que hubiere recibido en depósito. comisión o administración o por cualquier
otra causa que produzca obligación de devolverlo.
Esta denominación ha sido denominada. tanto con el nombre que aparece en

nuestra ley . Su diferencia con las estafas propiamente dichas consiste en que estas tienen
como nota peculiar el empleo de maniobras engañosas para sorprender la buena té y la
credibilidad del sujeto pasivo. mientras que en este delito no hay engaño.
8) Que el sujeto haya recibido dinero. efecto o cualquier otro bien mueble.
b) La apropiación o distracción de la cosa en perjuicio de otro. A esto llama González de la

Vega: disposición. "Por disposición del bien se entiende el hecho de que su precario
poseedor, violando la finalidad jurídica de la tendencia. se adueño de él, obrando como si
fuera su propietario. sea para apropiárselo en forma de ilícita retención (disponer para sí) o
sea disipándolo en su personal satisfacción o en beneficio de otra persona (disponer para
otro). Esos actos consisten siempre en la distracción de la cosa del fin para que fue
entregada, implicando un injusto cambio de destino del objeto".
c) Que la cosa haya llegado a posesión del agente de un modo legal y que posteriormente
la oculte. empeñe. grave o enajene en cualquier fom1a. d) Que con el hecho se cause un
perjuicio patrimonial: "El daño al patrimonio se percibe en el momento mismo en que,
debido a la criminal maniobra sobre la cosa. no se logra su restitución o no se puede hacer
uso de los derechos sobre ella.
2. Elemento Interno: Está constituido por la voluntad de apropiarse del objeto o de
distraerla del fin para el que fue entregada.
19. 13. DERECHO DE AUTOR:

Este delito consiste según el articulo 274 Del código penal en violar los derechos de
propiedad !industrial o intelectual de otro. El artículo 42 de la Constitución política
indica: ."Se reconoce El derecho de autor y el derecho de inventor; los titulares de los
mismos gozarán de la propiedad exclusiva de su obra o invento. De conformidad con la ley
y los tratados internacionales". Es, entonces disposición constitucional reconocer la
propiedad exclusiva de .os derecho de autor o de los derechos de inventor. Así también el
artículo 470 del Código CMI indica que el producto o valor del trabajo o industria lícito::0,
así como las producciones del ingenio o del talento de cualquiera persona, son propiedad
suya y se rigen por las leyes relat1vas a la propiedad en general y por las especiales sobre
estas materias.
Elementos:
1. Material: La matertal1dad del hecho está constituida por la violación. en cualquier
forma de los derechos de autor o inventor reconocidos por la Constitución de la República
y cuyo desarrollo se encuentra en el Decreto 1037 del Congreso (Ley sobre derecho de
autor de obras literarias científicas y artísticas) .Esto es atribuyéndose la propiedad o la
elaboración total o parcial de algún producto del ingenio o del talento de las personas.
97
2. Intención: La conciencia de que el derecho que le usufructúa no es propiedad del otro
y la voluntad de real de perjudicar al autor o inventor. Violación a Derechos de propiedad
Industrial: Consiste este delito en fabricar, poner en venta o introducir en la República
artículos que, por su nombre, mar- "En todo caso es preciso que una vez entregada al o
culpable en virtud de la confianza que inspiraba y esta es una de las características mas
salientes del delito"(31). b) La apropiación o distracción de la cosa en perjuicio de otro. A
esto llama González de la Vega: disposición. "Por disposición del bien se entiende el hecho
de que su precario poseedor, violando la finalidad jurídica de la tendencia. se adueño de
él, obrando como si fuera su propietario. sea para apropiárselo en fom1a de ilícita
retención (disponer para sí) o sea disipándolo en su personal satisfacción o en beneficio de
otra persona (disponer para otro). Esos actos consisten siempre en la distracción de la
cosa del fin para que fue entregada, implicando un injusto cambio de destino del objeto".
(32)
c) Que la cosa haya llegado a posesión del agente de un modo legal y que posteriom1ente
la oculte. empeñe. grave o enajene en cualquier fom1a. d) Que con el hecho se cause un
perjuicio patrimonial: "El daño al patrimonio se percibe en el momento mismo en que,
debido a la criminal maniobra sobre la cosa. no se logra su restitución o no se puede hacer
uso de los derechos sobre ella.(33)
2. Elemento Interno: Está constituido por la voluntad de apropiarse del objeto o de
distraerla del fin para el que fue entregada.
DE LOS DELITOS CONTRA EL DERECHO DE AUTOR y DE PROPIEDAD

INTELECTUAL
Este delito consiste según el articulo 274 Del código penal en violar los derechos de
propiedad <!industrial o intelectual de otro.
El artículo 42 de la Constitución Política indica: ."Se reconoce El derecho de autor y
el derecho de inventor; los titulares de los mismos gozarán de la propiedad exclusiva de su
obra o invento. De conformidad con la ley y los tratados internacionales". Es, entonces
disposición constitucional reconocer la propiedad exclusiva de .os derecho de autor o de
los derechos de inventor. Así también el artículo 470 del Código CMI indica que el producto
o valor del trabajo o industria lícito::0, así como las producciones del ingenio o del talento
de cualquiera persona, son propiedad suya y se rigen por las leyes relativas a la propiedad
en general y por las especiales sobre estas materias.
Elementos:
1. Material: La matertal1dad del hecho está constituida por la violación. En cualquier
forma de los derechos de autor o inventor reconocidos por la Constitución de la República
y cuyo desarrollo se encuentra en el Decreto 1037 del Congreso (Ley sobre derecho de
autor de obras literarias científicas y artísticas) Esto es atribuyéndose la propiedad o la
elaboración total o parcial de algún producto del ingenio o del talento de las personas.
2. Intención: La conciencia de que el derecho que le usufructúa no es propiedad del
sujeto y la voluntad de rea es el perjuicio al autor o inventor. Violación a Derechos de
propiedad Industrial: Consiste este delito en fabricar, poner en venta o introducir en la
República artículos que, por su nombre, mar-.
Elementos: Conforme la definición del artículo 275 los elementos son:

1) Material: Comprende los siguientes hechos:
a) Fabricar. poner en venta o introducir en la República. artículos comerciales;
b) Que dichos artículos puedan ser confundidos por el nombre. marca patente. envoltura.
presentación o apariencia. con otros similares que ya estén patentados o registrados a
favor de otra persona. Es requisito entonces. que previamente existan artículos registrados
o patentados a nombre de otro.
2) Interno: El conocimiento de que los artículos se encuentran registrados o patentados a
nombre de otro y la voluntad de confundir con artículos similares.
19. 15. DE LA USURA:

Nuestra ley penal vigente indica que comete el delito de Usura quien exige de su
deudor. en cualquier forma. un interés mayor que el tipo máximo que fije la ley o
98
evidentemente desproporcionado con la prestación (artículo 276). Esta definición tiene la
diferencia con su antecedente histórico. El código penal español. que requiere la
habitualidad (este ultimo) en las negociaciones de usura. Para nuestra ley .cualquier
negociación en que se exija un Interés mayor que el tipo máximo de interés señalado en la
ley. O evidentemente desproporcionado con la prestación. Es usura. En la práctica. se
realizan muchos hechos de usura. sin que vean sancionados penalmente. los elementos
conforme la primera parte del articulo 276 se refieren a lo que podemos llamar usura
genérica. siendo ellos: .Material: Que se exija por el acreedor al deudor un interés mayor
que el que fije la ley. Este delito integra por el hecho de: I. Adquirir transferir o hacer
valer. a sabiendas. un crédito usuario. 2. Exigir del deudor determinadas garantías.
(artículo 2211) Se encuentran en el delito. dos clases de hechos; el primero. a sabiendas
de que se trata de un crédito usuario. Adquir ). transferirlo o hacerlo valer de algún modo.
El elemento interno es fundamental en el delito: Saber que se trata de un crédito usurar1o
y Utilizarlo pese a dicho conocimiento.
Elementos:
Conforme la define del artículo 275 los elementos son:
1. Material: Comprende los siguientes hechos:
a) Fabricar. poner en venta o introducir en la República. artículos comerciales;
b) Que dichos artículos puedan ser confundidos por el nombre. marca patente. envoltura.
presentación o apariencia. con otros similares que ya estén patentados o registrados a
favor de otra persona. Es requisito entonces. que previamente existan artículos registrados
o patentados a nombre de otro.
2. Interno: El conocimiento de que los artículos se encuentran registrados o patentados a

nombre de otro y la voluntad de confundir con artículos similares.
confundir con artículos similares.
19. 16. DAÑOS:

Comete este delito quien de propósito. destruyere. inutilizare. hiciere desaparecer o
de cualquier modo deteriorare. parcial o totalmente. un bien de ajena pertenencia (artículo
278). El daño penal. es "una variedad del daño civil tienen por consiguiente daño penal y
daño civil grandes semejanzas. Este sin embargo. puede distinguirse por dos notas
características:
1. Que el hecho ha de encajar en alguna de las figuras de delito...
2. Conforme. a la jurisprudencia establecida. que en el hecho concurra animo específico de
dañar".(34) Según nuestra ley. se requiere un propósito especifico de menoscabar el valor
del bien ajeno. Precisamente. dice González de la Vega, "la línea divisoria que permite
distinguir el daño de otros delitos 'patrimoniales a los que hemos llamado delitos de
enriquecimiento indebido, es la ausencia de lucro directo... El dañador ni para si ni para
otro se hace de lo ajeno; su acción alcanza al simple atentado en la cosa".(35)
De acuerdo con el texto legal, hay dos clases: daño genérico y daño agravado.
Estamos comentando precisamente el daño o daño genérico cuyos elementos son.

I. Material: el hecho de destruir. inutilizar, desaparecer o deteriorar un bien ajeno. en
cualquier forma.
2. Interno: El querer rea11zarlo. el propósito directo.
Daño Agravado:
Este tipo de daño se comete cuando:
I. Recayere en ruinas o monumentos históricos. o si fuere ejecuta.do en bienes de valor
científico. artístico o cultural.
2. El daño se hiciere en instalaciones militares. puentes. Caminos o en otros bienes de uso
público o comunal.
3; Cuando en su comisión se emplearen sustancias inflamables. explosivas! venenosas ó
corrosivas. (artículo 279) - Elemento interno del hecho es el propósito de causar el daño
por uno de los medios específicos señalados en la ley o sobre los objetos indicados en la
misma.
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20. DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD COLECTIVA
20. 1. CONCEPTO DE SEGURIDAD COLECTIVA:
Dentro de los delitos contra la seguridad colectiva, contiene nuestra ley penal del
incendio y los estragos, los delitos contra los medios de computación, transporte y otros
servicios públicos, la Piratería y los delitos contra la Salud. El bien Jurídico protegido en
estas descripciones penales es según se indique del texto legal: La seguridad colectiva,
comprendiéndose dentro de la misma el hecho de que toda la colectividad o sociedad
tenga protección jurídica aunque el ataque se dirija a uno de sus miembros. Se han
clasificado dentro de este rubro estos ataques por el peligro que representan para la
colectividad consumándose con la sola realización de la descripción típica, sin que sea
necesario un resultado dañoso. Por esta razón se encuentran clasificados estos hechos,
dentro de los delitos de peligro. En el código penal anterior de 1936, estos delitos se
encontraban plasmados en igual forma que en el código penal español, dentro de los
delitos contra la propiedad, por conocer el daño que contra ella causan estas infracciones.
En la actualidad, como dijimos aparecen dentro del titulo de los delitos contra la seguridad
colectiva dando mas importancia al peligro social que representan.
20. 2. INCENDIO
Conforme lo indica el maestro Cuello Calón "Las XII Tablas se ocupan del incendio,
la Lex Comelia de Sicariis, castigo el incendio cuando tenía lugar dentro-de Roma o en sus
proximidades" En el antiguo Derecho Español "El Fuero Juzgo en el caso de incendio de
casa ajena manda quemar al incendiario además de imponer la reparación del daño
causado; en este Código, como en otras leyes posteriores y en la legislación foral, son
frecuentes los preceptos que castigan el incendio de los bosques y la mieses. Las Partidas
penaron los 1ncendio de casas o mieses realizados por gente armada con pena de muerte
en el fuego"(l)Nuestra ley no hace una definición específica. Se refiere a quien de propósito
cause incendio de un bien ajeno o al incendio de bien propio que ponga en peligro la vida,
la integridad corporal o el patrimonio de otro (artículo 282). Consecuentemente ha de
acudir a la definición doctrinaria de Incendio: 'Es el hecho de prender fuego en las cosas
propias o ajenas y con la Consecuencia del cual exista peligro de propagación o una
perturbación de la seguridad general"
Clases:
De acuerdo con lo que establecen los artículos 282, 283 y 285 Del código penal el
delito de incendio tiene tres clases: el incendio (que también incendio & llamar genérico),
el incendio agravado y el incendio culposo.
1. Sujeto activo del delito puede ser cualquiera.
2. Materialidad: El delito consiste en prender fuego a objetos.
3. Elemento interno: La voluntad de prender fuego en un objeto con la conciencia de
poner en peligro la seguridad de la comunidad. Por tratarse de un delito de peligro, como
ya indicamos, el hecho se consuma cuando el objeto prende fuego, sin que sea necesario
que se destruya totalmente.
Tentativa: Puede existir la tentativa, cuando se ejecutan actos que encaminen a la

realización del incendio, por ejemplo: regar gasolina alrededor del objeto sin llegar a
prenderle fuego por causas ajenas a la voluntad del activo.
20. 3. ESTRAGOS
Nuestra ley se refiere a los estragos como, el hecho de causar "daño empleando
medios poderosos de destrucción o por medio de Inundación, explosión, desmoronamiento
o derrumbe de edificio" (articulo 284). Puig Peña indica que el estrago es "aquel daño de
extraordinaria gravedad e importancia, que no se produce si el agente no se vale de un
medio de destrucción suficientemente poderoso para causarlo"
Clases:
De acuerdo con nuestra ley aparecen: el estrago y el estrago culposo, o sea, se
clasifican según la culpabilidad con que el hecho sea realizado.
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Sujetos y elementos
1. Sujeto activo: Puede serio cualquier persona.
2. Su jeto pasivo: Individualmente también puede ser cualquiera.
3. Materialidad: El estrago, propiamente hablando es un daño.
Aunque nuestra ley no lo indica, creemos que el daño puede realizarse en cosas
propias o ajenas; en cosas propias, si con el daño se atenta contra la seguridad colectiva.
LOs medios para realizarlo serán: inundación, explosión, desmoronamiento o derrumbe.
4. Culpapabi1idad: en el estrago, al igual que en el incendio, se sanciona tanto la
culpabilidad dolosa como la culposa. La dolosa en el estrago se integra con la conciencia y
voluntad de querer realizar el estrago con el conocimiento de la capacidad destructiva del
medio.
5. Bien Jurídico Tutelado: El complejo de condiciones garantizadas por el ordenamiento
jurídico, que aseguran la vida, la integridad personal y el bienestar y propiedad
considerados como bienes de todos en pocas palabras: la seguridad colectiva.
INULIZACION DE DEFENSAS
Definición:
Comete este delito quien dañare o inutilice instalaciones, objetos y obras destinadas
a la defensa común contra desastres, haciendo surgir el peligro de que estos produzcan,
(artículo 286). Como se aprecia, consiste el hecho realmente en otra alternativa de
desastre o en una etapa previa a los mismos.
Elementos:
1. Material: Constituido por dañar o inutilizar instalaciones, objetos u obras destinadas a la
defensa común contra desastres. Se causa daño en las defensas que la comunidad ha
colocado en previsión de desastres como los diques que se colocan en ríos y lagos en
previsión de inundaciones, paredes de concreto en montañas en previsión de derrumbes o
desastres telúricos como terremotos, etc.
2. Interno: La conciencia de que con el hecho se provoque peligro de que se produzca el

desastre que la defensa afectada esté previniendo. Este hecho también se integra con
sustraer ocultarlo inutilizar materiales, instrumentos u otros medios destinados a la defensa
común contra desastres. La fase interna de esta alternativa del delito está integrada por el
dolo específico de dificultar o impedir las tareas de defensa contra un desastre.
20. 4. FABRICACION O TENENCIA DE MATERIALES EXPLOSIVOS

Comete este delito quien con el fin de contribuir a la comisión de delitos contra la
seguridad colectiva fabricare, suministrare o adquiriere, sustrajere o tuviere bombas,
materias explosivas, inflamables, asf1Xiantes o tóxicas, o sustancias o materiales
destinados a su preparación (articulo 287).
Elementos:
1. Material: La materialidad consiste en fabricar, suministrar, adquirir, sustraer o tener
bombas materiales destinados a su preparación.
2. Interno: Está constituido por la finalidad de que con el hecho se contribuye a la
comisión de delitos contra la seguridad colectiva, requiere pues, dolo específico de
dificultar a impedir las tareas de defensa contra un desastre.
La otra alternativa señalada para la comisión de este hecho está constituida por:
1. Dar instrucciones para la preparación de las sustancias o materiales ya indicados.
2. El elemento interno consiste en tener conocimiento o presumir que se contribuye a la
elaboración de los; materiales Indicados.
21. DELITOS CONTRA LOS MEDIOS DE COMUNICACIÓN,

DESASTRE FERROVIARIO, TRANSORTE Y
OTROS SERVICIOS PUBLICOS.
En este capítulo encontramos una serie de delitos calificados genéricamente como
desastres, así como la tentativa de los mismos, que la ley eleva a la categoría de
101
consumación; los hechos, como se verá, se integran con la desestabilización de los
servicios públicos a que se refiere cada figura.
Peligro de Desastre Ferroviario:

