Resumo Memoriais-Defesa 18h02 2

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RESUMO DEFESA - PRESIDENTA DILMA ROUSSEFF

1. CONSIDERAÇÕES INICIAIS
1.1. CONDIÇÕES DE ADMISSIBILIDADE
Afirmar-se que "um impeachment nunca será um golpe porque está previsto na
Constituição" é, sem sombra de dúvida, ignorar com pretensa ingenuidade que um
texto constitucional vigente pode ser respeitado ou não.

Um golpe dessa natureza, caso prospere, seguramente, jamais será esquecido ou


perdoado pela história democrática de um povo.

Em primeiro lugar, porque a banalização da utilização de um instrumento


excepcional como o impeachment trará, inexoravelmente, uma profunda insegurança
democrática e jurídica a qualquer país que porventura venha a seguir esse temerário
caminho. Que governo legitimamente eleito não poderá ser destituído, em dias futuros,
se for acometido de uma momentânea crise de impopularidade? Que pretextos
infundados não poderão ser utilizados, sem quaisquer espécies de freios jurídicos e
democráticos, para viabilizar um ataque oportunista e mortal a um mandato
presidencial legitimamente obtido nas urnas? Que oposições parlamentares não
buscarão a desestabilização política, independentemente do agravamento que isso
traga à economia e às condições sociais do povo, na busca de um assalto rápido ao
poder, fora da legitimação das urnas? Que segurança terão investidores e governos
estrangeiros diante de um país que utiliza pretextos jurídicos e uma falsa retórica para
afastar um governante que não tem, a bem da verdade, contra seu comportamento
nenhuma efetiva acusação grave minimamente demonstrada?

Em segundo lugar, há ainda que se perguntar: em face da ausência da configuração


constitucional plena, capaz de qualificar a ocorrência de um verdadeiro crime de
responsabilidade praticado por uma Presidenta da República, de onde se retirará a
legitimidade para que um novo Presidente assuma a Chefia de Estado e de
Governo após um impeachment? Do povo, que não o escolheu diretamente para
esta função, por óbvio, não será. Da constituição que não reconhece o real
impedimento do eleito, a não ser por manipulações construídas como pretextos para
uma deposição ilegítima? Um governo que chega ao Poder por essa via não é legítimo.

Em terceiro e último lugar, torna-se oportuno lembrar que não há argumentos falsos
ou construções jurídicas fraudulentas que sobrevivam à marcha inexorável do tempo e
às duras páginas da história que serão escritas sobre quem eventualmente, por seus
interesses menores, tenha violentado ou tentado violentar a existência de um
verdadeiro Estado Democrático de Direito. Cedo ou tarde, a história costuma ser
sempre impiedosa com os que perpetram violações constitucionais na busca
personalista de um golpe de Estado.
1.2. A LEGITIMIDADE DA AGU PARA DEFENDER A PRESIDENTA

Em primeiro lugar, porque a Presidenta da República ostenta a condição de agente


público, sendo que os atos dos quais é indevidamente acusada de ter praticado foram
atos realizados no estrito exercício funcional das atividades do órgão público
unipessoal Presidência da República – que titulariza - e no âmbito das suas estritas
atribuições constitucionais. Estes atos, portanto, seriam atos administrativos
advindos de órgão público integrante da União (Poder Executivo) que,
naturalmente é poder dever intransponível, devem ser defendidos, na forma da
Constituição e da nossa legislação em vigor (art. 22 da Lei n. 9.028, de 1995), pela
Advocacia-Geral da União, em quaisquer das esferas judiciais ou extrajudiciais
em que porventura possam estar sendo atacados.