Definición:
Este delito. de acuerdo con la descripción que hace nuestra ley (artículo 288)
consiste en impedir o perturbar el servicio de ferrocarril en alguna de las siguientes
formas:
1. Destruyendo o dañando una línea férrea, material rodante, obra o instalación
ferroviarias. El texto 1egal agrega el vocablo: descomponiendo, pero pensamos que es
innecesario por quedar subsumido dentro de los dos ya mencionados.
2. Colocando en la vía Obstáculos que puedan producir descarrilamiento.
3. Transmitiendo aviso falso relativo al movimiento de trenes o interrumpiendo las
comunicaciones telefónicas, telegráficas por radio.
La materialidad consiste en alguna de las situaciones ya descritas; elemento interno
es la conciencia de que con cualquiera de los actos se realice el desastre y querer hacerlo.
DESASTRE FERROVIARIO:
El código penal en su artículo 289 al refel1rse al desastre, no lo define, nosotros
pensamos que con este término la ley se refiere al daño que produzca la Interrupción del
servicio ferroviario:
Elementos:
1. Material: Que realice uno de los actos indicados en el artículo 288 y que con dicho
evento se cause un daño y que con dicho evento se produzca tal interrupción del mismo.
2. Elemento Interno. La voluntad de que con un evento de los mencionados se
produzca un daño al servicio de ferrocarril y el propósito de interrumpir el mismo.
Atentado contra la Seguridad de los Transportes Marítimos, fluviales o Aéreos:

Este delito consiste en: a) Poner en peligro embarcación o aeronave, propia o ajena:
b) Practica cualquier acto tendiente a impedir o dificultar la navegación marítima, fluvial o
aérea (artículo 290)
Elementos:
1. Material: La materialidad del hecho está integrada por poner en peligro una
embarcación o aeronave o prácticar cualquier acto tendiente a impedir o dificultar la
navegación.
2. Interno: En el primer caso, la intención debe ser, poner en peligro únicamente, la
embarcación o aeronave: el segundo caso se refiere en su estructura interna a la intención
de impedir o dificultar la navegación.
Desastre, Marítimo, Fluvial o Aéreo:

Cuando con el hecho descrito en el delito anterior, produce efectivamente el
naufragio o varamiento de la nave, o la caída o destrucción de la aeronave, se consuma
este delito según lo indica el artículo 291.
Elementos:
1. Material: que se produzca naufragio o varamiento de nave,o caída o destrucción de
aeronave mediante los hechos ya identificados
2. Interno: El propósito de causar el naufragio o varamiento de la nave o la caída o
destrucción de la aeronave.
Atentado contra otros medios de Transporte:

Definición:
Consiste en poner en peligro, impedir o dificultar cualquier otro medio de transporte
público, exceptuándose los mencionados respecto del delito anterior(artícul0 292). Agrega
la ley que si del hecho resulta siniestro, la pena es superior. No define el código, lo que se
refiere a siniestro, posiblemente quiera identificar el vocablo con el de desastre.
Elementos:
102
1. Material: Se materializa el hecho real1zando cosas que tengan por objeto atentar
contra los medios de transporte, poniéndolos en peligro, dificultándolos o impidiéndolos.
Requisito esencial, es que el transporte sea público, no cualquier clase de transporte. Pues
el móvil tiene que ver con el atentado a la seguridad colectiva que se realiza con el hecho:
2. Interno: La intención de poner en peligro, dificultar o impedir el transporte público,
conociendo que se pone en peligro la seguridad de quienes utilizan dicho medio de
transporte.
21. 1. Atentado Contra la seguridad de Servicios de utilidad Pública

Comete este delito quien pone en peligro la seguridad, o impida o dificulte el
funcionamiento que alguno de los siguientes servicios públicos: a) Agua; b) Luz; c) Energía
eléctrica; d)cualquier otro destinado al público. (articulo 294).
Elementos:
1) Material: Consiste el hecho, en realizará algún acto que pongan en peligro la
seguridad, impida o dificulte el funcionamiento de alguno de los servicios aludidos.
2) Interno: La conciencia de que con el acto se atenta contra alguno de los servicios
públicos indicados y la voluntad de realizarlo.
Interrupción o Entorpecimiento de Comunicaciones:

Definición:
Comete este delito quien: a) Atenta en cualquier forma contra la seguridad de
telecomunicaciones o comunicaciones; b) interrumpe o entorpece tales servicios. (articulo
295).
Elementos:
1) El elemento material puede apreciarse a través de las dos alternativas del delito:
a) Atentar contra la seguridad de telecomunicaciones o comunicaciones postales, es decir
realizar algún hecho que únicamente atente contra la seguridad de tales comunicaciones.
b) Interrumpir o entorpecer tales servicios. No es necesario que se causen deterioros,
basta con el hecho de interrumpir las comunicaciones. El hecho se refiere al atentado del
servicio púb1ico, pues lo tutela es el sentimiento de seguridad colectiva que tales servicios
producen.
2) Elemento Interno: La conciencia de realizar los atentados con el conocimiento de que
se afecta un servicio público.
APODERAMIENTO E INUTILIZACION DE CORRESPONDENCIA:
Definición:
Consiste este delito, en acometer a un conductor de correspondencia, como servicio
público, con alguna de las siguientes finalidades:
a) Interceptar o detener la correspondencia;
b) Apoderarse de el1a;
c) Inutilizarla (artículo 296).
ELEMENTOS Y SUJETOS:
1) Sujetos: Activo puede serlo cualquier persona particular; pasivo puede ser tanto el
conductor de la correspondencia como un particular que se ve acometido, así Como la
colectividad con derecho sobre la correspondencia.
2) Elemento Material: La materialidad del hecho difiere de la de los delitos contenidos
en los artículos 217 y 218 del código penal pues éstos últimos son delitos contra los
derechos de la persona individual (libertad y seguridad) mientras que el que estudiamos
lesiona la seguridad colectiva y se realiza en fonda diferente: acometiendo al conductor de
la correspondencia inicialmente produciéndose posteriormente la detención, apoderamiento
e inutilizacion de la misma.
3) Elemento Interno: La voluntad de acometer al conductor de la correspondencia para
interceptarla o detenerla, apoderarse de ella o inutil1zarla.
Utilización y Entorpecimiento de Defensas:

Definición: El autor del delito, con ocasión de alguno de los desastres o atentados que ya
hemos comentado, debe realizar alguno de los siguientes actos:
103
a) Sustraer. ocultar o inutilizar instalaciones, materiales, instrumentos o aparatos u otros
medios destinados a labores de defensa o salvamento;
b) Impedir o dificultar que se presten servicios de defensa o salvamento. En su tesis de
graduación profesional el Licenciado Danilo Vanegas piensa que este delito puede darse en
cualquier circunstancia con ocasión de un desastre ferroviario, marítimo, fluvial o aéreo,
pues personas sin ningún sentimiento humano se aprovechan de situaciones de calamidad
pública para enriquecimiento personal, haciendo de la depredación y la rapiña su labor
diaria alrededor del desastre y la tragedia .
Elementos:
1. Elemento Material: La materialidad del hecho se configura; realizando algunas de las
siguientes alternativas del delito:
a) Sustrayendo, ocultando o inutilizando: instalaciones, materiales, instrumentos o
aparatos u otros medios destinados a las labores de defensa o salvamento.
b) Impidiendo o dificultando que se presten servicios de defensa contra desastres o
salvamento en tales desastres.
Abandono de Servicios de Transporte Publico:

Definición: Comete este delito el conductor de algún medio, de transporte público que
abandone su puesto antes de que termine el viaje. siempre que el hecho no constituya de
por sí, otro delito mas grave (artículo 298).
ELEMENTOS Y SUJETOS:
1. Sujetos: Activo solamente puede ser el conductor, capitán piloto o mecánico de
ferrocarril, nave aeronave o cualquier otro medio de transporte público, transportes
públicos son los que ofrecen servicios al publico en general. Puede ser tanto un particular,
dependiente de empresa privada pero que ofrece servicio de transporte al público, como
empleados públicos dependientes de empresas estatales que tengan servicios de
transporte públicos.
2. Elemento material: La materialidad del hecho está constituida por la circunstancia de

que el sujeto activo abandone su puesto antes de la conclusión del viaje sin perjuicio de
que por ejemplo el hecho pueda constituir el delito de abandono de empleo público
previsto en el artículo 4. del código penal.
3. Elemento Interno: La conc1encia de abandonar el puesto de conductor, antes de que

el viaje finalice con conocimiento de que el mismo no ha finalizado y la voluntad de
abandonar el servicio.
21. 2. PIRATERIA:
Este delito, en sus distintas clases ha sido denominado algunas veces e incluso en
otras dentro de las llamadas "infracciones comunes a todas las naciones"; por ello en
nuestra Misión anterior (imitando su precedente la legislación española) lo incluía dentro
de 106 delitos contra el Derecho de Gentes o de trascendencia Internacional.
El código penal vigente lo incluye dentro de los de1itos contra la seguridad
colectiva, posición cuestionable a nuestro entender, toda vez que de acuerdo con la
motivación de los hechos, podría haber piratería-(especialmente aérea) de tendencia
1nternacional, o bien de alguna manera coexistente con el terrorismo de tipo internacional.
CLASES:
De acuerdo con lo indicado en el código penal aparecen:
a) La piratería o Piratería marítima; b) Piratería aérea. Piratería o PIRATERÍA
PIRATERÍA MARITIMA:
Definición:
El código penal expresa (artículo 299) que cometen delito de Piratería:
1. Quien practicare en el mar, lagos en ríos navegables, algún acto de depredación o
violencia contra embarcación o contra personas que en ella se encuentren, sin estar
104
autorizado por algún Estado beligerante o sIn que la embarcación, por medio de la cual se
ejecute el acto pertenezca a la marina de guerra de un estado reconocido.
2. Quien se apoderare de alguna embarcación o de lo que le perteneciere a su equipaje.
por medio de fraude o violencia cometida contra su comandante.
3 Quien entregue a piratas una embarcación, su carga o lo que perteneciere a su
tripulación.
4. Quien con violencia. se opusiere a que el comandante o la tripulación defienda la
embarcación atacada por piratas.
5. Por cuenta propia o ajena. Equipare una embarcación destinada a la piratería.
6. QUIEN desde territorio nacional Traficare con piratas o les proporcione auxilios.
Elementos:
1. Material: Consiste el hecho en la realización de cualquiera de los actos a que se refiere
la ley en el artículo 299. En términos generales la infracción. según nuestra ley. tiene un
contenido mas amplio que el simple robo en alta mar del que habla la mas antigua
tradición. Se señalan algunas condiciones en cuanto a los actos de depredación contra
embarcaciones en cuanto a los actos de depredación contra embarcaciones. tales como
que el sujeto activo no esté autorizado por algún Estado beligerante, esto es que no se
encuentre en guerra o que no pertenezca a la marina de guerra de algún otro estado,
pues en este último caso. Tratándose de que el sujeto activo sea un guatemalteco puede
integrar una figura diferente, por ejemplo las de los artículos 359 y 362 del código penal.
2. Interno: La conciencia y voluntad de realizar los actos de depredación y violencia en

embarcaciones-
Piratería Aérea:
Definición: En el artículo 300 el Código penal hace una escueta referencia a la Piratería
Aérea. De acuerdo Con el Diccionario de la Real Academia Española: Pirata es el ladrón
que anda robando Por el mar". Consecuentemente nuestra ley utiliza el vocablo como
sinónimo de ladrón o depredador. Sin embargo. lo hoy se conoce como Piratería Aérea
encierra un complejo de actividades que van, desde la depredación de aeronaves como
único móvil hasta la finalidad política o terrorista de ciertos grupos étnicos o nacionales.
Elementos:
1. Elemento material está integrado por la realización de los hechos a que se refiere el
articulo 300 del código penal a realizarse en aeronaves.
2. Elemento interno del hecho es la conciencia de que con el acto se afecta la seguridad
de los pasajeros y tripulantes de la aeronave y la voluntad de realizar los actos
depredatorios.
22. DELITOS CONTRA LA SALUD

Generalidades:
Dentro de estos de agrupa nuestra ley penal, infracciones con las que se afecta la
salud colectiva, el valor jurídico afectado es, la seguridad colectiva en el ámbito de la
salud. En la actualidad, dice el Lic. Arturo Montoya en su tesis de graduación como
Abogado, la técnica legislativa ya la metodología jurídico penal. van procurando deslindar
los campos, reduciendo el ámbito de la delincuencia que atenta contra la salud el riesgo
general comunitario.
22. 1. PROPAGACIÓN DE ENFERMEDAD:

Se comete este delito, cuando de propósito se propaga una enfermedad peligrosa o
contagiosa para las personas. Sujeto activo. Cua1quier persona, independientemente de la
razón o titulo por el cual baya conocido la enfermedad.
Elementos:
1. Material: La matertalidad del hecho está Constituida por propagar una enfermedad
peligrosa o contagiosa para seres humanos.
2. Entregar al consumo o tener en depósito para su distribución, agua, o sustancia
alimenticia o medicinal a sabiendas de que está adulterado o contaminada (articulo 302).
105
22. 2. ENVENENAMIENTO DE AGUA O SUSTANCIA ALIMENTICIA O MEDICINAL:

1. Material: En cuanto a la primera forma puede darse arrojando al agua que se utilice
para la bebida, objetos o sustancias que la envenenen contaminen o adulteren de modo
peligroso para la salud colectiva. Para la existencia del delito. Dice: Cuello Catón "no basta
que las bebidas o comestibles pierdan en calidad, lo que podría constituir una estafa, sino
que se adulteren con una mezcla, cualquiera que sea nociva a la salud. No es preciso que
sea capaz de otorgar la muerte, es suficiente que pueda realizarse por adición de
elementos nocivos (verbigracia mezclando en la leche líquido o sustancia nociva. o
sustrayendo las sustancias normales empleadas por perjudiciales (verbigracia. sustituyendo
el azúcar por glucosa) o por otros medios diversos".
2. Interno: Constituido por la conciencia de que con el hecho se envenena, adultera, o

contamina de un modo peligroso para la salud. el agua o sustancia alimenticia o medicina1
destinados al consumo. El segundo caso se refiere a personas entregan al Consumo o
tienen en deposito para su distribución las materias, y conociendo la contaminación o
adulteración qué contienen los distribuyen. por lo que su elemento interno es precisamente
el conocimiento a que hemos hecho referencia y la voluntad de distribuirlo pese a ese
conocimiento.
22. 3. ELABORACIÓN PELIGROSA DE SUBSTANCIAS ALIMENTICIAS O

TERAPÉUTICAS:
Este hecho puede verificarse de dos maneras;
1. Elaboración de sustancias alimenticias o terapéuticas en forma peligrosa para la salud.
2. Comerciar sustancias nocivas a la salud a sabiendas de su adulteración, deterioro o
contaminación.
Elementos:
1. Material: la realización de las dos formas indicadas.
2. Interno: El conocimiento del peligro que encierran las sustancias y la voluntad de su
elaboración o comercialización. Expendio Irregular de Medicamentos:
De acuerdo con lo que establece el artículo 304 del código penal comete este delito.
1. Quien estando autorizado para el expendio de un medicamento, lo suministrare sin
prescripción facultativa, cuando ésta Fijere necesaria o en desacuerdo Con ella.
2. Quien estando autorizado para suministrar medicamento, lo hiciere en especie, cantidad
o calidad diferente a la declarada o convenida.
3. Quien estando autorizado para suministrar medicamentos los expende a sabiendas de
que han perdido sus propiedades ';Terapéuticas (o de su fecha de expiración) (artículo
304)sujeto activo del delito puede ser Quién esta legítimamente autorizado para expender
medicamento.
22. 4. EXPENDIO IRREGULAR DE MEDICAMENTOS:

Elementos:
1. Material: Se da cuando el sujeto activo expende el medicamento sin la receta
respectiva. o bien no cumple con lo indicado en la misma en forma textual. 0 está en
desacuerdo con ella. En el segundo caso el sujeto activo efectúa el despacho en especie,
calidad o cantidad diferente a la declarada o convenida.
El tercer caso es el de quien sabiendo que el medicamento ha perdido sus
propiedades curativas lo despacha o bien lo hace después de la fecha de expiración de su
validez declarada.
2. Interno: La voluntad de proporcionar el medicamento, de expenderlo sin la receta. en

calidad o cantidad diferente a la convenida, o bien la voluntad de expenderlo con
posterioridad al tiempo de vigencia que impreso en los medicamentos, Cuando exista otro
tipo de daño en el hecho, el delito deberá determinarse por el resultado obtenido por el
peligro con1do como es el caso de los delitos contra la salud.
22. 5. CONTRAVENCIÓN DE MEDIDAS SANITARIAS

Definición:
106
Este delito se comete por quien infrinja medidas impuestas Por la ley o las
adoptadas por las autoridades sanitarias para impedir la introducción o propagación de una
epidemia, de una plaga vegetal o de una epizootia susceptible de afectar a los seres
humanos (artículo 305}.
Elementos:
1. Material: Como se aprecia, estamos ante un típico caso de ley penal en blanco. En
casos de epidemias, plagas o epizootías, las autoridades establecen medidas sanitarias
especificas para impedir su introducción al país, o su propagación para el caso de que ya
se hayan introducido. La materialidad del hecho se verifica cuando se infrinjan tales
disposiciones es esencial que alguno de os hechos que se refieren a la epidemia o plaga,
estas sean suceptibles de afectar a los seres humanos.
2. Interno: La conciencia de que con la infracción de las medidas impuestas por las
autoridades se permita la introducción o propagación de plagas o nfermedades de las
referidas por la ley y la voluntad de infringir tales medidas.
22. 6. DELITOS EN MATERIA DE ESTUPEFACIENTES.

"LEY CONTRA EL Uso INDEBIDO y TRAFICO ILICITO DE ESTUPEFACIENTES Y
SUSTANCIAS PSICOTROPICAS Y ACI1VIDADES CONEXAS"
(Referencia al Dto. 48-92 del Congreso de la República. Ley Contra la Narcoactividad)
Por narcotráfico debemos entender toda actividad Ilícita tendiente al cultivo o
producción. Al procesamiento o elaboración y transporte o distribución de todo tipo (le
fármacos. drogas o estupefacientes.
Al intentar un análisis del fenómeno; se puede hacer desde dos puntos de vista.
Primero en relación con el TRAFICO Ilegal de drogas incluyendo la
PRODUCCION y el CULTIVO y segundo en relación al CONSUMO
INDEBIDO, En cuando al primer aspecto debe tomarse en cuenta la ubicación de
Guatemala en el continente americano. Tal ubicación es propicia para servir de puente al
narcotráfico: que emana de América del Sur y se envía para su consumo en los Estados
Unidos.
Guatemala, además de ser utilizada para el tránsito ilegal de Drogas, también tiene
un alto nivel de producción, especialmente en áreas geográficas de difícil acceso donde
cultivan igualmente mariguana y amapola. La Convención de las Naciones Unidas contra el
trafico ilegal de estupefacientes y sustancias psicotropicas, suscrita en Viena, el 20 de
diciembre de 1988 y ratificada por nuestro país el 29 de noviembre de 1990 da como
resultado finalmente la Ley contra la Narcoactividad. En su primera parte esta ley contiene
definiciones de términos que se utilizan (arto. 2o.) Así deberá conocerse el contenido de
esta ley para la definición de drogas, estupefacientes y psicotropicos, adicción, tráfico
ilícito, consumo, tránsito internacional, precursores, bienes e instrumentos y objetos del
delito. También se hace relación en la ley, de participación en los Delitos las penas y
medidas de seguridad, responsabilidades como 1os delitos que define y las penas que se
les asignan, el procedimiento, asistencia jurídica internacional, extradición y la comisión
contra las adicciones y el tráfico ilícito de drogas. Participación. El art. 9 expresa que serán
Considerados como autores de los delitos a que se refiere esta ley las personas físicas que
tomaren parte en la ejecución del hecho, prestaren auxilio o una ayuda anterior o
posterior, con un acto sin el cual no se hubiera podido cometer, emitieren promesas
anteriores a la perturbación o instigaren a su realización o determinación.
Comentario. Obsérvese la diferencia con la definición del Código Penal, que establece
como autores (art. 36. lo.) a quienes tomen parte directa en la ejecución de los actos
propios del delito, y este Decreto que sólo se refiere a quienes tomaren parte en la
ejecución del hecho. Obsérvese también qué la fundamental distinción entre autoría y
participación queda eliminada de un plumazo por el legislador. Como quedó explicado en la
primera parte de esta obra la participación (tomar parte) es un concepto de referencia que
supone siempre la existencia de un autor principal en función del que se tipifica el hecho.
Complicidad.
107
Según el art. 11 serán considerados cómplices. Quienes voluntariamente son
auxiliares de cualquier modo a la realización del hecho sin que esos auxilios tuviesen
características previstas para los autores. De la redacción legal, la doctrina deduce que
según esta ley sólo cabe calificar de complicidad los comportamientos no necesarios. La
ambigüedad de la ley puede dar lugar en la práctica a que no se encuentre un criterio
seguro de delimitación entre complicidad y cooperación necesaria. Las Penas. Básicamente
el catálogo de penas es el mismo del 17- 73. por lo que puede verse al respecto, nuestro
comentario en la parte general. Es importante señalar que específicamente en el delito de
trafico (lavado), en que la prisión estable multa entre cincuenta mil y cinco se han
aumentado las penas, transacciones de inversiones ilícitas (lavado) en que la prisión
establecida va de seis a veinte años y la multa entre cincuenta mil quetzales y cinco
millones de quetzales. En la ley se tiene como pena, el comiso, pérdida o destrucción de
los objetos provenientes del delito, a no ser que pertenezcan a un tercero no responsable
del hecho, o que haya mediado buena fe.
Delitos.
La ley presenta una estructura distinta en relación a las conductas que contienen los
tipos penales. Se redefinen las conductas que contienen los tipos penales. Se redefinen las
conductas relativas a la Narcoactividad, tratando el legislador de ceñirse a las formas de
conducta delictiva que el narcotráfico puede presentar en la actualidad tránsito
Internacional. Comete este delito quien sin estar autorizado participe en cualquier forma
en el tránsito internacional de drogas. estupefacientes y sustancias psicotrópicas, así como
de precursores y sustancias destinadas a la fabricación o disolución de las referidas drogas.
(Art. 35.) Siembra y cultivo de drogas: De acuerdo con el art. 34 de esta ley, comete este
delito el que sin estar autorizado legalmente, siembre, cultive o coseche semillas
florescencias, plantas o parte de las mismas, de las cuales naturalmente o por cualquier
medio, se pueda obtener drogas que produzcan dependencia física o psíquica.
Fabricación o transformación de drogas: (Art. 37)

Comete este delito el que sin autorización legal, elabore, fabricare, traficare,
extrajere u obtuv1ere drogas.
Comercio, tráfico y almacenamiento ilícito de drogas:

Comete este delito que sin autorización legal,: adquiera, enajene a cualquier. título.
importe, exporte, almacene transporte, distribuya, suministrare, venda o realice cualquier
actividad de tráfico de semillas, hojas, plantas. florescencias o sustancias o productos
clasificados como drogas, estupefacientes, psicotrópicos o precursores. Aquí debe
observarse que pese a la prolija enumeración de actividades, se legisla en blanco al
hacerse referencia a productos clasificados como drogas, clasificación que esta misma ley
no especifica y por consiguiente ha de encontrarse en las disposiciones sanitarias a que
hemos aludido supra.
Promoción y fomento de las drogas: (Art. 40).
Comete este delito el que en alguna forma promueva el cultivo, el tráfico ilícito de
semillas, hojas, florescencias, plantas o drogas, o la fabricación, extracción, procesamiento
o elaboración de éstos, o fomente su uso indebido. Facilitación de medios para la
narcoactividad: Comete este delito el que poseyere, Fabricare, transportare o distribuye en
equipo, materia1es o sustancias, a sabiendas que van a ser utilizadas en cualquiera de las
actividades a que se refieren los artículos anteriores. Alteración (art. 42). Comete este
delito el que altere o falsificare. total o parcialmente recetas médicas y que de esta forma
obtenga para sí o para otro, drogas o medicamentos que las contengan. Dentro de esta
misma denominación se encuentra el que sin fines terapéuticos o prescripción médica a
otra persona con el consentimiento de ésta aplique cualquier tipo de drogas, agravándose
la pena si a quien le administra no presta su consentimiento o es menor de edad. Aquí hay
que señalar que con el mismo nombre se incriminan dos actos diferentes. La primer se
refiere a una falsedad. y ya el vocablo - falsificar-implica en nuestro derecho tanto la
falsedad material como la ideológica, por lo que la palabra alteración no es afortunada
para denominar el delito. Pero menos afortunada es en relación con el segundo delito que
describe. al que los tribunales van a llamar también alteración y que se refiere a quien
aplique drogas a otro con el consentimiento de éste. Señalamos el visible error en el
108
nombre y en la redacción del artículo. Expendio ilícito de drogas; Comete este delito el
cqf1e estando autorizado para el expendio de sustancias medicinales que contengan
drogas, la expidieres en especie, calidad o cantidad distinta a la especificada en la receta
médica o sin receta médica. En este caso nuestra legislación contará. a partir de la vigencia
de esta ley, con un tipo penal para el expendio de cualquier medicamento sin receta, y un
tipo penal para el expendio que se refiera a drogas.
Receta o suministro:
Este delito lo comete el facultativo que recete o suministre drogas que necesiten
receta para ser adquiridas Como las indicadas por la terapeuta, infracción de las leyes o
reglamentos de la materia;
Transacciones e inversiones ilícitas:

Este hecho se conoce también como lavado de dinero, según el art. 45 de la ley,
consiste en realizar por sí o por interposición de una persona, transacciones mercantiles
con dinero o productos provenientes de las actividades ilícitas previstas en la ley,
independientemente del lugar del territorio nacional o extranjero donde se haya cometido
el delito donde hayan producido dichos recursos financieros. Asociaciones delictivas. Por el
solo hecho de formar parte de bandas o asociaciones integradas por dos o más personas,
destinadas a sembrar, cultivar, producir, refinar, comercializar, vender, traficar,
transportar, retener, distribuir, almacenar, importar, recibir o entregar drogas, sustancias
estupefacientes o psicotrópicas o productos derivados de las mismas o destinados para su
preparación, así como cualquier otra actividad ilícita relacionada con la misma, se comete
este delito, sin perjuicio de los demás en que se haya incurrido.
Procuración de impunidad o evasión:

Comete este delito el funcionario; O empleado público encargado de investigar,
juzgar o custodiar a personas vinculadas con los delitos tipificados en esta ley que
contribuye en cualquier forma a la impunidad o de tales personas, o bien oculte, altere,
sustraiga o haga desaparecer las pruebas, rastros o instrumentos del delito, o que asegure
el provecho producto de ese hecho. Admite 1a forma culposa.
Promoción o estímulo a la drogadicción:

Este delito lo cometerá quien estimule. promueva o induzca por cualquier medio el
consumo no autorizado de drogas, sustancias estupefacientes o psicotrópicas e inhalantes.
Aquí vemos aparecer las Sustancias inhalables, tan común en la juventud, pero que en los
otros artículos no aparece sancionado su tráfico, obtenencia, no sabemos si
deliberadamente o por error. En los artículos 50 y 51 aparecen el encubrimiento real y el
personal respecto a la narcoactividad. El primer caso se da cuando el sujeto, con el fin de
conseguir pra sí o para u tercero algún provecho. después de haberse cometido un delito
de los contemplados en esta ley, adquiere o recibir dinero, valores u objetos, conociendo
que son producto de dicho delito o han sido utilizados para cometerlo, El segundo se
refiere a quien sin conocimiento de haberse cometido el delito y sin concierto previo ayude
al autor o cómplice del mismo a eludir las investigaciones de la autoridad o a sustrajere a
la acción de ésta. Cuando a consecuencia de los delitos tipificados en esta ley. resultare la
muerte de una o más personas. se aplicará la pena de muerte o treinta años de prisión.
según las circunstancias. si el resultado fuere de lesiones graves o muy graves o pérdida o
disminución de facultades mentales la pena será de doce a veinte años de prisión. Para el
enjuiciamiento de los delitos a que se refiere esta ley se aplica el procedimiento señalado
en el Código Procesal Penal. Algunas disposiciones procesales específicas se refieren a que
el secreto bancario no opera en estos delitos. así también la protección a los testigos a
quienes incluso se permite cambiar de identidad, así también la improcedencia de la
excarcelación bajo fianzá: a los imputados de delitos tipificados en esta ley.
22. 7. INHUMACIONES Y EXHUACIONES ILEGALES

Comete este delito quien practicare inhumación. Exhumación o traslado de un
cadáver o restos humanos contraviniendo las disposiciones sanitarIas correspondientes
(artículo,311).
109
Elementos:
1. Material: Conviene indicar que aquí también se trata de una ley en blanco. La
materialidad es practicar una inhumación, exhumación o traslado de restos Humanos, sin
cumplir con las prescripciones que para tales hechos determina el Código de Salud.
2. Interno: La conciencia de que se carece la autorización y que por consiguiente no se
han cumplido los requisitos legales, y la voluntad pese a ello, de verificar la inhumación,
exhumación o traslado de restos humanos.
23. DE LOS DELITOS CONTRA LA FE PUBLICA Y

EL PATRIMONIO FAMILIAR
23. 1. DEFINICIÓN DE FE PÚBLICA Y FALSEDAD PUNIBLE:
De acuerdo con Sebastián Soler. en un principio doctrinalmente hablando la
falsedad vino a representar el valor dominante en esta clase de delitos, pero al llegarse a la
idea de fé pública es cuando verdaderamente se encuentra la esencia de los mismos.
En Carranca, dice, ya se distingue la fé privada de la fé pública y ésta solamente
existe en cuanto media un acto de autoridad. El derecho no solamente establece una clase
de funcionarios encargados de autenticar sino una serie de medios de autoridad: sellos,
timbres, marcas, cuños; así, continúa el mencionado autor “nace en los ciudadanos una fé
que no deriva ni de los sentidos ni del juicio ni de las meras atestaciones de un particular,
sino de una prescripción de la autoridad, que la impone", esta es, la fé pública, como valor
jurídico tutelado en estas infracciones.
Actualmente, continúa Soler, en el concepto doctrinario sobre estos delitos priva la
idea de tutelar la fé pública sancionada, es decir, las cosas, documentos y signos a los
cuales el Estado vincula la idea de autenticidad y veracidad. y por otra parte. de tomar en
cuenta la alteración de la verdad en la medida en que aparece como medio para causar
ulteriores lesiones, induciendo a alguien en error acerca de un hecho en el cual funda su
juicio. Los delitos referente a las diversas falsedades se encuentran en nuestra1egislación
en los títulos VIII y IX del Código Pena1y tienen por objeto jurídico la fé pública, o la fé
privada respectivamente.
"Si la Confianza puesta en las relaciones privadas origina la fe privada, la fe pública
es la confianza de toda la sociedad en algunos actos externos, signos y formas. a los que
el Estado atribuye valor jurídico" Consecuentemente, Fe Pública como bien jurídico
tutelado, es “La expresión de la certeza jurídica” tutelada por el Estado pues sin tal certeza
privaría la inseguridad y desaparecería el orden jurídico.
23. 2. DELITOS CONTRA LA FÉ PÚBLICA Y SU CLASIFICACIÓN:

Nuestra legislación se refiere a tres grandes grupos de delitos contra la fé pública.
1. Los delitos de falsificación de moneda:
2. Los delitos de falsificación de documentos:
3. Los referentes a la falsificación de sellos oficiales. Sellos de correo y especies fiscales.
*Historia:
FALSIFICACION DE MONEDA:
Definición de Moneda: La falsedad numaria o falsificación de moneda consiste en la
falsificación que se verifica en cualquier clase de moneda. En sentido estricto, moneda es
solo la metálica acuñada. "Pero en el sentido jurídico lo es todo medio legal de pago, todo
lo que tiene poder liberatorio, siendo indiferente y meramente instrumental su naturaleza".
De acuerdo con nuestra ley el término moneda se refiere no solamente a la metálica, se
equiparan a moneda, los siguientes valores:
1. Billete de banco de curso legal nacional o extranjero;
2. Los títulos de la deuda nacional o municipal y sus cupones;
3. Los bonos o letras de los tesoros nacional o municipal;
4. Los Títulos. cédulas y acciones al portador y sus cupones emitidos en carácter oficial por
entidades legalmente autorizadas. públicas o privadas.
5. Los títulos, cédulas y acciones al portador, sus cupones y los bonos y letras emitidas por
un gobierno extranjero.
I. DE LA FALSIFICACION DE MONEDA
23. 3. FABRICACION DE MONEDA FALSA

110
Definición: Legalmente consiste este delito en fabricar moneda falsa imitando moneda
legítima nacional o extranjera de curso legal en la República o fuera de ella (artículo 313)
Elementos:
1. Material: El hecho consiste en fabricar moneda falsa imitando moneda legítima; es tal
hecho al que tradicionalmente se ha conocido como falsificación de moneda; se ha llamado
así a la “creación imitativa ilegítima, cualquiera que sea la materia empleada y el medio
seguido, sin que interese el grado de perfección de la imitación ni 1a cantidad de piezas
falsificadas"
2. Interno: Además de la voluntad de fabricar la moneda imitando la legítima, se requiere
el dolo específico de ponerla en circulación. Consumación: El hecho se consuma "en el
momento en que el falsificador produce aunque sea una sola moneda en forma definitiva o
tal, que lo producido pueda ser puesto en circulación como se encuentra con posibilidad
"de ser aceptado por el público; o bien, repitiendo las palabras de Carrara, cuando la
moneda "es idónea para engañar la fé pública, cuando reúne condiciones de
expendibilidad"
ALTERACION DE MONEDA
Definición: Como el nombre mismo de la infracción lo sugiere, se comete este delito
alterando de cualquier manera la moneda nacional o extranjera legítima, de curso legal en
la República o fuera de ella. Si bien el código no lo expresa, es más factible que la
alteración tenga por objeto darle la apariencia de un valor superior al que realmente tiene.
Elementos:
1. Material: La alteración puede producirse de cualquier manera, siempre que se
modifique su aspecto original "alterando los signos representativos de su valor dándoles la
apariencia de un valor distinto; solo la alteración de estos signos puede integrar el delito".
2. Interno: La voluntad de alterar la moneda legítima. En este caso. como en otros de
este tipo, cabe señalarse la extraterritorialidad de leyes penales extranjeras, pues se
admite como delito la alteración de una moneda extranjera.
23. 4. INTRODUCCIÓN DE MONEDA FALSA O ALTERADA

El código penal preceptúa que comete este delito quien, a sabiendas introduce al
país moneda falsa o alterada. (articulo 315)
Elementos:
1. Material: El hecho de introducir al país moneda falsa o alterada, siendo posible que se
trate de moneda nacional o extranjera.
2. Interno: El delito requiere dolo específico pues con la frase: a sabiendas la ley nos
indica que en el agente debe existir voluntad y conciencia, de “hacer uso de la moneda
que sabe que es falsa o que sabe que está alterada. La frase examinada configura varias
circunstancias que establecen presuntamente ese dolo específico, presunción legal que es
juris tantum, por lo que puede ser destruída por prueba en contrario suficiente. Tales
circunstancias son: a) La experiencia derivada del conocimiento de la calidad de las
monedas, por razón de la profesión actividad u ocupación del agente; b) La portación de
dos o mas monedas falsas o alteradas, como indicio de que el agente se dispone a
hacerlas circular; c) El poner en circulación una y en esa misma ocasión ser portador de
otras dos o mas, como indicio también de que se tiene la maliciosa intención de ponerlas
en circulación todas; y d) El haber cometido con anterioridad el mismo delito".
EXPEDICION DE MONEDA FALSA O ALTERADA