Em segundo lugar, porque um processo de impeachment, como já salientado


anteriormente, só pode ser promovido em razão de atos do Presidente da República
que, por definição constitucional, “não sejam estranhos ao exercício das suas funções”
(art. 86, §4o.). Ora, se por expressa determinação da Constituição Federal de 1988
estes atos devem ser praticados no exercício desta função pública, em nome da Chefia
de Estado e de Governo encartadas no vértice do Poder Executivo Federal, parece
evidente que os atos que motivam qualquer processo de impeachment jamais
podem se confundir com “atos pessoais”, “privados”, desvinculados da Chefia
de Estado ou de governo, como se fossem estranhos a quaisquer atividades
estatais. Por conseguinte, dentro de estrita coerência lógico-jurídica, jamais podem
ser vistos como atos em que a advocacia pública não teria a possibilidade
jurídica de defendê-los.

Em terceiro lugar, porque todos os atos atribuídos à Sra. Presidenta da República


neste processo de admissibilidade de denúncia por crime de responsabilidade teriam
sido atos, em tese, praticados, com base nas suas competências apontadas no art. 84
da Constituição Federal. Ora, todos os atos administrativos que advém da
Presidência da República passam, previamente pelo exame técnico e consultivo
de diversos órgãos, inclusive de órgãos jurídicos integrados à AGU, sejam as
Consultorias Jurídicas ligadas aos Ministérios que referendam os atos da Presidência
(art. 87, parágrafo único, I, da Constituição Federal), seja a Subchefia para Assuntos
Jurídicos da Casa Civil da Presidência da República (art. 36 do Decreto nº 4.176, de 28
de março de 2002).

E, finalmente, em quarto lugar, é importante que esta compreensão que motiva a


possibilidade de atuação da Advocacia-Geral da União, através do seu Advogado-
Geral, em defesa de Presidentes da República, já está definitivamente consolidada nas
práticas administrativas correntes da instituição. Até hoje, a instituição defende os
Ex-Presidentes Fernando Henrique Cardoso e Luiz Inácio Lula da Silva por atos
realizados enquanto exerciam as suas respectivas funções presidenciais. Ao
todo, diga-se, foram representados judicial e extrajudicialmente pela instituição em
quase 200 ações: 108, do ex-Presidente Fernando Henrique Cardoso, e 90, do ex-
Presidente Luiz Inácio Lula da Silva. Estes processos envolvem ações populares e
civis, por suposta improbidade administrativa, além de representações e medidas
cautelares solicitadas por conta de atos praticados durante os anos de mandatos dos
dois ex-presidentes. A Presidenta Dilma Rousseff também hoje já é representada em
99 ações judiciais.

Nesse ponto, convém ter presente, para além de tudo que já foi dito, que essa
atividade de representação judicial da Presidenta da República se reveste de especial
relevância no caso. Isso porque, como visto, a Advocacia-Geral da União representa
inúmeros agentes públicos. Porém, no Executivo federal, apenas um desses
agentes ascendeu ao cargo por meio da votação direta, que é justamente a
Presidenta da República. Daí a relevância de a advocacia pública assumir essa
tarefa com a responsabilidade de quem assume a defesa da própria democracia.

1.3. LIMITE DA DENÚNCIA

Como se verifica dos termos da decisão de admissibilidade exarada pelo Presidente da


Câmara dos Deputados, a notitia criminis apresentada foi rejeitada em sua maior
parte, especialmente aquela referente aos supostos ilícitos ocorridos em 2014.
Restaram tão-somente os fatos ocorridos no ano de 2015, quais sejam:

(I) edição de seis decretos não numerados nos meses de julho e agosto, todos
fundamentados no art. 38 da Lei nº 13.080, de 2 de janeiro de 2015 (Lei de
Diretrizes Orçamentárias de 2015 – LDO de 2015) e no art. 4º da Lei nº 13.115,
de 20 de abril de 2015 (Lei Orçamentária Anual de 2015), e

(II) o alegado inadimplemento financeiro da União com o Banco do Brasil S/A


em virtude do atraso no pagamento de subvenções econômicas no âmbito do
crédito rural, inadimplemento esse que não se caracteriza como mútuo,
financiamento ou operação de crédito para efeitos da Lei Complementar nº 101,
de 4 de maio de 2000 (Lei de Responsabilidade Fiscal).