Definición: Comete este hecho delictivo quien a sabiendas, adquiere o recibe moneda falsa
o alterada y la ponga, de cualquier modo, en circulación (articulo 316).
Elementos:
1. Consiste en la expedición de la moneda. Expedición de moneda en el sentido de la ley
significa el hecho de darla salida, de ponerla en circulación" o bien "hacerla salir de la
esfera de custodia del detentador, empléandola como signo legal de pago.
111
2. Interno: Requiere además del dolo genérico, el específico del conocimiento de que la
moneda adquirida o recibida es falsa o ha sido previamente alterada.
Consumación: Se consuma la expedición por el hecho de la puesta en poder de otro de la

moneda, como signo de pago, para su aceptación con tal carácter por el pasivo.
CERCENAMIENTO DE MONEDA
Definición: Consiste este delito en cercenar moneda legítima del país o introducir a él
moneda cercenada, o bien ponerla en Circulación (artículo 317).
Elementos:
1. Material: .El cercenamiento no es más que una variedad específica de la alteración de
moneda con la cual se disminuye el valor de la moneda metálica, pues no se concibe que
el falsificador obre contra sus intereses, tenderá a dar la moneda un valor superior.
2. Interno: Consiste en la conciencia y voluntad de cercenar la moneda legítima, de

Introducir al país moneda cercenada o de ponerlas en circulación. Aunque el código pena]
no hace en este caso referencia específica, como en los otros, se entiende, precisamente
por lo dispuesto en los artículos precedentemente comentados que la moneda puede ser
nacional o extranjera.
EXPEDICION DE MONEDA FALSA RECIBIDA DE BUENA FE

Definición: Comete este delito quien habiendo recibido de buena fé, moneda falsa,
alterada o cercenada, la expende o pone en circulación a sabiendas de su falsedad
(artículo 318).
Elementos:
1. Material: Consiste en haber recibido de buena fé las monedas, es decir, en la creencia
de que son legítimas. La buena fé es el convencimiento de que se realiza un hecho en
forma lícita. Peroel hecho es que a sabiendas de su falsedad, cercenamiento o alteración
se pone a circular.
2. Interno: La conciencia de que la moneda es falsa. Cercenada o alterada y la voluntad
de ponerla en circulación.
EMISION y CIRCULACION DE MONEDA

Definición: Este delito puede ser cometido en varias formas, según se infiere del artículo
319 del código penal: siendo ellas: I. Por quien haga circular billetes, vales, pagarés, u
otros documentos que contengan orden o promesa de pago en efectivo, al portador ya la
vista o fichas, tarjetas, laminillas, planchuelas u otros objetos con el fin de que sirvan como
monedas. 2. Por quien ilegítimamente emita piezas monetarias o las haga circular dentro
de la República.
Elementos:
1. Material: La materialidad del delito puede constituir en: a) Emitir ilegítimamente piezas
monetarias o hacerlas circular. La emisión de la moneda es privilegio del Estado. El hecho
comprende tanto la autorización de la emisión como la emisión en sí misma sin ajustarse a
una ley de emisión; la emisión puede ser ilegal por: al Acuñar moneda con título o peso
inferiores a los de ley; b)Por emitir billetes en cantidad diferente a la autorizada por ley.
2. Interno: Consistente en la conciencia de que la emisión no está autorizada y la
voluntad de efectuar el acto, como la conciencia de que los objetos no son la moneda
legal.
23. 5. FALSIFICACIÓN DE SELL0S y MARCAS OFICIALES

Generalidades:
Dentro de los sellos a que se refiere pueden mencionarse los sellos de hule, los que
se hacen en papel para documentos públicos (papel sellado), timbres, billetes de lotería,
placas y distintivos para vehículos y contraseñas o calcomanías. En nuestro medio se
identifican como sellos, los de hule; en cuanto al papel sellado genéricamente tanto el
contentivo de documento como los timbres que son papeles sellados declarativos de pago
112
de ciertos impuestos. Las marcas oficiales se hacen algunos objetos para indicar su calidad
o peso; y son puestas por las autoridades oficiales. La enumeración que hace el código
penal es limitativa pues se refiere solo a los sellos y marcas que ahí se indican. Los delitos
a que se refiere este capítulo consisten, en general, en una "creación imitativa e ilegítima
hecha por cualquier medio, ya se trate de superposición del elemento impresor falsificado,
ya de dibujo a mano, o de grabado, etc.. No es necesario que la imitación sea del todo
exacta, completa e indiscirnible bastando que sea idónea y pueda engañar al público
aunque no engañe a la autoridad.
FALSIFICACION DE SELLOS, PAPEL SELLADO y TIMBRES

Definición: De acuerdo con el código penal este delito consiste en falsificar sellos oficiales,
papel sellado, estampillas de correo, timbres fiscales, o cualquier otra clase de efectos
sellados o timbrados cuya emisión esté reservada a la autoridad o controlada por ésta
(artículo 328) o tenga por objeto el cobro de impuestos.
Elementos:
1. Material: El hecho consiste en: a) Falsificar sellos Oficiales; En este caso la ley se
refiere a los sellos de hule o de goma que poseen relieves o perforación, que son usados
para garantizar la identidad y legitimidad de las cosas a que son aplicadas por la autoridad.
B) Papel sellado: es el papel en que deben extenderse los documentos oficiales y demás
documentos públicos. Una ley específica, la Ley del timbre y del papel sellado, determina
los documentos que deben faccionarse en papel sellado y el valor del mismo. c)
Estampillas de correo: los sellos del correo en que se aprecia el valor del impuesto pagado
por el remitente, el código postal regula lo referente a estampillas de correo. d) timbres
fiscales: son utilizados para completar el valor del papel sellado o en defecto del mismo. e)
La falsificación de cualquier otra clase de efectos sellados o timbrados cuya emisión
esté reservada a la autoridad o controlada por ésta, o tenga por objeto del cobro de
impuestos.
2. Interno: La conciencia y voluntad de falsificar alguno de los sellos mencionados.
FALSIFICACION DE BILLETES DE LOTERIA

Este delito consiste en falsificar billetes de loterías debidamente autorizadas.
También se comete, alterando los billetes verdaderos (articulo 329).
Elementos:
1. Material: el delito se configura por: a) Falsificar billetes de loterías debidamente
autorizadas: fingir en su totalidad el billete de una lotería legal. b) Alterar un billete
verdadero: dar a un billete verdadero una apariencia diferente a la original, por ejemplo
cambiar un número para que coincida con el premiado. Subjetivo: El elemento subjetivo se
encuentra en la voluntad de hacer un billete de una loteria autorizada en 1a conciencia de
que no es el legítimo, o bien, tratándose de uno legítimo la voluntad de alterarlo.
FALSIFICACION DE PLACAS y DISTINTIVOS PARA VEHICULOS

En este delito se comete por quien falsifica placas u otros distintivos que las
autoridades acuerden para los vehículos (artículo 330).
Elementos:
1. Objetivo: Integrado por los siguientes hechos: a) Falsificar placas y demás distintivos
de vehículos, por ejemplo las calcomanías, es decir, hacer una placa o calcomanía falsas.
b) Alterar placa o distintivo verdadero: la alteración tiene por objeto dar a las cosas
alteradas apariencia distinta de la original, por ejemplo alterar el año para el que fue
dispuesta la calcomanía o placa.
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de falsificar la placa o alterarla.
Queda comprendido también dentro de este hecho el uso de placas o distintivos de
vehículos, a sabiendas de que son falsificados o alterados. El elemento moral, en este caso
refiere al conocimiento del agente de que están falsificados los objetos y usarlos a pesar de
ese conocimiento.
113
FALSIFICACION DE CONTRASEÑAS y MARCAS
Este delito se comete por quien falsifica marcas, contraseñas o firmas oficialmente
usadas para contrastar pesas o medidas, identificar cualquier objeto o certificar su calidad,
cantidad o contenido, así como aplicar marcas o contraseñas legítimas de uso oficial a
objetos distintos de aquellos a que debieron ser aplicados (articulo 331).
Elementos:
1. Material: consiste en: a) Falsificar marcas. contraseñas o firmas oficiales. b) Que
dichas marcas sean de las usadas para contrastar pesas o medidas o para identificar
objetos o certificar ya sea su calidad o cantidad, o bien su contenido. c) Cuando las marcas
o contraseñas no sean falsos sino legítimos pero con objetos diversos de los que debieron
ser aplicados.
2. Moral: Constituido por la conciencia y voluntad de falsificar 1as contraseñas y marcas
aludidas, o bien la conciencia de utilizar ilegítimamente las emitidas legalmente.
USO DE SELLOS y OTROS EFECTOS INUTILIZADOS

El tipo legal esta configurado por hacer desaparecer de cualquiera de los sellos,
timbres, marcas o contraseñas, el signo que indique haber ya servido o sido utilizado para
el objeto de su expedición, o fuere nuevamente utilizado (artículo 332); así como a
sabiendas usar, hacer-usar o poner en venta los efectos utilizados ya mencionados.
Elementos:
1. Material: Integrado por los siguientes aspectos: Hacer desaparecer de las marcas el
signo que indique que ya fueron utilizadas, por ejemplo limpiándoles o lavando signos que
así lo indiquen. b) usar o hacer usar. 0 poner en venta, a sabiendas de que ya fueron
utilizados los efectos referidos.
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de que, sabiendo que las marcas ya fueron
utilizadas, volverlas a utilizar, o bien la voluntad de hacer desaparecer los signos indicados.
DE LA FALSIFICACION DE DOCUMENTOS
Generalidades: En términos, generales. se denomina documento a "todo género de
escrito" sin embargo el contenido de nuestra ley hace referencia no solamente a escritos
sino a “toda declaración materializada que posee contenido jurídico". Ciertamente, la
mayor parte de documentos, se encuentran expresados por escrito, pero ello no obsta a
quien pueda utilizarse otro tipo de descripción o reproducción.
Clasificación de los documentos:

Nuestra ley penal hace referencia a dos clases de documentos, desde el punto de
vista de la fuente de su expedición: a) Públicos, los expendidos por funcionario o empleado
público, es decir, aquellos que tienen funciones dentro de la administración pública.
Funcionario público es quien por disposición de la ley, por elección popular o legítimo
nombramiento, ejerce cargo o mando jurisdicción o representación de carácter oficial
(artículo 1, inciso 2 disposiciones generales del Código Penal). También son documentos
públicos las escrituras de los notarios, por disposición legal, ya que en el Código de
Notariado se encuentran determinadas como "instrumentos" públicos. b) Privados: Los que
se otorgan los particulares entre sí. c) Documentos privados equivalentes a documentos
públicos" títulos de crédito. letras de cambio u otros títulos transferibles por endoso (por
ejemplo los cheques) según establece el articulo 324 del código penal..
23. 12 Formas Típicas de Falsedad:

La falsificación de documentos, admite, según nuestra ley dos formas: La material y
la ideológica o intelectual.
23. 13. FALSEDAD MATERIAL
Definición: Se considera que incurre en el delito de falsedad material quien hiciere en todo
o en parte un documento público falso, o alterare uno verdadero, de modo que pueda
resultar perjuicio (artículo 321).
Elementos:
1. Material: El hecho está integrado por: a) hacer, en todo o en parte un documento
público falso. Hacer, se refiere a faccionar, elaborar un documento; dicho documento debe
114
ser de los denominados por la ley, públicos, es decir de los extendidos por funcionarios
públicos. El documento debe ser falso en sí mismo, tanto porque se haga una parte falsa
por ejemplo una cifra, un fecha, las firmas. etc. b) Que del hecho resulte un perjuicio. Esta
frase contiene a su vez dos hipótesis, en primer lugar que haya provecho para el
falsificador y el segundo que exista una lesión o daño concreto; en ello consiste el perjuicio
a la sociedad, al Estado o a un particular, o sea que también se comete el delito de
falsificación cuando el dolo general y el dolo específico concurren para que se cause el
concreto resultado de daño en que consiste el perjuicio. c) Alterando un documento
público verdadero: en esta forma, el delito se integra mediante las alteraciones de carácter
material que se hagan en el documento verdadero pudiendo consistir dichas alteraciones
en "raspar o borrar una palabra o cifra; las intercalaciones como añadir al documento
palabras, letras o guarismos, por cualquier procedimiento que se emplee, siendo preciso
que tales alteraciones se referían a la esencia del documento variando su significación o su
sentido.
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de ejecutar el hecho con el propósito finalístico de
obtener algún provecho, de manera que como se señaló el dolo genérico y el específico
concurren para que se cause el concreto resultado de daño.
23. 14. FALSEDAD IDEOLOGICA

Definición: La falsedad intelectual denominada por nuestra ley falsedad Ideológica,
consiste en que con motivo del otorgamiento, de autorización o formalización de un
documento público, se inserten o se hagan insertar declaraciones falsas concernientes a un
hecho que el documento deba probar, de modo que pueda resultar perjuicio (artículo 322).
Elementos:
1. Material: Contiene el hecho, los siguientes aspectos: a) que se trate de la autorización,
otorgamiento o formalización de un documento público, por ejemplo, cuando se otorga
una escritura ante Notario. b) Que se inserten o se hagan insertar declaraciones falsas. En
este caso, el hecho puede ser atribuido como sujeto activo a cualquier particular, cuando
este hace insertar las declaraciones falsas, o cuando la autoridad o notario inserte la
declaración falsa. Tales cláusulas o declaraciones falsas han de desnaturalizar la sustancia
o las circunstancias del acto por medio de disposiciones, convenciones, declaraciones. etc.
Distintas de las que fueron dictadas o acordadas por las partes, sea declarando
como verdaderos hechos que son falsos o como reconocidos por las partes los que no lo
fueron; tales declaraciones falsas deben tener relación con el hecho que el documento
debe probar. Consecuentemente, en la falsedad intelectual la falsedad recae no sobre la
materialidad del documento sino sobre su contenido, el documento es verdadero, pero su
contenido es falso (el notario que inscribe en el testamento un legado no dispuesto por el
testador, o, da una copia falsa de una escritura, miente), así que la falsedad material es
perceptible por algún signo físico exterior, la ideológica no puede ser apreciada por señales
o indicios materiales. c) Que pueda resultar perjuicio.
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de insertar o hacer insertar las declaraciones falsas

relativas al hecho que el documento deba probar con la voluntad finalista de causar
perjuicio.
23. 16. FALSIFICACION DE DOCUMENTOS PRIVADOS

Definición: Comete este delito quien realiza falsificación material o intelectual de
documentos privados (artículos 323). Los documentos privados como ya se dijo, son
aquellos que se extienden los particulares entre sí.
23. 17. USO DE DOCUMENTOS FAILSIFICADOS

Definición: Comete este delito la persona que sin haber intervenido en la falsificación
hiciere uso de un documento falsificado, a sabiendas de su fa1sedad (artículo 325).
Elementos:
1. Material: Consiste el hecho en: a) hacer uso de un documento falsificado. Dicho uso
ha de hacerse por quien no haya participado en la falsificación. También debe hacerse
mediante un o acto positivo y no de una omisión, y ser real y no presunto ni hipotético;
por ejemplo judicial o extrajudicialmente preparando una prueba, iniciando actos judiciales,
115
presentado el documento para su autenticación. Protesto, reconocimiento, descuento,
renovación, conversión, o poniéndolo en circulación o notificarlo. etc.
2. Interno: Que el hecho se cometa: a sabiendas, es decir, que el hecho requiere un dolo
específico: La conciencia de que el documento es falso y la voluntad de utilizarlo pese a
dicho conocimiento.
FALSEDAD DE CERTIFICADO
Definición: Este delito se comete únicamente por el facultativo que extendiere un
certificado falso concerniente a la existencia o inexistencia, presente o pasada, de una
enfermedad o lesión, cuando de ello pueda resultar perjuicio (artículo 326).
Elementos:
1. Material: Consiste en que el sujeto activo extienda un certificado falso; dicho
certificado ha de referirse a la existencia o inexistencia de una enfermedad o lesión. Sujeto
activo solo puede ser un facultativo; se conoce como facultativo a quien ha egresado de
una facultad o posee una facultad: en este caso, el facultativo es específico: solamente
quien pueda extender certificados eferentes a enfermedades, por lo cual solamente podrán
ser sujetos activos los médicos.
2. Interno:
El dolo específico de causar perjuicio.
23. 18. SUPRESIÓN, OCULTACION O DESTRUCCION DE DOCUMENTOS

Definición: Este delito comprende las tres clases de actos a que se refiere el artículo 327:
destruir, ocultar o suprimir total o parcialmente un documento verdadero, público o
privado, ya sea con un fin indeterminado o con el ánimo de evadir a la justicia en cuanto a
documentos que constituyan medios de prueba.
Elementos:
1. Material: Se comete este delito: a) Suprimiendo un documento, quitándolo de alguna
manera; b) Ocultándolo, es decir, sustrayéndolo de donde se encuentra para que no
pueda encontrarse; c) destruyéndolo mediante alguna forma como el incendio. Estimamos
en todo caso, que en el hecho no aparece forma alguna de falsedad sino mas bien causar
perjuicio con la supresión u ocultación del documento.
2. Interno: Voluntad de la ocultación o destrucción del documento, o bien el ánimo

específico de evadir la acción de la justicia.
TENENCIA DE INSTRUMENTOS DE FALSIFICACION

Comete este delito quien fabricare, introdujere al territorio nacional, o retuviere en
su poder, cuño, sellos, marcas, u otros instrumentos o útiles conocidamente destinados a
cometer alguna de las falsificaciones a que se refiere este título (artículo 333).
Elementos:
1. Material: Esta constituido por: a) Fabricar instrumentos o ponerlos en su poder,
destinados a cometer alguna de las falsificaciones ya mencionadas. b) Que tales útiles o
instrumentos sean conocidamente destinados a la falsificación, que sea evidente que
serv1ran para falsificar o cometer alguna de las falsificaciones mencionadas.
2. Interno: La conciencia y voluntad de fabricar los objetos para cometer las

falsificaciones indicadas, o de retenerlos.
EMISIONES INDEBIDAS
Este delito se comete por quienes dirijan o administren un banco o institución que,
con ocasión de sus funciones, autorizaren la fabricación o emisión de monedas con ley o
peso inferior a las legítimas o de billetes de banco o cualesquiera títulos, cédulas o
acciones al portador en cantidad superior a la autorizada o en condiciones distintas a las
prescritas para el caso (artículo 334).
116
Elementos:
1) Material: Existe cierta s1rnilutud con el caso contemplado en el artículo 319 del código
penal pero en la infracción que comentamos, el sujeto activo es específico; solo pueden
serlo quienes dirijan o administren un banco o institución que deba autorizar la fabricación
o emisión de monedas. Las acciones matei1ales son: a) que el activo mencionado autorice
la fabricación o emisión de monedas con la ley o peso inferior a las legítimas; en este caso
la referencia es a moneda metálica. b) Que autorice la emisión de billetes de banco o
títulos o cédulas o acciones al portador en cantidad superior a la autorizada o en
condiciones distintas de las prescritas para el caso.
2) Interno: La conciencia de ser la persona autorizada para la emisión y la voluntad de
realizar dicha emisión en las condiciones indicadas, que violan las disposiciones al respecto.
24. DELITOS DE FALSEDAD PERSONAL