2. QUESTÕES PRELIMINARES
2.1. NULIDADE DO RECEBIMENTO DA DENÚNCIA

Desse modo, como acima salientado, muito antes de ameaçar o governo com a
abertura do atual processo de impeachment, o Sr. Presidente da Câmara, Eduardo
Cunha, já evidenciava a trilha do seu desvio de poder. Queria que se obstassem as
investigações da denominada operação “Lava-Jato” contra ele e seus familiares, queria
que se barrasse o processo de cassação de seu mandato na Câmara dos Deputados.
Usou – como continua a usar – de todos os expedientes e de todas as artimanhas
possíveis e imagináveis na busca de seus reprováveis interesses. Ameaçou com
iniciativas legislativas que poderiam desestabilizar o governo. Foi o principal
incentivador da construção de um clima de aparente ingovernabilidade, amplamente
articulou com setores oposicionistas que, explicitamente ou de forma oculta, a ele se
aliavam, para a construção de um processo de impeachment. A ideia do “quanto pior
melhor, orientava as ações”. Utilizou do seu poder para criar regras que criaram um
processo de impeachment sumário, como votações sigilosas e sem direito de defesa
legítimo, no que foi rechaçado por corretas decisões tomadas pelo Supremo Tribunal
Federal, a partir de ações propostas por parlamentares e por partidos políticos. Decidiu
abrir o atual processo de impeachment em bases reconhecidamente infundadas. Só
não acolheu a todos os argumentos lançados na denúncia original, porque
indeferimentos anteriores já o vinculavam a esta decisão.

Cumpre observar, ainda, que não bastasse o desvio de poder que maculou de forma
insanável o ato de recebimento parcial da presente denúncia, a cada dia o inesgotável
“animus belligerendi” do Presidente da Câmara reforça ainda mais convicção de que o
mal uso da sua competência é contínuo, ininterrupto e obsessivo. Um “desvio de poder”
permanente emerge de seus atos e de suas condutas, poder-se-ia dizer sem risco de
se incorrer em qualquer equívoco.

De fato, não ignorando a fragilidade das acusações constantes da denúncia que


parcialmente acatou, de forma canhestra e na calada da noite, determinou o Sr.
Presidente Eduardo Cunha a juntada a estes autos da delação premiada do Senador
Delcídio do Amaral. Como será exposto em tópico subsequente, nenhuma pertinência
estes depoimentos guardam com os fatos que esta mesma autoridade parlamentar
definiu como objeto do presente processo de impeachment. Qual seria então a sua
intenção ao determinar esta estranha juntada? Tenta dissimuladamente “reforçar”, com
ofensa ao direito de defesa e ao devido processo legal, os argumentos retóricos que
poderiam justificar o tão desejado – por ele – afastamento da Sra. Presidenta da
República.

Mas na arte do desvio de poder o Sr. Presidente da Câmara parece, com todas as
vênias, insaciável. É de todos sabido que quando os trabalhos do Conselho de Ética
avançavam na apreciação do processo em que é acusado, o Presidente da Câmara
jamais chegou a marcar sessões deliberativas às segundas e sextas-feiras (art. 65, do
Regimento Interno da Câmara dos Deputados). Tal postura acarretaria, por óbvio,
maior celeridade na contagem de prazos na tramitação do seu processo de cassação.
A lentidão do processamento era, assim, a regra que aplaudia e prestigiava. Todavia,
agora, diante da tramitação do processo de impeachment da Sra. Presidenta da
República, segue comportamento radicalmente diverso. Sessões deliberativas
passaram a ser marcadas nestes dias. Ou seja: em desfavor da Sra. Presidenta da
República, “o tempo urge”. Dois pesos e duas medidas, conforme as conveniências de
momento.