24. 1. USURPACION DE FUNCIONES:
Comete este delito quien, sin título ni causa legítima ejerciere actos propios de una
autoridad o funcionario, atribuyéndose carácter oficial. (articulo 33)
Elementos:
1. Material: Esta configurado por: a) ejercer actos propios de una autoridad o
funcionario, esto es, que el activo no siéndolo, ejerce tales actos. b) atribuirse carácter
oficial. c) no tener titulo o causa para ello.
2. Subjetivo: La culpabilidad en el hecho debe ser dolosa; consistirá el dolo en la

conciencia de no ser funcionario y la voluntad de ejercitar las funciones. Sujeto activo del
delito solamente puede ser un particular que ejerce actos propios de una autoridad, o
funcionario careciendo de tal carácter. "La usurpación consiste en atribuirse ese carácter y
en tal virtud ejercer alguna función propia del cargo qué se finge desempeñar. Para esto
basta con un solo acto de ejercicio indebido, como si el agente fuese el funcionario
competente. No es necesario la causación de algún daño.
24. 3. USO PUBLICO DE NOMBRE SUPUESTO

El hecho previsto en el artículo 337 del código penal consiste en usar públicamente
un nombre supuesto.
Elementos:
1. Material: Consiste en usar públicamente un nombre que no sea el que legalmente
corresponde a la persona. El nombre legal integrado por el de pila y el patronímico o
apellido. El hecho se configura cundo el sujeto declara que su nombre es otro, diferente
del que legalmente le corresponde; puede ser un nombre imaginario o el de otra persona.
Se requiere que el uso sea público, es decir, efectuado ante el conglomerado social; no
siendo necesario que realice ante autoridad pública, pero es más evidente su realización en
este último caso; tampoco es necesaria la causación de un perjuicio. "El nombre imaginario
o de otra persona, es el nombre supuesto, el nombre falso: la adición al propio nombre, de
una designación que no altera la identidad, no constituye suposición de nombre aunque se
refiera a un hecho no verdadero, por ejemplo agregar al nombre y apellidos verdaderos las
palabras constitutivas de un apodo o sobrenombre.
2. Interno: El dolo consiste en la voluntad y conciencia del agente de ocultar mediante el

falso nombre, la autenticidad de su persona. Este dolo no existe, por ejemplo en el escrito
que, como José Martínez Futz, Azorin, usa un seudónimo; pues no quiere con ello
mantenerse oculto ya que no niega a quien se lo pregunte cual sea el seudónimo adoptado
como nombre literario, sino que lo que quiere es tener un nombre propio periodístico,
literario. etc. Nuestra ley, en ciertos casos exige un dolo específico, como cuando el uso del
nombre supuesto tiene por objeto ocultar algún defecto, eludir una condena: "0 causar
algún perjuicio al Estado o a algún particular, a quien además de la sanción señalada en el
caso de dolo genérico, se impone pena de prisión.
117
USURPACIÓN DE CALIDAD
La definición legal de este delito está contenida en el artículo 336 del código penal;
indica que comete este delito quien se arrogare título académico o ejerciere actos que
competen a profesionales, sin tener titulo o habilitación especial, causa o no perjuicio; en
este último caso, es decir, si causa perjuicio, la sanción se aumenta en una tercera parte.
Elementos:
1. Material: comprende: a) Arrogarse titulo académico, o sea, aplicarse a sí mismo el
carácter de poseedor de un título académico, titulo profesional, por ejemplo fingirse
abogado, médico y colocar signos o rasgos que así lo expresen en papel membretado, en
la placa enclavada en la puerta de la oficina, en tarjetas de visita, en el directorio
telefónico, etc.
b) Ejercer actos que competen a profesionales sin tener titulo o habilitación especial. Aquí
los actos que se ejecutan son los propios de la calidad de abogado: firmar escritos o
memoriales, comparecer a las audiencias, etc. En cuanto a la habilitación especial
mencionada por la ley es por que hay quienes pueden realizar determinados actos de
algunos profesionales, pero por una habilitación especial, como la que se da a los
estudiantes de Derecho Pasantes de los Bufetes Populares, quienes si bien no pueden
suscribir el auxilio profesional, pueden estar presentes en determinados actos.
2. Interno: La conciencia de no poseer el título académico y la voluntad de arrogárselo.
USO ILEGITIMO DE DOCUMENTO DE IDENTIDAD

Consiste este delito en usar como propio un pasaporte, cédula de vecindad o
cualquier otro documento legítimo de identidad, o bien ceder a otro para que lo utilice su
propio pasaporte, cédula o documento de identidad (artículo 338).
Elementos:
Material: Se configura a través de los siguientes actos: a)Usar como propio un
documento de identidad ajeno. b) Ceder a un tercero el documento propio para que lo
utilice. 2. Interno: La conciencia de que el documento no pertenece a quien lo usa.
USO INDEBIDO DE UNFORMES E INSIGNIAS

Comete este delito. quien usare pública e indebidamente traje o uniforme de una
institución a que no pertenezca, o insignias o condecoraciones que no estuviere autorizado
para llevar (artículo 339).
Elementos:
1. Material: Se requiere:
a) El uso público e indebido, o sea que deben existir los dos elementos. si es público pero
no indebido (aspecto subjetivo para el juzgador) no se tipifica el hecho.
b) De trajes o uniformes.
c) Que sean de una institución a la que no pertenezca.
d) Que las insignias o condecoraciones quien las lleve, no esté autorizado para ello. "La
insignia, el distintivo, la condecoración y el uniforme son señas exteriores y Visibles de
autoridad, mando, honor, dignidad, etc. de carácter oficial o particular y de origen nacional
o extranjero, por los que se da a conocer públicamente cierta personalidad como propia
del agente, no correspondiendo a ello la verdad. A los efectos penales no se comprenden
entre los uniformes que no son señal de autoridad o mando, de honor o de dignidad, como
por ejemplo el del barrendero del servicio de limpieza urbana municipal, o el de las
meseras de un restaurante", se requiere, como dijimos que el uso sea indebido.
2. Interno: La conciencia y voluntad de utilizar un uniforme o insignia de los indicados en
la ley, sabiendo que no corresponde al sujeto activo el usarlos.
25. DELITOS CONTRA LA ECONOMÍA NACIONAL

Y EL AMBIENTE.
Generalidades:
El Derecho Penal Económico es una rama del Derecho, que surgió por la necesidad
de normalizar penalmente algunas actividades contra la economía de la sociedad.
118
La legislación sobre este nuevo tipo de delitos es originada por causas diversas,
tales como la guerra, inflación, escasez de artículos básicos, etc; pero más que todo por el
egoísmo humano; es por ello que el Derecho Penal Económico debe llevar u sello de
drasticidad, severidad e intimidación particulares.
La consideración de lo económico en lo criminal, dice Manuel López Rey y Arrojo, se
inicia en el Segundo Congreso de las Naciones Unidas para la Prevención del Delito y
Tratamiento del delincuente celebrado en Londres Inglaterra en 1960.
El bien jurídico tutelado en la criminalidad económico social, es la economía social, o
como dice nuestro Código Penal la economía nacional, pues en términos generales
podemos entender como delitos económicos los hechos referentes a materias económicas,
o bien como dice Bortzutzky: Una acción u omisión ilícita que atenta contra el bien jurídico
de la libre competencia de la oferta y la demanda. Sujeto activo de estos delitos es por lo
general la persona individual o jurídica, vinculada con actividades de tipo financiero,
económico, comercial, industrial, etc. Cuya responsabilidad penal resulta precisamente de
su participación en tales actividades.
25. 1. MONOPOLIO: (ART. 340 C.P.).

Elementos:
a. Material. Consiste en: absorber la producción de algún ramo industrial, es decir, que
una o más ramas o actividades sean absorbidas; o bien, constituir varias empresas para
determinar el precio de lo que produzcan.
b. Interno. Además del dolo genérico se requiere el específico de danar la economía
nacional, pues por tratarse de delitos económicos, el orden jurídico penal persigue la
protección del bien común, en forma del bienestar económico de la nación.
25. 2. ESPECULACIÓN: (ART. 342).

Elementos:
a. Material: Integrado por:
- El esparcimiento de falsos rumores, falsas noticias u otro artificio semejante;
- Que con ellos, se desvíen o falseen las leyes económicas de la oferta y la demanda o se
quebranten las condiciones ordinarias del mercado;
- Que se produzca con ello aumento o baja injustificada en el valor de la moneda de curso
legal, o en el precio corriente de las mercancías, rentas públicas o privadas, valores o
salarios o cualquier cosa objeto de contratación.
El medio para cometer el delito es el esparcimiento de falso rumores o la
propagación de falsas noticias. El hecho, en sí consiste en causar trastornos a la economía
nacional (aumento o baja en el valor de la moneda) desviando o falseando las leyes
económicas con los rumores o la propagación de las falsas noticias.
25. 3. Delito Cambiario: (Art. 342 A c.p.).
25.4 Y 25.5 Quiebra Fraudulenta y Quiebra Culpable. (art. 348 c.p.)

Es la de los comerciantes que dolosamente disminuyen su activo o aumentan su
pasivo provocando o agravando la cesación de pagos, así como la de los comerciantes
cuya verdadera situación no puede apreciarse. La quiebra por si sola no es un delito, esto
es, la cesación de pagos judicialmente declarada no es’ta tipificada como delito. El delito
surge cuando al lado del quebrado se prueban la existencia de ciertas circunstancias que
hacen que la quiebra sea declarada culpable o fraudulenta, pero en ambos casos, como
elemento interno, se requiere la existencia de dolo, la conciencia y voluntad de dejar de
efectuar los pagos.
25. 6. Alzamiento de Bienes.

Elementos:
a. Material. integrado por:
- Alzarse con los bienes; este hecho consiste en ocultar o hacer desaparecer los bienes,
quedando a consecuencia de4 esta ocultación en situación de insolvencia;
- No dejar representante o bienes para responder del pago de las deudas que la persona
tiene;
- Enajenar, gravar, ocultar, dichos bienes;
119
- Simular créditos o enajenaciones para evitar el pago de las obligaciones.
b. Interno. Delito doloso, integrado por el propósito específico de sustraerse al pago de
las obligaciones contraídas.
El elemento interno de este delito está constituido no sólo por la voluntad de ocultar
o hacer desaparecer los caudales, sino por un dolo específico integrado por el ánimo de
perjudicar a los acreedores.
26. DELITOS AMBIENTALES.

26. 1. DESTRUCCIÓN DE MATERIAS PRIMAS O DE PRODUCTOS AGRÍCOLAS O
INDUSTRIALES: (ART. 343 C.P.).
Elementos:
a. Material. Está constituido por:
- Destruir materias primas o productos agrícolas o industriales o cualquier otro medio de
producción.
- Que dicho acto se realice con grave dano a la economía nacional, o a los consumidores.
Es necesario un dano a la economía nacional, pero no un dano cualquiera sino un dano
grave: la calificación de esta gravedad corre a cargo de la estimación judicial.
b. Interno. Constituido por la conciencia y voluntad de realizar el hecho conociendo que

con el mismo se causa grave dano a la economía nacional o a los consumidores.
26. 2. PROPAGACIÓN DE ENFERMEDADES EN PLANTAS O ANIMALES. (ART. 344

C.P.).
Elementos:
a. Material. Es un delito de peligro concreto para la economía nacional en las regiones de
la riqueza forestal y zoológica. Es comisible por acciones u omisiones. Requisito es que
haya peligro para la riqueza pecuaria o agrícola;
b. Interno. En el caso de la tipicidad dolosa el agente ha de tener conciencia y voluntad
del peligro para la riqueza pecuaria o agrícola.
En el caso de la tipicidad culposa, el sujeto ha de encontrarse en condiciones de
poder prever su acto, no haciéndolo por imprudencia, negligencia o impericia.
26. 3. Explotación Ilegal de Recursos Naturales. (art. 346 c.p.).

Elementos:
A) Material. Compuesto por:
a. Explotar comercialmente recursos naturales contenidos en el mar, plataforma
submarina, ríos y lagos nacionales;
b. No tener autorización para ello. Existe una ley específica, la ley General de caza, que
contiene sanciones penales para los depredadores de la riqueza animal.
Nota: leer ley Forestal.
Delito Económico Especial: (Decreto número 28-86).

Elementos:
a. Material. El hecho se comete:
Cuando con el propósito de obtener beneficios para su patrono o persona con quien
tenga algún tipo de dependencia, una persona distinta de la favorecida por el Estado, o
sea el intermediario, trate de conseguir cualquiera de los bienes o servicios subsidiados por
éste… tal caso de que se obtengan fertilizantes para el propietario de una finca con quien
se tiene relación laboral o dependencia por subarrendamiento de tierras; de medicamentos
para el propi8etario de una farmacia o droguería; y de artículos de consumo básico para
propietarios de tiendas, depósitos, abarroterías, supermercados y cualquier otro
establecimiento comercial que no tenga la calidad de beneficiario de los bienes y servicios
otorgados por el Estado. No teniendo la calidad de beneficiario adquiera estos bienes o
servicios subsidiados por el Estado. La materialidad del hecho se configura cuando algunas
personas adquieren los bienes o servicios sin ser las originalmente favorecidas por el
Estado con el subsidio o beneficio.
b. Elemento Interno:
Es el ánimo de lucro. Los autores del delito económico especial, en cualquiera de
sus alternativas, no pueden acogerse al beneficio de la excarcelación bajo fianza, salvo
120
cuando se trata de acciones cuyo monto no sobrepasa la cantidad de quinientos quetzales.
Tampoco pueden gozar del beneficio señalado en el artículo setenta y dos del código
penal.
Contrabando. (véase decreto 58-90).

Su naturaleza jurídica es la de ser una trasgresión económica formal al mismo
tiempo que infracción fiscal. Creemos que el contrabando es un delito de naturaleza
económica, pues afecta la economía nacional.
Definición: Se considera contrabando todo acto u omisión tendente a sustraer mercancías
o efectos de la intervención aduanera, y en general de la intervención del fisco, y
sustraerse a sus requerimientos para la fabricación o introducción de objetos.
De la Quiebra e Insolvencia Punible.

Las personas naturales o jurídicas que, siendo o no comerciantes, hayan suspendido
o estén próximas a sus pender el pago corriente de sus obligaciones, pueden proponer a
sus acreedores la celebración de un convenio; éste puede verificarse judicial o
extrajudicialmente. En la vía judicial la solicitud da lugar al estado de concurso. En el auto
que declara el concurso el juez nombra una comisión revisora, a la que señala término
para que rinda un informe. Recibido el informe en el juzgado, si de él aparece que el
deudor ha faltado deliberadamente a la verdad en puntos sustanciales, o que existen
indicios de fraude o de culpabilidad, el juez declara en quiebra al deudor. Cuando ha sido
rechazado por los acreedores o desaprobado judicialmente el convenio, o bien hay tres o
más ejecuciones pendientes contra el mismo deudor y no hubiere bienes suficientes y
libres para cubrir las cantidades que se reclaman procede el concurso necesario de
acreedores.
Pero cuando no se aprueba el convenio previo, ni se llega en el concurso necesario
a un avenimiento, procede la declaración de la quiebra. En el auto en que se declare la
quiebra el juez civil certifica lo conducente al juez penal. De acuerdo con lo establecido en
la legislación procesal civil y mercantil, la quiebra puede ser declarada fraudulenta,
culpable y fortuita.
27. DELITOS CONTRA LA INDUSTRIA Y EL COMERCIO:

- 355 Derogado.
- 356 Derogado.
Desprestigio Comercial: (art. 357 c.p.)

Elementos:
a. Materiales.
El delito se configura con el hecho de imputar falsamente a otro, un hecho que sea
perjudicial ene. Crédito confianza o prestigio que haya alcanzado en sus actividades
comerciales, siempre que el hecho no constituya otro delito más grave;
b. Interno.
La conciencia y voluntad de perjudicar el crédito, confianza o prstigio comercial del
sujeto pasivo.
Competencia Desleal. (art. 358 c.p.)