Repita-se pela derradeira vez: o que quer o Sr. Presidente da Câmara, Eduardo
Cunha, “o juiz-algoz” deste processo? Quer com rapidez e aparência de legalidade
construir a destituição do atual governo para que um novo, talvez mais amoldado aos
seus desígnios e submetido a seus cordéis, às suas ameaças de vingança, e às suas
“pautas-bomba”, cumpra com seus desejos em relação às investigações que abomina
e aos processos criminais que podem atingi-lo, comprometendo a sua vida política e a
sua própria liberdade.

Incorre, portanto, em desvio de poder continuado que, por direito e por justiça, não
pode deixar de ser barrado. Deveras, todos os fatos acima expostos deixam mais que
evidente que in casu o exercício da competência atribuída pelo art. 19 da Lei nº 1.079,
de 1950, combinado com o art. 218, § 2º do Regimento Interno da Câmara dos
Deputados, ocorreu e continua a ocorrer de maneira viciada por indiscutível desvio de
poder ou desvio de finalidade.

Em tais circunstâncias, como nula de pleno direito deve ser reconhecida a decisão que
recebeu parcialmente a denúncia por crime de responsabilidade que motiva o presente
procedimento. Nulos são seus atos subsequentes, seja porque não poderiam ser
validamente praticados a partir de uma primeira decisão procedimental viciada, seja
porque o desvio de poder permanece contínuo e inalterável no exercício de vários
outros atos praticados pelo Sr. Presidente da Câmara neste processo.

Não há, pois, como se prosseguir, no caso presente, com a avaliação de mérito da
denúncia que se coloca sub examine neste procedimento. É de se reconhecer a
nulidade da decisão primeira proferida e que vicia a todos os atos procedimentais que a
ela se seguiram, sem exceção. O presente processo foi instaurado a partir de
premissas ilegais, ilegítimas, imorais e manifestamente injustas, a partir de um
clamoroso abuso de poder no qual ninguém no exercício da Presidência da Câmara
poderia ter incorrido. Perante esta nobre Casa de Leis, perante o Poder Judiciário (que
ainda não se pronunciou definitivamente sobre esta matéria), e perante a História, uma
tal iniciativa, partindo de uma tal torpeza de propósitos, jamais poderá prosperar em um
Estado Democrático de Direito.

Donde, por força de todo o exposto, o que ora aqui se requer é o reconhecimento da
nulidade do ato de instauração do presente processo de impeachment
determinado pelo Sr. Presidente da Câmara, Eduardo Cunha, e de todos os seus
atos subsequentes, com a extinção do presente processo, em razão do manifesto
desvio de poder que definitivamente o viciou, sem que, em bom direito, seja possível
a ocorrência de qualquer possibilidade jurídica plausível de convalidação.

2.2. DOS VÍCIOS PROCEDIMENTAIS


2.2.1. DA INDEVIDA JUNTADA DA DELAÇÃO DO DELCÍDIO

O tumulto processual instaurado nestes autos com a decisão do Sr. Presidente da


Comissão Especial de não suprimir dos autos a delação premiada do Senador Delcídio
do Amaral, e de permitir, às claras que parlamentares formassem a sua convicção a
partir de elementos por ela trazidos, apesar de não constarem da denúncia apreciada e
de terem sua apreciação vedada, em larga medida, pelo disposto no art. 86, § 4 o, da
Constituição Federal, ofende escancaradamente o direito de defesa da Sra.
Presidenta da República. Ofende a este direito porque impede terminante e
peremptoriamente que a Chefe do Poder Executivo, legitimamente eleita, possa
fazer qualquer consideração, de fato ou de direito, a respeito de denúncias feitas
em uma delação premiada que não integram o objeto do presente processo.