Elementos:
a. Materiales. La materialidad se realiza a través de:
- Desviar o tratar de desviar en beneficio propio o de un tercero;
- La clientela de un establecimiento comercial o industrial;
- Que dichos actos se realicen a través de maquinaciones fraudulentas, sospechosas,
malévolas o cualquier medio de propaganda.
b. Elemento Interno. El dolo específico de desviar en beneficio propio o de un tercero, la
clientela de un establecimiento comercial o industrial. Dentro de lo que la ley denomina
maquinaciones fraudulentas, puede apreciarse ene. Tipo parte del dolo, configurándose
cualquier género de engano destinado a desviar la clientela de un establecimiento
comercial en beneficio propio o del tercero.
121
27. 2. DELITOS CONTRA EL RÉGIMEN TRIBUTARIO.
- Defraudación Tributaria. ( art. 358 c.p.)
El bien jurídico tutelado es la relación jurídico tributaria establecida entre el fisco y
los ciudadanos; el Estado se vale de su poder punitivo para hacer efectiva dicha relación.
Sujeto Activo. Toda persona puede ser sujeto activo de este delito pues el tipo objetivo no
exige determinadas características para ser autor. No hay duda alguna que el
contribuyente que realiza alguna de las acciones indicadas en el tipo es el sujeto activa del
delito en términos generales pero también puede serlo quien actúa en su nombre o bien el
agente retenedor del tributo.
Elementos del tipo:

El hecho se realiza mediante simulación, ocultación, maniobra, ardid o cualquier otra
forma de engaño, por lo cual el hecho en sí consiste en un fraude a las finanzas. La
doctrina mayoritaria indica que lo importante en este delito es el verbo defraudar, que
tiene que guardar consonancia con el significado que normalmente se asigna a este
concepto en otros artículo del Código Penal. Aunque dicho verbo solamente aparece en el
nombre del articulo, es claro que el mismo es el eje del tipo. Del contenido del artículo
podemos deducir que la persecución por este delito a los comportamientos engañosos en
los que exista siempre el ánimo defrauda torio de las fianzas publicas
27. 3. DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DEL ESTADO
27. 5. DE LA TRAICIÓN:
A. Traición propia: los delitos que por fin directo o indirecto la entrega en todo o parte
de la patria extranjera o facilitar al enemigo la posesión o dominio del territorio.
También consiste en entregar. Art. 359
Elementos:
a. Material:
• Tome armas contra el Estado
• Se une al enemigo
• Se pone al servicio del enemigo (cooperar)
b. Interno: conciencia de la nacionalidad guatemalteca y la voluntad de unirse a intereses
contrarios a ellos.
Objeto jurídico: integridad física y jurídica del Estado de Guatemala
Sujeto activo: guatemalteco
B. Atentado contra la integridad e independencia del Estado: Art. 360

Sujeto activo: guatemalteco
Elemento:
a. Material:
• Menoscaben la integridad del territorio nacional
• Someterla total o parcialmente al dominio extranjero
• Comprometer su soberanía o atentar contra la unidad nacional
b. Interno: voluntad de realizar los actos descritos, sabiendo que con ello se está
actuando contra los intereses del Estado guatemalteco
C. Traición impropia: Art. 361 También llamado Cuasi traición ya que lo realiza un
extranjero.
Elementos:
a. Material: solamente el extranjero puede cometerlo, a condición de que sea residente en
el territorio de la República previo al trámite legal
b. Interno. Voluntad de perjudicar la seguridad del Estado guatemalteco realizando las
acciones indicadas.
D. Concierto con fines de guerra: art.362

Elementos:
a. Material:
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• Induzca al gobierno de un Estado extranjero
• Concierne con el mismo o sus agentes, en ambos casos propóniendose provocar una
guerra o que se realicen actos de hostilidad contra la República
b. Interno: delito doloso; se define por el propósito específico de provocar una guerra o
realicen actos de hostilidad contra la República
E. Debilitamiento de defensas: art. 363

Elementos:
a. Material: dañar instalaciones, vías de comunicación, obras u objetos necesarios o útiles
para la defensa nacional, o en cualquier forma de perjudicar el esfuerzo bélico de la nación
Requisito: el país se encuentre en estado de guerra. La declaración de guerra conforme el
art. 17 inciso f de la CN, le corresponde al Congreso.
Sujetos: cualquier
F. Derrotismo Político: art. 364

Elementos:
a. Material: para que se materialice el hecho, debe verificarse en tiempo de guerra, o sea
en fecha que haya existido previamente una declaración de guerra por parte de un país a
otro.
b. Interno: la voluntad de realizar las actividades indicadas con la conciencia de que
perjudiquen los intereses nacionales.
G. Instigación a la violación de deberes: Art. 365

Elementos:
a. Material: sean en tiempo de guerra, siendo estos:
• Incitar públicamente a la desobediencia de una orden de las autoridades militares.
• Públicamente incite a la violación de los deberes del servicio o deserción
b. Interno: la voluntad de incitar públicamente a los actos descritos en el tipo.
H. Revelación de secretos de Estado: art. 366

Elementos:
a. Material: en cualquier tiempo no necesariamente en tiempo de guerra.
• Revelar secretos referentes a la seguridad del Estado en cualquier forma
• Revelarlos comunicando o publicando documentos, dibujos, planos u otros datos relativos
al material, fortificaciones u operaciones militares. Si el hecho se verifica en tiempo de
guerra la sanción aumenta.
b. Interno: voluntad de revelar secretos de Estado en cualquier forma.
I. Levantamiento de planos de fortificaciones: Art. 367

Elementos:
a. Material: levantar planos de las obras militares indicadas, sin tener autorización legal. No
se requiere el hecho de que el país este en guerra.
b. Interno: delito doloso, dolo genérico; conciencia y voluntad de realizar el hecho
conociendo que no se está autorizado para realizar el levantamiento de los planos.
27. 7 DEL ESPIONAJE (CAPÍTULO II):

A. Espionaje genérico o espionaje: Art. 369
Elementos:
a. Material: el hecho se realiza por:
• cualquier persona, nacional o extranjera
• cualquier tiempo
• sirva de espía
b. Interno. Voluntad del sujeto pasivo de poner los secretos estatales al servicio de otro
Estado
B. Espionaje agravado: Art. 370

Elementos:
a. Material: realizar los hechos descritos en el tipo en tiempo de guerra
123
b. Interno: voluntad de obtener información o procurarla indebidamente conociendo que
la misma afecte los medios de defensa o las relaciones exteriores del Estado guatemalteco
De los delitos que comprometen las relaciones exteriores del Estado
27. 8. INTRUSIÓN: ART. 371

Elementos:
a. Material: realización de actividades destinadas a alterar violentamente el orden político
de un Estado extanjero, siendo necesario que se realicen en el territorio guatemalteco
b. Interno. Delito doloso, dolo específico de querer cambiar violentamente el orden
político de un Estado extranjero.
B. Violación de tregua: Art. 373

Elementos:
a. Interno. Voluntad de violar la tregua o armisticio
b. Material: la tregua o armisticio entre un estado en guerra con Guate.
C. Violación de inmunidades: art. 374

Elementos:
a. Material: violar las inmunidades (seguridad material y moral que se reconoce a una
persona para el desempeño de la misión que le está encomendada. Personal porque se
refiere a la persona misma, y real cuando las cosas de su pertenencia o del Estado que lo
acredita) de un jefe de Estado extranjero o representante diplomático
b. Interno: voluntad de realizar ataques contra cualquiera de las inmunidades reconocidas
por el Derecho internacional contra un diplomático o jefe de Estado.
D. Ultraje a los símbolos de naciones extranjeras: art. 375

Elementos:
a. Material:
• Ultrajar = injuriar o tratar con desprecio
• Menospreciar = tener persona o cosa en menos de lo que merece
• Vilipendiar = falta de estima o denigración
b. Interno: dolo específico de atacar a una nación amiga en su dignidad corporizada en sus
símbolos
De los delitos de transcendencia internacional:
27. 9. GENOCIDIO: ART. 376

Elementos:
a. Material. Perpetración de delitos contra la vida y la integridad personal de los
componentes del grupo
b. Interno. Dolo específico. Propósito de destruir total o parcialmente un grupo nacional,
étnico o religioso
B. Etnocidio: o exterminio de grupos étnicos
C. Delitos contra los deberes de humanidad: art. 378

Elementos.
a. Material: violación o infracción de los derechos humanos o leyes relacionadas con
prisioneros y heridos de guerra
b. Interno: voluntad de lesionar o infringir los derechos humanos a que se refiere
D. Muerte de un jefe de Estado extranjero: art. 379

Elementos:
a. Material: matar o dar muerte a una persona, al jefe de Estado Extranjero. Debe de
encontrarse en territorio nacional
b. Interno. Voluntad de lesionar o dar muerte a una persona, sabiendo que se trata de
Jefe de estado extranjero
29. DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

124
COMETIDOS POR PARTICULARES.
29. 1. DEFINICION DE ADMINISTRACION PUBLICA:
Se entiende por Administración Pública, la actividad administrativa de los órganos
del Estado en todas sus escalas o jerarquías.
El bien jurídico tutelado, esto es, el criterio legal ordenador para la determinación
del injusto es la Administración Pública.
Nuestro Código Penal adopta la sistemática del Código Penal Tipo según se indica
en la exposición de motivos; el Código Penal Tipo a su vez, recoge en su totalidad la
doctrina del Código Penal italiano de 1930 proveniente del proyecto Rocco. Consecuente
con tal doctrina, nuestra ley divide en dos capítulos principales las incriminaciones de este
título: Por una parte de los delitos contra la administración pública cometidos por
particulares, y por la otra los delitos cometidos por funcionarios o por empleados públicos.
Los países que han seguido el Proyecto Rocco utilizan la división inicialmente
mencionada y que sigue nuestra ley, conviene entonces dar al vocablo administración el
sentido que da el proyecto aludido. Los delitos contra la administración deberían
caracterizarse por dar protección a bienes jurídicos eminentemente administrativos, pero
cuando se habla de delitos contra la Administración, no se toma este concepto en sentido
correlativo al que posee en el marco de la doctrina de la división de poderes. No se
utilizaba la noción en sentido técnico, lo que explica que el atentado o desacato a
miembros del poder judicial no se considera como delito contra la jurisdicción, sino como
delito contra la Administración Pública. En los códigos penales modernos, la prevaricación
judicial se distingue del abuso de poder, o de la prevaricación de los funcionarios.
Esto parece indicar que la ley penal toma en cuenta la separación política entre
jurisdicción y administración, es decir, dedica tipos diferentes a la protección de los
intereses propios de cada poder. Pero esta apariencia se desvanece cuando se observa que
en el cohecho, la violación de secretos, etc. Pueden ser afectados indiferentemente
intereses jurisdiccionales o administrativos. La premisa de la división de poderes no se
desenvuelve en el Derecho Penal de forma lógica o lineal. La doctrina, especialmente la
italiana reconoce ampliamente tal conceptualización penal de la Administración, así: El
concepto de Administración Pública no puede tomarse en sentido estricto sino amplio,
comprendiendo toda la actividad del Estado y los demás entes públicos. Los delitos
correspondientes no tutelan solo la actividad administrativa, sino también la legislativa y
judicial.
El bien jurídico tutelado es: Tanto el funcionamiento regular como el prestigio de las
instituciones públicas. Conforme a este criterio en los delitos contra la Administración
cometidos por particulares se protege el interés a su desenvolvimiento ordenado, decoroso
y eficaz, frente a ataques precedentes de extranos. En los delitos cometidos por los
funcionarios, es protegido principalmente el interés del estado a la probidad, discreción,
imparcialidad,, fidelidad y disciplina de las personas que desempenan funciones públicas,
recientes en nuestro país, sin embargo, será un punto de ahondar en el futuro, cuál es
finalmente el bien jurídico prevaleciente en los casos en que la simple autoría determina la
colocación del delito en el código.
29. 2. FUNCIONARIO PÚBLICO:

Quien, por disposición de la ley, por elección popular o legítimo nombramiento,
ejerce cargo o mando, jurisdicción o representación, de carácter oficial. Los notarios serán
reputados como funcionarios cuando se trate de delitos que cometan con ocasión o con
motivo de acto relativos al ejercicio de su profesión.
29. 3. ATENTADO. (ART. 408 C.P.)

Elementos.
Los elementos objetivos del tipo pueden separarse en dos grupos distinguiendo las
alternativas de los incisos del artículo. En el inciso uno serán: el elemento objetivo emplear
violencia, sin alzarse públicamente; interno: el dolo específico de realizar algunos de los
fines señalados en los delitos de rebelión o sedición, conociendo que se realiza contra la
autoridad. En cuanto al elemento objetivo señalado, la referencia legal es tanto a la vis
absoluta como a la vis compulsiva. La violencia debe emplearse directamente sobre la
autoridad.
125
En el segundo inciso.
Elementos objetivos: un hecho de acometimiento o empleo de violencia; que tal hecho
se realice contra funcionario, autoridad o sus agentes; que dichas personas se encuentren
en ejercicio de sus funciones o cargos, o que los hechos se realicen con ocasión o con
motivo de ellos.
Elementos subjetivos: La conciencia de que el pasivo es una autoridad, su agente, o un
funcionario público, y la voluntad de realizar el acometimiento, esto es, la agresión contra
ella.
29. 4. RESISTENCIA. (ART. 409 C. P.)

Elementos.
a. Objetivos. Forman parte de la materialidad del hecho los siguientes elementos:
- Oponerse a la ejecución de un acto legítimo de un funcionario o de la autoridad o sus
agentes.
- Forma parte integrante como elemento objetivo del tipo, que la oposición se realice con
violencia.
- Que alguna autoridad o sus agentes previamente, traten de ejercitar alguna actividad
propia de sus funciones; tal actividad debe ser legítima.
Han de constituir además, la razón de la existencia del servicio público o de la
función misma de que se trate, y no corresponder a las funciones propias de la
organización interna del mismo servicio (por ejemplo no comete este delito el agente
policial que ataca a puñetazos a su superior al ser arrestado por éste a causa de oponerse
a que ejerza alguna de sus funciones.
b. Subjetivo: Que el sujeto quiera impedir el ejercicio de la actividad legal de un

funcionario, la autoridad o sus agentes. Es un delito doloso que se consuma con la
oposición a la ejecución del acto sin que sea necesario que el acto quede in ejecutado
parcial o totalmente. Este delito presenta la formación agravada, en las mismas
circunstancias señaladas en el art. 410.
29. 5. DESACATO. (ART. 411 C. P.)

Estas acciones delictivas han sido sancionadas penalmente desde la época del
Imperio Romano (con el nombre de injuria atrox); aparecen recibidas posteriormente por
el derecho español y trasladadas a los países Iberoamericanos como producto de la
conquista.
Elementos.
a. Los elementos objetivos del delito de desacato a los presidentes de los
organismos del Estado consisten en:
- Ofender en su dignidad o decoro, amenazar, injuriar o calumniar.
- A los sujetos pasivos que pueden ser cualquiera de los Presidentes de los Organismos del
Estado. Encontramos que realmente los actos objetivos del tipo pueden reducirse a:
amenazar, injuriar. Para determinar si tales hechos son constitutivos de calumnias, injurias,
debe estarse a lo que el Código Penal establece como tales infracciones, las cuales define
expresamente. En cuanto a las amenazas debe acudirse a la definición que la
jurisprudencia nacional y la doctrina han aceptado para las mismas.
b. Subjetivos. La conciencia y voluntad de que se amenaza, injuria o calumnia a alguno

de los Presidentes de los Organismos del Estado.
c. Los elementos objetivos del delito de desacato a la autoridad se configuran por:

- Amenazar, injuriar, calumniar o de cualquier modo ofender en su dignidad o decoro.
- Al sujeto pasivo: Autoridad o funcionario en el ejercicio de sus funciones.
Desobediencia. (art. 414 c.p.)

Elementos del tipo.
- Objetivos. La materialidad del hecho está integrada por:
1. Desobedecer abiertamente una orden de un funcionario, autoridad o agente de la
misma.
126
2. Que dicha orden haya sido dictada en el ejercicio legítimo de sus atribuciones.
Desorden Público. (art. 415 c.p.)

Elementos
a. Material. Turbar el orden mediante un tumulto o en cualquier otra forma y que dicha
perturbación se realice en un establecimiento público o abierto al público, en centro de
cultura o destinados a reuniones, ocasionales o permanentes, espectáculo, solemnidad o
reunión numerosa.
b. Interno. El querer causar el desorden en los lugares y circunstancias senalados
anteriormente.
29. 7. VIOLACIÓN DE SELLOS. (ART. 417 C. P.)

Elementos.
a. Objetivos. En algunas ocasiones la autoridad para asegurar la conservación o la
identidad de un objeto, lo sella, por ejemplo cuando un juez sella una casa en la que se ha
cometido un delito; en ese caso el juez coloca indicaciones respecto de que la casa se
encuentra sellada, pudiendo hacerlo con la colocación de letreros u otros símbolos. El
delito se comete, al romper los mismos.
b. Subjetivos. El querer violar los sellos, conociendo que han sido puestos por la
autoridad.
30. DELITOS CONTRA LA ADMINISTRTACION PUBLICA

COMETIDOS POR FUNCIONARIOS
En este caso, la característica principal es que los sujetos activos de las
incriminaciones que se describen solamente pueden ser funcionarios o empleados públicos.
30. 1. ABUSO DE AUTORIDAD

El delito se realiza cuando el sujeto activo abusando de su cargo, ordena o comete
cualquier acto arbitrario o ilegal en perjuicio de la administración o de los particulares, que
no se halle especial mente previsto en el código.
Elementos:
a) Materiales: Se materializa el hecho, a través de:
1o. Ordenar o cometer un acto arbitrario o ilegal;
2o. Que dicho acto perjudique a la administración o a los particulares;
3o. Que no se halle especialmente previsto en las disposiciones del Código.
En cuanto al primer aspecto, entendemos que el acto ordenado no solamente sea
ilegal, puede ser simplemente arbitrario, indebido, sin causa; nos parece entonces,
redundante la exigencia legal de que el hecho se efectúe abusando del cargo o de la
función pues es evidente, que si ordena un acto ilegal, no está usando ponderadamente
del cargo a de la función.
b) Interno. El delito es doloso, exige un propósito especial, el perjudicar la administración

pública o los particulares a través del acto arbitrario o ilegal ordenado.
30. 2. REVELACIÓN DE SECRETOS

Comete este delito el funcionario o empleado público que revelare o facilitare la
revelación de hechos, actuaciones o documentos de los que tenga conocimiento por razón
del cargo y que por disposición de la ley deben permanecer en secreto (artículo 422).
Elementos
a) Objetivos. La materialidad está integrada por:
lo. Revelar o facilitar la revelación de hechos, actuaciones o documentos.
2o. Que tales hechos, actuaciones o documentos el activo tenga conocimiento por razón
del cargo que ocupa o desempeña.
3o. Que tales hechos, actuaciones o documentos deben permanecer en secreto porque la
ley así lo ha dispuesto previamente.
127
b) Subjetivo. Que el sujeto activo quiera revelar hechos, actuaciones o documentos de
los cuales conoce por razón del cargo que desempeña, y que la ley haya dispuesto que los
mismos deban permanecer en secreto.
30. 3. INCUMPLIMIENTO DE DEBERES