Por isso, por respeito à legalidade e aos contornos preestabelecidos no objeto que
motiva o presente processo de impeachment, esta manifestação firmada em nome da
Sra. Presidenta da República limitar-se-á, única e exclusivamente, a abordar os
fatos que integram a denúncia recebida parcialmente pelo Sr. Presidente da
Câmara, Deputado Eduardo Cunha. A defesa não irá compactuar com desmandos e
com a ofensa desabrida a seu direito de defesa nacional e internacionalmente
reconhecido.

Desse modo, para que se restaure a legalidade processual, cumpre que se determine a
anulação de todos os atos processuais praticados por esta DD. Comissão, a
partir do momento em que foi juntado, por decisão do Sr. Presidente da Câmara,
Deputado Eduardo Cunha, em novo e manifesto desvio de poder, os documentos
pertinentes à delação premiada do Senador Delcídio do Amaral. Esta juntada,
seguida da decisão do Presidente desta Comissão Especial, Deputado Rogério Rosso,
como demonstrado, ofendeu diretamente direitos subjetivos da Sra. Presidenta da
República no exercício de sua defesa, na medida em que afrontaram clara e
induvidosamente o princípio do devido processo legal, do contraditório e da ampla
defesa (art. 5o, LV, da Constituição Federal).

Nesse sentido, requer-se, outrossim, que seja afirmado juridicamente, para todos
os fins de direito e para que não pairem quaisquer dúvidas sobre o objeto deste
processo de impeachment que este se limita, exclusivamente, à apreciação dos
crimes de responsabilidade objeto da denúncia originalmente recebida pelo Sr.
Presidente da Câmara, e por conseguinte, que seja também determinada a
reabertura do prazo para a apresentação da manifestação de defesa da Sra.
Presidenta da República, pelo inequívoco prejuízo processual que estes vícios
trouxeram à sua oferta.

Requer-se ainda, finalmente, que tanto a defesa, como o Sr. Relator designado por
essa DD. Comissão, bem como os parlamentares que deverão, nestes autos,
firmarem suas manifestações sobre a matéria sub examine, considerem
exclusivamente, em sua análise sobre a ocorrência ou não de crimes de
responsabilidade da Sra. Presidenta da República, unicamente, as acusações que
determinaram efetivamente a abertura do presente procedimento pela decisão
original do Sr. Presidente da Câmara, determinando-se também o
desentranhamento dos documentos relativos às delações.

2.2.2. OITIVAS IRREGULARES

Outra irregularidade grave se observou na condução dos trabalhos desta DD.


Comissão Especial, em flagrante violação aos direitos subjetivos da Sra. Presidenta da
República neste procedimento. Em grave e ilícita inovação procedimental, não prevista
na nossa legislação, ou mesmo no regramento estabelecido no anterior processo de
”impeachment” do Ex-Presidente Fernando Collor que serviu de parâmetro decisório
para o regramento estabelecido pelo Supremo Tribunal Federal na decisão da Ação de
Descumprimento de Preceito Fundamental proposta pelo Partido Comunista do Brasil
(ADF nº 378), feriu-se novamente, mas agora por outra via, o princípio constitucional do
devido legal, do contraditório e da ampla defesa (art. 5o., LV, da Constituição Federal).

Com efeito, ao arrepio das normas processuais aplicáveis à espécie, realizou-se, sem
qualquer objetivo jurídico plausível, uma curiosa etapa destinada “ao esclarecimento
da denúncia” parcialmente já recebida pelo Sr. Presidente da Câmara, Deputado
Eduardo Cunha. Nesta estranha e imprevista etapa procedimental, decidiu-se por
convocar, in personam, os próprios subscritores da denúncia original para prestarem
esclarecimentos adicionais sobre o seu pleito original.
Ofendeu-se, com isso o princípio do devido processo legal, do contraditório e da
possibilidade de oferta de uma defesa que com segurança e certeza pudesse
propiciar uma adequada apreciação do que se encontra debatido nestes atos.
Violado restou, por conseguinte, o disposto no art. 5 o, LV, da Constituição Federal.
Violada restou a Lei nº 1.079, de 1950 e o próprio Código de Processo Penal a ela
subsidiariamente aplicado, por se permitir, de forma reflexa, um estranho
“esclarecimento” aos termos da denúncia originalmente recebida e, por que não dizer,
um “malicioso” e “impróprio” aditamento ao objeto deste processo. Finalmente, violada
também restou a decisão proferida pelo Supremo Tribunal Federal na ADPF nº 378 que
decidiu como parâmetro de processamento dos processos de impeachment o
regramento acolhido à época do Ex-Presidente Fernando Collor de Mello que foi, em
face da estapafúrdia inovação em comento introduzida por decisão desta DD.
Comissão Especial, claramente ignorado.

Isto posto, em face do manifesto descumprimento da nossa Constituição, da nossa


legislação em vigor e de decisão do STF, pelo equivocado desenvolvimento desta fase
procedimental de esclarecimento da denúncia, em que veio a produzir ainda um
indevido alargamento do objeto crimes de responsabilidade em análise nestes autos,
requer-se, por ser de direito:

a) que seja anulada a audiência de esclarecimento da denúncia realizada


com a oitiva dos subscritores da denúncia original, retirando-se dos autos
todas as transcrições das suas falas;

b) que sejam anulados todos os atos processuais realizados após a


realização desta ilícita etapa processual, com a reabertura de novo prazo
processual de 10 (dez) sessões para apresentação da defesa da Sra.
Presidenta da República;

c) que seja afirmado que o objeto em discussão neste procedimento limita-


se exclusivamente aos fatos que caracterizam os crimes de
responsabilidade objeto da denúncia originalmente recebida pelo Sr.
Presidente da Câmara, devendo a defesa e o Sr. Relator, em suas considerações
se absterem exclusivamente em abordarem, em suas respectivas análises, estes
fatos;

d) que sejam os Srs. Parlamentares integrantes desta DD. Comissão orientados


de que apenas deverão formar sua convicção a partir da análise da
ocorrência ou não dos crimes de responsabilidade definidos no despacho
do Sr. Presidente da Câmara que recebeu apenas parcialmente a denúncia
ofertadas pelos cidadãos que a subscreveram.
2.2.3. AUSÊNCIA DE INTIMAÇÃO À PRESIDENTA DA REPÚBLICA

Cumpre, assim, afirmar que a não cientificação formal e jurídica da Sra. Presidenta da
República, para que, querendo, pudesse comparecer, diretamente ou pela sua defesa,
na sessão designada para a oitiva dos denunciantes (marcada com o objetivo único de
que pudessem esclarecer aspectos da sua denúncia originalmente apresentada), trouxe
também vício insanável a este procedimento, a partir da sua imprópria e indevida
realização.

Note-se, ainda, que todo este nebuloso cenário processual restou ainda mais
agravado pelo inadmissível fato de ter havido a expressa recusa, por parte desta
DD. Comissão, em se conceder novo prazo à defesa para manifestar-se após os
“esclarecimentos” realizados à denúncia pelos denunciantes. Ou seja: mesmo
tendo sido feitos novos esclarecimentos às denúncias ofertadas pelos cidadãos,
não foi concedido um único dia adicional sequer para que a defesa da Sra.
Presidenta da República pudesse analisar o que foi dito pelos denunciantes,
mesmo naquilo que relataram estritamente em relação ao objeto da denúncia
parcialmente aceito pelo Sr. Presidente da Câmara.