El delito se comete cuando el sujeto activo, omite, rehúsa hacer, o retarda algún
acto propio, de su función o cargo (artículo 419).
Elementos
a) Materiales. El hecho admite tanto la forma activa como la pasiva. En esta última el
activo omite o rehusa hacer algún acto propio de su función o cargo. Cuando lo retarda
puede realizar algún acto material activo para tal efecto. La ley se refiere a funcionarios o
empleados públicos sin distinción de jerarquías; atiende sólo a su carácter genérico de ser
funcionario o empleado público.
b) El elemento interno se integra con el querer omitir, rehusar o retardar un acto propio
que el funcionario deba realizar; esto es, que no sea optativo, discrecional, sino que deba
realizarse por razón de la función o el cargo. El Capítulo V del Título del código, se
denomina también, incumplimiento de deberes, mas tal incumplimiento se refiere a los
deberes de asistencia familiar.
30. 4. ABANDONO COLECTIVO DE FUNCIONES, CARGOS O EMPLEOS

Cometen este delito los funcionarios o empleados públicos, empleados o
dependientes de empresas de servicio público, que abandonaren colectivamente su cargo,
trabajo o servicio (artículo 430). Nótese que en el presente caso, el Código Penal no se
refiere como sujetos activos, únicamente a los funcionarios empleados públicos, tal como
sugiere el nombre del capítulo que estudiamos, involucrando también a empleados o
dependientes de empresa o servicio público.
Hay, naturalmente empresas de servicio público, tales como el servicio de
autobuses, pero ésta es de carácter privado, por lo que en ese supuesto, se están
equiparando a los empleados o dependientes de tales empresas, a empleados públicos;
por otra parte, hacemos notar, que no se ha contemplado la actuación de los funcionarios
de tales empresas.
Elementos
a) Materiales. El hecho se materializa cuando: los sujetos activos, abandonan
colectivamente su cargo, trabajo o servicio.
b) Intelectuales: la conciencia y voluntad de abandonar, en forma colectiva el cargo,
trabajo o servicio.
30. 5. ANTICIPACIÓN Y PROLONGACIÓN DE FUNCIONES PÚBLICAS

Estas infracciones se cometen por los servidores públicos (funcionarios o
empleados) que ejercen las funciones de un empleo o cargo, en el primer caso, sin haber
tomado posesión legítima del mismo o sin satisfacer los requisitos legales. En el delito de
anticipación de funciones públicas, nuestra ley (artículo 426 del Código Penal) eleva a la
categoría de autor del mismo al funcionario que admite un subalterno en el desempeño del
cargo o empleo sin que haya cumplido con las formalidades legales.
Elementos
a) El elemento material de la anticipación de funciones públicas está integrado así:
1o. El sujeto activo, como es evidente, no ha alcanzado aún la categoría de funcionario o
empleado, pues;
2o. Entra a desempeñar el cargo o empleo público sin cumplir con las formalidades legales;
3o. La materialidad del hecho se alcanza, con desempeñar el cargo, como si se hubiesen
llenado tales formalidades.
Puede darse la variedad indicada, en que el sujeto activo sí es funcionario, como el caso
del funcionario que admite un subalterno que no haya cumplido las formalidades legales.
b) Elemento interno del hecho es, el primer caso, la voluntad de desempeñar el cargo
sabiendo que no se han cumplido las formalidades legales. En el segundo querer que el
subalterno desempeñe el cargo, sabiendo que no ha cumplido las formalidades legales. El
128
delito de prolongación de funciones públicas es práctica mente complemento opuesto, o
sea, continuar ejerciendo las funciones del empleo, cargo o comisión, después de haber
cesado conforme a la ley. Esta cesación, debe ser conforme a la ley; pudiendo ser:
suspensión legal en el ejercicio del cargo, revocación del nombramiento, o bien destitución
legal, la prórroga en el ejercicio del cargo, después de haber una desvinculación legal
constituye este delito. "El tipo legal requiere como elemento objetivo, estar en el ejercicio
del cargo; y como elemento subjetivo del injusto que el agente continúe ejerciendo las
funciones propias del cargo a sabiendas de que ha sido revocado el nombramiento que se
le expidió o que ha sido suspendido o sustituido en el cargo, empleo o comisión que ha
estado desempeñando, o sea que el tipo legal exige la prueba de un dolo específico
consistente en la conciencia y voluntad del agente de prorrogar el ejercicio de su función
pública a sabiendas de que carece del derecho de continuar en dicho ejercicio, lo que da
su específica antijuricidad a la conducta..." [Carranca y Rivas, 1983: 457]. Los delitos de
anticipación de funciones públicas y prolongación de funciones públicas quedan
comprendidos en la legislación mexicana dentro del delito denominado Ejercicio indebido
de servicio público. Como sanción adicional, los responsables de los delitos mencionados
han percibido derechos o emolumentos por razón de cargo o empleo antes de poder
desempeñarlo o después de haber debido cesar, están obligados a restituirlos (artículo
428).
30. 6. DETENCIÓN IRREGULAR

Comete este delito el funcionario o encargado de un establecimiento de reclusión,
que admita el ingreso de alguien sin orden legal de autoridad competente, no ponga al
detenido a disposición del juez o autoridad respectiva o no dé el debido inmediato
cumplimiento a una orden de libertad legalmente expedida (artículo 414).
Elemento
Como se aprecia, el delito puede cometerse a través de diversas actividades, por un
sujeto activo especial: un funcionario de un establecimiento de reclusión; nuestra ley dice:
funcionario o encargado, posiblemente, pensamos, estimando que alguna vez el encargado
no llene los requisitos que la ley establece para los funcionarios, pero en todo caso, la
palabra adecuada seguía siendo: empleado, en lugar de indicada. Las actividades delictivas
dentro de este tipo son:
a) Que admite. el ingreso al centro de reclusión, sin orden legal de autoridad competente,
de alguien. La disposición en sí, es vaga. Entendemos por el texto del artículo que se debe
referir al ingreso al centro de reclusión, sin orden legal con el objeto de ser recluido el
pasivo, pero la redacción del artículo puede dar lugar a que también quede incluido el que
el funcionario autoridad el ingreso al centro de reclusión, de alguien, sin orden legal, pero
con motivación legal. Elemento interno del hecho, es el querer admitir el ingreso al centro
de reclusión, sabiendo que quien ingresó carece de orden legal de autoridad competente.
b) No ponga al detenido a disposición del juez o autoridad respectiva. En este caso el
objeto o materialidad, se realiza a través de una persona detenida en el centro de reclusión
a cargo del sujeto activo, quien al ser requerido, no pone al detenido a disposición del juez
o autoridad que se le requiere. El elemento interno es la voluntad de no poner al detenido
a disposición del funcionario competente.
c) No dé inmediato cumplimiento a una orden de libertad legalmente expedida. Se
requiere:
1o. Que el sujeto activo reciba una orden para dar libertad a alguien.
2o. Que dicha orden haya sido legalmente expedida, o sea, por autoridad competente, en
acatamiento de a ley.
Esta infracción es propiamente la detención irregular. Es precisamente este tipo de
delitos, de los que se discute su inclusión como delito contra la Administración Pública,
pues si bien es cometido por funcionario o empleado público, y de alguna manera se
lesionan intereses jurídicos administrativos, lo cierto es que el bien jurídico superior a
tutelar es el de la libertad de la personas, cuya soltura no se cumple, pese a la orden
legalmente emitida. Por esta razón se les ha denominado delitos especiales impropios de
los funcionarios.
"Según la opinión doctrinal dominante, se presenta como delitos especiales
impropios, constituidos sobre un delito base con el que comparten la dirección de ataque a
129
un mismo bien jurídico [Torio López, Delitos contra la Administración Pública: 430].
Elemento interno del hecho es no querer dar cumplimiento a una orden de libertad
legalmente expedida.
d) Cuando el sujeto activo, oculta, ordena o ejecuta el ocultamiento de un detenido. En

este caso el sujeto activo, oculta al detenido o bien ordena que se oculte. Elemento
interno: no requiere motivación especial alguna simplemente el dolo genérico del
funcionario de querer ocultar un detenido.
30. 7. COHECHO
"En Roma se denominó este delito crimen repctundanmr, las doce tablas lo
consideraron como un delito capital, pero en tiempos posteriores fue penado con mayor
suavidad..." En el Derecho Penal español más antiguo "se penó especialmente a los jueces
que recibieran dádivas: Las Partidas... reprimieron con rigor estos hechos, y ^Novísima
Recopilación... dispuso que los alcaldes de las al/adas. Corregidores alcaldes y jueces de
ciudades, villas y lugares, no tomaran, ni en público ni a escondidas, ni por si ni por otros,
dones de ninguna persona de las que entre ellos hubieran de venir en pleito so pérdida de
oficio y de la imposición de graves penas pecuniarias" [Cuello Calón, 1971: 381-382].
Tres especies de corrupción o cohecho, contiene nuestro Código Penal (artículos
439-444) siendo ellas: El cohecho activo, el pasivo y la Aceptación ilícita de regalos.
COHECHO ACTIVO
De acuerdo con nuestra ley, consiste este delito en que el sujeto activo, que en este
caso puede ser, cualquier persona, mediante dádivas, presentes, ofrecimientos o
promesas, intenta cohechar o cohecha a los funcionarios o empleados públicos.
Elementos
a) Sujetos. Cualquier persona puede ser sujeto activo.
“que el agente, quiera, con su conducta, obtener para sí o para otro un lucro cualquiera, lo
que constituye el objeto material inmediato del delito, y así se lesione la libertad y la
igualdad de la prestación del servicio que le está encomendado, lo que constituye el objeto
material mediato del delito"
Aceptación ilícita de regalos

Comete este delito el funcionario o empleado público que acepa. dádivas presentes,
ofrecimientos o promesas de personas que tuvieren algún asunto pendiente ante él
(artículo 443).
Elementos
a) Sujeto activo del delito solamente es el funcionario o empleado publico.
b) El hecho se configura cuando el sujeto activo, acepta las dádivas presentes
ofrecimientos o promesas.
c) Que el sobornante tenga algún asumo Pendiente ante el sujeto
d) Elemento interno es la conciencia del activo de que el corruptor lene algún asunto
pendiente ante él, y la voluntad de aceptar las dádivas, presentes, ofrecimientos o
promesas.
30. 8. PECULADO
Comete el delito de peculado el funcionario o empleado público que sustrajere o
consintiere que otro sustraiga dinero o efectos públicos que tenga a su cargo por razón de
sus funciones; así también el funcionario o empleado público que utiliza en provecho
propio, trabajo o servicios pagados con fondos públicos art. 445 C.P.
Elementos
a) Que el sujeto activo tenga a su cargo por razón de sus funciones dinero o efectos
públicos.’
b) Que dichos efectos o dinero lo sustraiga directamente, o bien consienta que otro lo
sustraiga. El término sustracción, se refiere en este delito a apropiarse de los efectos. Se
refiere a los actos que violan la fidelidad que los funcionarios deben observar en el manejo
de los caudales que tiene a su cargo y “reprimen no solo el perjuicio económico si no
también y muy especialmente el abuso por parte del funcionario, de la confianza
públicamente en él depositada” Por tal razón a estos delitos, en la literatura penal alemana
130
dominante trata de separárseles de los delitos contra la administración pública,
segregándoseles como apropiaciones y retenciones indebidas, criterio que no ha sido
aceptado en nuestro ambiente penal especialmente porque en la forma en que se sanciona
actualmente como delito contra la administración pública “se halla la única respuesta
posible a la corrupción característica de las administraciones moderadas y a la violencia
que brota de la burocracia de los Estados" [Torio López, Delitos contra la Administración
Pública:
423.
c) Elemento interno. Es un delito doloso; requiere un dolo específico consistente en la
conciencia y voluntad del sujeto activo de obtener lucro económico propio o de un tercero.
La otra alternativa descrita en el mismo tipo contiene los siguientes
Elementos:
a) Material. Utilizar en provecho propio trabajo o servicio pagados con fondos públicos;
esto es, aplicar a su beneficio, trabajo o servicios que estén siendo pagados con fondos
públicos.
b) Interno. La conciencia y voluntad de valerse de su carácter de funcionario o empleado
para aprovecharse de trabajo o servicios que estén siendo pagados con fondos públicos.
Elemento interno que en ambos casos, admite la forma culposa, como los refiere el artículo
446, que crea una forma sui generis de la culpa cuando dice: Que, por negligencia o falta
de celo, diere ocasión (el sujeto activo) a que se realizare por otra persona, la sustracción
de dinero o efectos públicos. Decimos sui generis, pues las especies de la culpa admitidas
son: la imprudencia, negligencia o impericia (artículo 12 del Código Penal). por lo que la
falta de celo entendida como falta de cuidado puede quedar dentro de las alternativas
mencionadas.
30. 9. MALVERSACIÓN
Entiende nuestra ley (artículo 447) que comete este delito el uncionario o empleado
público que da a los caudales o efectos que .dministra una aplicación diferente de aquella
a que estuvieren destinados.
Elementos:
a) Que el sujeto activo, administre caudales o efectos públicos.
b) Que dé a los mismos una aplicación diferente de aquella a que estén destinados. Se
entiendeaquí, que no se los apropia, pues en ese caso se daría el peculado, sino que
estando destinados los caudales para cierto objeto, se destine a otros.
c) Elemento interno es la conciencia de que los caudales están destinados a ciertos
efectos, y la voluntad de destinarlos para objeto diferente.
30.10. Concusión
30.11. Fraude
31. DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA

Consideraciones generales:
Todos los delitos comprendidos en este titulo se refieren a la actividad judicial, aún
el encubrimiento afecta la actividad de los organos de la administración de justicia
Delitos contra la actividad judicial:

31. 2. Acusación y denuncias falsas: (art. 453 CP)
Acusación es la acción procesal que se ejerce ante el juez competente, contra la
persona que se supone responsable del delito. Denuncia es el hecho de poner en
conocimiento del juez o MP la existencia del delito.
Elementos:
a. Sujetos: cualquiera
b. Que se realice una imputación (atribuir penalmente a otro una conducta delictiva)
contra alguna persona y que esta sea falsa.
c. La imputación ha de recaer sobre hechos que de ser ciertos constituiran delito o falta de
los que dan lugar a procedimiento de oficio.
131
d. Que se haga funcionario administrativo o judicial
e. En el sobreseimiento o sentencia absolutoria se hayan declarado calumniosa la
acusación
Elemento interno: intencionalidad en cuanto a la conciencia que se imputa hechos

delictivos y que la imputación sea falsa.
Diferencia con calumnia: el bien jurídico tutelado, ante funcionario, de procedimientos de
oficio.
31. 3. Simulación de delito: (454 CP)

Elementos:
a. sujeto activo cualquier persona
b. materialidad del hecho: afirmar que se ha cometido un delito de los que dan lugar a
procedimiento de oficio
c. afirmación sea falsa
d. afirmación ante funcionario
e. hecho sea simulando la existencia de pruebas materiales de un hecho delictivo con el fin
de inducir a la iniciación de un proceso
f. elemento interno: dolo específico de inducir a la iniciación del proceso y conciencia de
efectuar la afirmación sobre el hecho.
31. 4. Auto imputación: (456 CP)

Elementos:
a. Que el sujeto se atribuya así mismo un delito que no hubiere cometido o perpetrado por
otra persona
b. Que la declaración se verifique ante autoridad competente
c. Elemento interno: sujeto activo quiere atribuirse un delito que sabe que no ha cometido
31. 5. Omisión de denuncia ( art. 457 CP)

Elementos:
a. Sujeto activo. Funcionario o empleado público
b. Conocimiento de la comisión del delito de acción pública
c. Interno: dolo genérico que a sabiendas omite o retarda hacer la denuncia y el específico
querer omitir o retardad la denuncia
31. 6. Colusión ( art. 458 CP)

Elementos:
a. sujeto activo: cualquiera y los abogados una pena accesoria a sabiendas del pacto
colusorio, dirijan, patrocinen o realicen las solicitudes y gestiones
b. materialidad del hecho: efectuar un pacto colusorio o cualquier otra forma ilícita
c. con los actos se evite la comparecencia a juicio de tercero o provoquen resoluciones
perjudiciales.
d. Interno: dolo específico evitar la comparecencia, citación o provocar una resolución
perjudicial.
31.7. PERJURIO ( 459 CP)

Elementos:
a. Sujetos: quienes bajo juramento afirmen una falsedad o nieguen una cosa cierta,
faltando con ello a la verdad
b. Se falte a la verdad con malicia
c. Interno la conciencia e intención de faltar a la verdad en juicio, bajo juramento con
ánimo de causar un mal.
31. 8 FALSO TESTIMONIO (460 CP)

Elementos:
a. sujetos: testigos, interpretes, traductores o peritos
b. hecho material: afirmar una falsedad, negarse a declarar u ocultar la verdad
c. ante autoridad competente
132
d. interno: la conciencia y voluntad del sujeto de afirmar una falsedad u ocultar la verdad
conociéndola
31. 9. PRESENTACIÓN DE TESTIGOS FALSOS (461CP)

Elementos:
a. Materialidad: presentación de testigos falsos en asuntos judiciales o administrativos o
ante notario
b. Interno: dolo específico: conocimiento de que los testigos que se presentan son falsos y
la voluntad de presentarlos.
31. 10. PREVARICACIÓN

También llamado prevaricato doloso
Elementos:
a. sujeto activo: funcionario judicial (juez de instancia o cualquier ramo)
c. contenida su actuación en resolución juidicial
d. resolución contraria a la ley o fundada en hechos falsos
e. intención deliberada de faltar a la verdad y justicia ( a sabiendas)
f. conocimiento de la injusticia
g. realiza al dictarse sentencia condenatoria esto agrava la pena
Prevaricato culposo (463 CP)

Elementos:
a. Objetivos: resolución judicial contraria a la ley o fundamentada en hechos falsos
b. Subjetivos: que la resolución se dicte culposamente, por negligencia o ignorancia
inexcusable.
Prevaricato de arbitros (464 CP)
Arbitros: jueces particulares designados por las partes, eventualmente pueden dictar
resoluciones de tramite o sentencias (laudos) en relación con el negocio que se les
encomienda
Elementos:
a. Sujetos: arbitros
b. Materialidad: a sabiendas dictan resoluciones contrarias a la ley o fundadas en hechos
falsos
c. Interno: doloso y culposo
31. 11. PATROCINIO INFIEL (466 CP)

Elementos:
a. Sujetos: abogados o mandatarios judiciales
b. Material: se tome la defensa, dirección o procuración de una parte y en el mismo asunto
se tome después la defensa o dirección de la parte contraria o se le auxilie o aconseje
c. Interno: conciencia que se está representando a una parte y la voluntad de defender o
dirigir a la otra o auxiliarle o aconsejarle
31. 12. DOBLE REPRESENTACIÓN: (465 CP)

Elementos:
a. Sujetos activos: abogados o mandatarios (representantes) judiciales
b. Materialidad: perjudicar de cualquier modo los intereses confiados
c. Juicio civil, penal
d. Interno: conciencia y propósito específico de perjudicar los intereses confiados
31. 13. DENEGACIÓN Y RETARDO DE JUSTICIA

1. Retardo malicioso (468 CP)
Elementos:
a. Sujeto activo: juez
b. Hecho: no dar curso a una solicitud presentada legalmente o retardar la administración
de justicia
c. Interno: dolo: conciencia
2. Denegación de justicia (469 CP)
Elementos:
133
a. Objetivo: dejar maliciosamente de promover la presecución y procesamiento, el hecho
debe ser una obligación del cargo
b. Intencional: quiera con interés ajeno
c. Sujetos: jueces o representantes del MP, funcionario, autoridad o agente
Quebrantamiento de condena y evasión de presos
31. 14. EVASIÓN (470 CP)

Elementos:
a. Sujeto activo: arrestado (privado de su libertad hasta 60 días, 45 CP), detenido ( sujeto
de la orden de detención, desde que es consignado hasta que se determina su libertad o
se vincula al proceso por medio de auto de prisión 6 CN, 257 CPP), o condenado
(responsable de un delito por medio de sentencia firme de juez competente)
b. Materialidad: evade con o sin violencia
31. 15. COOPERACIÓN EN LA EVASIÓN (471 CP)

Elementos:
a. Sujetos: cualquier persona, funcionario o empleado de confianza, encargado de la
custodia o guarda del evadido
b. Materialidad: procurar o favorecer la evasión
31. 16. EVASIÓN CULPOSA (472 CP)

Elementos
a. Sujeto activo: encargado de custodia o guarda de la persona detenida o condenada con
calidad de funcionario o empleado público
b. Materialidad: culposamente (imprudencia, negligencia o impericia)
Motín presos (473 CP)

Elementos:
a. Sujeto activo: detenidos o condenados
b. Materialidad: se amotinen ( causen o intervengan en un motín, alteración local del orden
público que reviste de poca gravedad o corta duración)
c. Interno: querer realizar el motín y perturbar el orden y la disciplina
31. 17. ENCUBRIMIENTO

1. Encubrimiento propio (474 CP)
Bien jurídico tutelado: administración de justicia
Elementos
a. Sujeto activo: conoce de la perpetración del delito e interviene “con posterioridad”
realizando los hechos
b. Interno: conciencia y voluntad de encubrir
2. Encubrimiento impropio ( 475 CP)

Elementos:
a. Sujeto activo: cualquiera, pero si tuviere negocio de los objetos de que se trate o
realizare actividades de tráfico habitual con los mismos, se aumenta
b. Excusa absolutoria: parientes dentro de los grados de ley, conyuge, concubinario o
persona unida de hecho.
32. JUEGOS ILÍCITOS

32. 1. JUEGOS ILÍCITOS: ART. 477
Elementos:
a. Material: es un delito de peligro, no de resultado; se configura con el hecho de ser
banquero, administrador, empresario, gerente o encargado o dueño de juegos de suerte o
azar
b. Interno: conciencia de prohibición de juegos de suerte, envite o azar; la conciencia de
que los juegos que se practican en la casa son ilícitos.
Sujetos:
134
a. Activo: banqueros, administradores, empresarios, gerentes y encargados o dueños de
casas de juegos de suerte, envite o azar.
32. 2. ASISTENCIA A JUEGOS ILÍCITOS: ART. 478

Elementos:
a. Material: asistencia a las casas de juegos de suerte o azar.
b. Interno: conciencia de que se asiste a una casa de juegos de suerte, y la voluntad de
realizar el hecho a pesar de tal conocimiento.
Definición:
Casa de juegos son los lugares destinados a la suerte, envite o azar, en la
jurisprudencia se destaca la habitualidad.
Consumación:
Con la simple asistencia a las casas de juegos; aunque se ha dicho que para que se
consuma es necesario jugar, o sea concurrir a las casas de juego de suerte y la voluntad
de realizar el hecho a pesar de su conocimiento.
32. 3. LOTERÍAS Y RIFAS ILÍCITAS: ART. 479

Elementos:
a. Material: es un delito de peligro y en consecuencia el hecho se integra con ser
empresario o expendedor de billetes de loterías o rifas no autorizadas legalmente.
b. Intencional: conciencia de ser empresario, o el querer expender o vender billetes de
loterías o rifas con el conocimiento de la ilicitud de las mismas o de que no es de las
autorizadas legalmente.
Sujetos:
a. Activos: solo pueden serlo los empresarios y expendedores de billetes de lotería o rifa
no autorizada legalmente.
33. DE LAS FALTAS O CONTRAVENCIONES

Nociones Generales:
El problema "de la diferenciación entre delito y falta o contravención, es uno de los
más discutidos. En general, sus soluciones obedecen a dos sistemas típicos: el cualitativo:
que sitúa el criterio distintivo en la naturaleza jurídica particular de estas dos clases de
infracciones, y el cuantitativo: que negando toda diferencia jurídica intrínseca se apoya en
el criterio de la gravedad y clases de las penas" [Monzón Paz, 1980: 3].
También se ha llamado a estos sistemas, bipartito (delitos y faltas) y tripartito
(crímenes, delitos y faltas) respectivamente. Nuestro código acepta el sistema bipartito y
adopta "como único carácter distintivo entre delito y contravención o falta el elemento
pena, y la competencia para su juzgamiento" [Monzón Paz, 1980: 7].
El elemento psicológico de las contravenciones o faltas

Análisis doctrinario crítico del libro tercero del código penal guatemalteco
La posición del Código Penal guatemalteco con relación a la teoría general de
las faltas o contravenciones
33. 1. LA TEORÍA DE LAS FALTAS O CONTRAVENCIONES DEL CÓDIGO PENAL

GUATEMALTECO Y LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO PENAL
Los principios generales aplicables en materia de faltas, se encuentran en el artículo
480. En materia de faltas son aplicables las disposiciones contenidas en el Libro I, en lo
que fuere conducente, con las siguientes modificaciones:
a) Por faltas solamente pueden ser sancionados los autores.
b) Sólo son punibles las faltas consumadas.
c) El comiso de los instrumentos y efectos de las faltas, previsto en el artículo 60 (del
Código Penal) será decretado por los tribunales, según las circunstancias.
d) La reincidencia en faltas no se apreciará después de transcurrido un año de la fecha de
la sentencia.
e) Pueden aplicarse a los autores de faltas, las medidas de seguridad establecidas (en el
Código Penal) pero en ningún caso deberán exceder de un año.
135
f) Se sancionan como falta solamente los hechos que conforme al Código Penal no
constituyan delito. Es importante reafirmar que "las faltas o contravenciones son conductas
ilícitas dentro de la ley penal, que regulan cierto tipo de situaciones, que por su escasa
gravedad o por su resultado dañoso casi intrascendente han merecido estar previstas
dentro de un título especial; claro está en la doctrina italiana por ejemplo, y en casi todos
los Códigos Penales europeos, las faltas son tomadas como simples contravenciones de
policía... en tales Códigos Penales se encuentran tipificadas faltas contra la propiedad, o
contra las personas por considerar que tales conductas corresponden a la tipicidad de los
delitos" y porque además, existen legislaciones que consideran estas infracciones como de
carácter administrativo, como el modelo portugués, y parece, al menos doctrinalmente ser
el criterio predominante que "Toda esta materia debe ser objeto específico de una Ley de
Contravenciones o de una ley de Régimen Jurídico de la Administración—sobre cuya
urgencia no se parece tener conciencia clara en la clase política— que deberá de
pronunciarse claramente sobre un auténtico derecho administrativo penal o un simple
derecho contravencional o de policía que trate de infracciones de escasa gravedad" [Bajo
E, Hacia una Ley de Contravenciones: 53]. Otra diferencia que existe entre los delitos del
Libro II y las faltas, es referente a la prescripción de la responsabilidad penal. Mientras que
el tiempo mínimo de prescripción en los delitos es de cinco años, en las faltas el tiempo
máximo es de seis meses (artículo 107 inciso 4o. del Código Penal). En lo referente a la
competencia, ya dijimos que existe también diferencia, ya que los únicos competentes para
el conocimiento de las faltas cometidas dentro de su respectivo municipio son los jueces de
paz (artículo 44 del Código Procesal Penal). También hay diferencia en cuanto al trámite. El
juez oirá al ofendido o al denunciante si el culpable acepta el hecho se dicta la sentencia y
se aplica la pena, ordenando el comiso o la restitución de la cosa, sino se reconoce la
culpabilidad se verifica un juicio oral y en el mismo instante se emite la sentencia pudiendo
prorrogarse la audiencia en un término no mayor de tres días; no se admite en contra de
las sentencias que se dictan en estos juicios recurso alguno, (artículo 488 al 491 del Código
Procesal Penal). Nosotros pensamos que en un futuro Código Penal ha de reflexionarse
sobre la conveniencia de la supresión de las faltas, al menos contra las personas y contra
la propiedad, porque en realidad lo que existe en cuanto a regulación actual, son
verdaderos tipos de delitos contra la integridad personal y contra el patrimonio; una falta
de la legislación actual, es precisamente, que por el lado de las faltas se deja escapar una
serie de conductas, que por imperativo legal no son delictivas (por ser faltas) pero que de
acuerdo con su naturaleza jurídica son al menos tentativas de delito; por ejemplo en el
caso de que una persona golpea a otra con el propósito de lesionarle seriamente, pero sólo
consigue una hematoma, e\animns laedendi existió, pero nuestra ley, por la desproporción
entre el daño causado y el propósito lo califica como falta.
Reafirma esta posición nuestro recordado Guillermo Monzón: "Lo que considero que
debe suprimirse del Libro Tercero del Código Penal son precisamente esas faltas porque o
se incorporan en el texto de los delitos, o por su escasa gravedad no deben constituir un
motivo de represión penal" Y agrega: "Al resultado de la posición que he esbozado, en
relación a la regulación de las faltas contra 'Las personas y contra la propiedad en el libro
tercero del código Penal, en el sentido de que carecen de autonomía propia y en
consecuencia no tienen carácter e contravenciones, únicamente me basta agregar lo
siguiente: dentro del Código Penal se regulan como incriminaciones penales las faltas
'Contra las buenas costumbres', 'Contra los intereses generales y régimen de las
poblaciones' y 'Contra el orden público', que según la postura generalmente aceptada en la
doctrina constituyen verdaderos tipos penales de orden inferior; sin embargo y como
ocurre en casi todo el texto de nuestra ley penal, no se tuvo ni siquiera el cuidado de
utilizar una terminología adecuada a nuestro medio al describir estas infracciones y se
utilizan frases, como el caso del artículo 496 inciso 6o. que no tienen actualidad, por un
lado, y por el otro, porque carente de toda creatividad científica nuestro Código Penal en el
Capítulo comentado copia literalmente las faltas que aparecen reguladas en el Código
Español de 1928".
33. 3. FALTAS CONTRA LAS PERSONAS:

Nos limitamos, por lo dicho supra a hacer algún comentario en cuanto a problemas
que plantea la aplicación de este tipo de faltas. Por ejemplo: en el inciso 3o. del artículo
481 se indica: Quien, en riña tumultuaria, hubiere ejercido cualquier violencia en la
136
persona leí ofendido, siempre que éste solamente haya sufrido lesiones leves ' no
constante quien fue el autor.
Con mayor razón, que en las anteriores, aparece aquí una muestra más de la falta
de técnica legislativa: en el artículo 149 del Código Penal, como ya vimos, se establece el
tipo relativo a la lesión en riña. No hay referencia alguna a la clase de la lesión; sin
embargo, el tipo de artículo 481 inciso 3o. sustrae de la acción delictiva a los autores de
lesión leve.
En cuanto al artículo 482 el comentario del extinto Monzón Paz[1980: 317] es
elocuente: "De un simple análisis de la constitución del precepto legalmente establecemos,
evidentemente, que se incumple con el principio de legalidad porque la descripción de la
conducta ilícita no constituye la conformación de un tipo penal en virtud de que faltan los
elementos objetivos integrantes para establecer que debe en tenderse por vejación injusta
y por el otro, porque el verbo 'coacción' se utiliza desde un punto de vista vulgar, ya que
técnicamente la descripción de los actos coactivos deben hacerse incluyendo todas las
posibilidades, que como elementos de las figuras denotan la coexistencia de una fuerza
material o sicológica que es lo que caracteriza la coacción; en tal virtud si bien el código
describe el tipo para poder aplicar la sanción como falta, esta configuración es incompleta,
confusa y extensiva dejando la interpretación de la figura al arbitrio judicial lo que provoca
un atentado contra la legalidad del sistema jurídico". Las mismas observaciones y
comentarios, en lo aplicable, son posibles para el demás texto de las faltas contra las
personas y contra la propiedad, refiriéndonos en cuanto a estas últimas, que no pudo
sustraerse el legislador a la tradición dejada por el Código derogado, al referirse a las
infracciones de tipo patrimonial, como delitos o faltas contra la propiedad, y no contra el
patrimonio como justificadamente se denomina al bien jurídico tutelado en el Título VI del
Libro II del Código penal.
33. 4. FALTAS CONTRA LA PROPIEDAD
33. 5. FALTAS CONTRA LAS BUENAS COSTUMBRES

En general se refieren estas faltas a la infracción de las buenas costumbres que
deben observarse para la convivencia armónica. Por ejemplo el escándalo en estado de
ebriedad, o el uso de drogas o sustancias tóxicas o estupefacientes en lugares públicos
(artículo 489).
33. 6. FALTAS CONTRA LOS INTERESES GENERALES Y REGÍMENES DE LAS

POBLACIONES (ARTÍCULOS 490 Y SIGUIENTES)
Realmente son éstas, y las relativas al orden público las verdaderas
contravenciones, que son transgresiones de mero riesgo y no de resultado lesivo; se
refieren estas últimas a la turbación del orden público sin que esta turbación llegue a
constituir el delito de desorden público.
33. 7. Faltas contra el orden público
33. 8. Faltas contra el orden jurídico tributario

137

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TEMARIO DERECHO PENAL

1.2. Derecho Penal Subjetivo (Ius Poenale)

1. 4. Relación con otras Ciencias

1. 8. Teoría de la ley penal

• Características de la Ley Penal:

• Formas y especies de la ley penal:

Las dos primeras partes como:

1. 9. Interpretación, aplicación e ignorancia de la ley penal

2) Desde el punto de vista de los medios para realizarla:

3) Desde el punto de vista del resultado:

1.10 Ámbito Temporal de validez:

b. Sucesión de leyes penales en el tiempo:

c. Leyes excepcionales o temporarias:

1.11 Política criminal

2. 3. Sujetos del delito

Sujeto pasivo del delito:

2. 4. Objetos del delito

2. 5. Formas de manifestación del delito

2. 6. Elementos del delito

2.8. Conducta y su aspecto negativo

b) Fase externa. Pues bien, ya propuesto el fin representado mentalmente, seleccionados

b) Como delito de omisión y resultado, en los que la omisión se vincula a un

2. 11. Teoría causal de la acción

2. 12. Teorías sociales de la conducta

2.13 Aspecto negativo: ausencia de conducta

2.14 Tipicidad y su aspecto negativo

2.1. Principios generales de la tipicidad

3. 4. Antijuricidad y su aspecto negativo

3. 5. Aspecto negativo: causas de justificación o licitud

Ricardo Núñez, analizando el fundamento o justificación de la legítima defensa,

Condiciones de la Legítima Defensa

c. Necesidad razonable de la defensa empleada para repeler o impedir la

La Legítima Defensa presunta o privilegiada.

II. EL ESTADO DE NECESIDAD

a. Primera parte del enunciado.

b- Peligro actual o inminente.

d.- Casos en que no opera la causal porque se debe aceptar el riesgo.

III. Legítimo ejercicio de un derecho

Legítimo ejercicio de un derecho

Elementos subjetivos de justificación.

3.7. EL TIPO DOLOSO

3.8. CONCEPTO DE DOLO:

3.9. ESTRUCTURA DEL TIPO DOLOSO

3.9. ELEMENTOS DE DOLO:

b) Elemento volitivo. Para actuar dolosamente no basta con el mero conocimiento de

3.11. CLASES DE DOLO:

a) Dolo directo. En el dolo directo el autor quiere realizar precisamente el resultado

La teoría de la voluntad o del consentimiento; Atiende al contenido de la voluntad.

DOLO DIRECTO: Es cuando la previsión y la voluntad se identifican completamente con

DOLO EVENTUAL: Surge cuando el sujeto activo ha previsto y tiene el propósito de

DOLO PELIGROSO: Es cuando el propósito deliberado del sujeto activo no es

DOLO GENERICO: Está constituido por la deliberada voluntad de ejecutar un acto

DOLO ESPECIFICO: Está constituido por la deliberada voluntad de ejecutar un acto

4. 3. CAUSAS EXCLUYENTES DE CULPABILIDAD

II. ALTERACION EN LA PERCEPCION.-

III. LA ENAJENACION Y EL TRASTORNO MENTAL TRANSITORIO.

IV. EL EFECTO PSICOLOGICO:

Los conceptos de enajenado y de trastorno mental transitorio.

4. 8. RESPONSABILIDAD POR EL RESULTADO VERSARI RE ILLICITA