Inovou-se, portanto, nos esclarecimentos fáticos agregados à denúncia. Mas não se


deu à defesa o prazo legal para que se pudesse, em bons termos, firmar a sua
manifestação.
Isto posto, requer-se, a fim de assegurar o devido direito de defesa da Sra. Presidenta
da República:

a) seja decretada, de plano, nulidade da realização da sessão de oitiva dos


denunciantes, com o desentranhamento dos presentes autos de tudo o que
diga respeito à sua indevida realização sem a intimação da Sra. Presidenta da
República ou de seu representante legal;
b) que, caso seja mantida como válida a sessão em que foram ouvidos os
denunciantes para o esclarecimento dos fatos pertinentes à sua denúncia, seja
reaberto o prazo de 10 (dez) sessões para que se possa, regularmente, fazer
a apresentação da defesa da Sra. Presidenta da República;
c) a determinação de que, doravante, de todos os atos a serem praticados ao
longo deste procedimento, sejam regularmente expedidas intimações ou
cientificações formais à Sra. Presidenta da República ou a seu
representante legal, para que possam proceder ao regular exercício do seu
direito de defesa durante toda a tramitação deste processo;
d) que caso sejam realizadas quaisquer outras sessões ou diligências
destinadas ao esclarecimento dos fatos denunciados, seja reaberto o prazo de
10 (dez) sessões para o aditamento desta defesa, ou a apresentação de
novas razões, para pleno e regular exercício do direito de defesa
constitucionalmente assegurado.

3. MÉRITO
3.1. AS CARACTERÍSTICAS JURÍDICAS DO CRIME DE RESPONSABILIDADE:
SUA TIPIFICAÇÃO, APURAÇÃO E JULGAMENTO
Cuida-se de crime de responsabilidade, aos quais se aplicam todas as garantias do
Direito Penal. Assim, exige-se a configuração de fato típico, ilícito e culpável. Claro,
assim, que um dos primeiros requisitos a serem preenchidos para a qualificação de um
crime de responsabilidade é a existência efetiva de um ato praticado pelo
Presidente da República. Acresce-se, ainda, que o ato praticado precisa ser de
natureza funcional e praticado no exercício de mandato presidencial corrente,
nos termos da redação do § 4º do art. 86 da Constituição. Repitam-se, mais uma vez
os seus dizeres: “O Presidente da República, na vigência de seu mandato, não pode
ser responsabilizado por atos estranhos ao exercício de suas funções”.

O segundo requisito, derivado do art. 85 da Carta Magna, é o de que esses atos


“atentem” contra a Constituição Federal. Deveras, como já salientado anteriormente e
é forçoso relembrar, não são quaisquer condutas que podem ser qualificadas
como crimes de responsabilidade e justificar um pedido de impeachment.

Por determinação da Constituição Federal (parágrafo único do art. 85), impõe-se ainda
como devida análise da tipificação dos crimes de responsabilidade, a partir da Lei que
os define, qual seja, a também já aludida Lei nº 1.079, de 1950. É nessa análise
exegética que, por óbvio, que nos depararemos com a necessidade de cotejarmos
estes dispositivos com as firmes e sempre intransponíveis diretrizes constitucionais
decorrentes do princípio da legalidade em matéria penal. De acordo com este
princípio fundamental da nossa ordem jurídica, o crime que se pretende imputar ao
Presidente da República deve estar sempre previsto em lei, de forma clara,
compreensível e bem definida, não cabendo falar de sua prática fora das
hipóteses previstas expressamente na redação firmada no diploma legislativo.

Cumpre também notar que os tipos delituosos que se pretende imputar à Sra.
Presidenta da República no caso presente, por definição, são juridicamente definido
como “dolosos” (ou seja, devem ser praticados com a dimensão subjetiva da má-fé da
autoridade), não podendo ser admitida, sob nenhum argumento, no caso, a
modalidade culposa (ação subjetiva decorrente de negligência, imprudência ou
imperícia da autoria), seja por força do arquétipo constitucional definido para o conceito
de crime de responsabilidade no art. 85, da Constituição Federal (conforme
anteriormente já exposto nas considerações preliminares), seja por absoluta ausência
de previsão legal que pudesse, em tese, vir admitir (mesmo que equivocadamente, do
ponto de vista constitucional) esta hipótese.

Em outras palavras, seja pela análise direta do texto constitucional, seja pela análise
das nossas leis, no direito brasileiro, não existe crime de responsabilidade cometido
por ação culposa, ou seja, por ato imprudente, negligente ou imperito daquele
que ocupa o cargo de chefe de Estado e de Governo. Sendo, assim, esta
constatação se aplica por inteiro à imputação que se pretende fazer, em tese, nos
presentes autos, às condutas da Sra. Presidenta da República, Dilma Rousseff.

Do mesmo modo, em face das denúncias de crime de responsabilidade feitas, neste


processo, contra a Sra. Presidente da República, devemos também, na análise dos
fatos concretos, averiguar a ocorrência da real ilicitude dos atos praticados, ou seja,
a eventual contrariedade ao direito dos atos atribuídos à autoridade denunciada.
Para que esta contrariedade ao direito se materialize, de acordo com a nossa lei,
doutrina e jurisprudência, a conduta típica não poderá ser sido praticada, como sabido,
em decorrência de estado de necessidade, de legítima defesa, de estrito cumprimento
do dever legal ou de exercício regular de direito. Deveras, tais situações jurídicas
qualificam, em si, verdadeiras causas de justificação ou descriminantes, ou seja,
causas que transformam uma conduta que, em tese, seria ilícita, em comportamento
lícito e adequado ao direito.

Finalmente, um último aspecto necessita ainda ser analisado dentro daquilo que nos
ensina o moderno direito penal. Considerando-se a ocorrência de um eventual fato
típico e possivelmente ilícito, há que se perguntar: poderia a Sra. Presidenta da
República, no caso concreto, ou seja, diante dos fatos da vida que lhe eram postos, ter
efetivamente seguido outra conduta diferente daquela que efetivamente seguiu?
Poderia ter-lhe sido exigida conduta jurídica diversa da que adotou? É o que âmbito do
moderna doutrina penalista se convencionou denominar de culpabilidade objetiva
decorrente do tipo delituoso. Esta “culpabilidade objetiva da conduta do agente que
decorre da possibilidade de que ele pudesse, de fato, ter seguido outro caminho
distinto daquele que adotou ao incorrer na conduta reputada delituosa, por óbvio, em
nada se confunde com a culpa subjetiva (negligência, imprudência e imperícia) do
agente que se contrapõe ao seu dolo (má intenção subjetiva) indispensável para a
tipificação de um crime de responsabilidade. Aqui, se trata de saber: poderia ter a Sra.
Presidenta da República, concretamente, ter tomado uma outra decisão sem ofensa
aos interesses públicos, sem prejuízo à ordem social e econômica? Se pudesse, a
tipificação delituosa, por óbvio, restaria configurada. Se não pudesse, o delito
denunciado restará inteiramente descaracterizado na sua prefiguração ilícita.
3.2. DECRETOS SUPLEMENTARES
3.2.1. DA IMPUTAÇÃO
3.2.2. DISTINÇÃO ENTRE GESTÃO ORÇAMENTÁRIA E GESTÃO
FINANCEIRA
3.2.3. DA AUTORIZAÇÃO DE CRÉDITOS SUPLEMENTARES AO
ORÇAMENTO APROVADO
3.2.4. COMO É ELABORADO UM DECRETO DE CRÉDITO SUPLEMENTAR
3.2.5. OS DECRETOS DE CRÉDITO SUPLEMENTAR QUESTIONADOS NA
DENÚNCIA
3.2.6. DESPESAS FINANCEIRAS - DESTINADAS AO PAGAMENTO DA
DÍVIDA
3.2.7. DESPESAS OBRIGATÓRIAS
3.2.8. DESPESAS DISCRICIONÁRIAS

Em resumo, quanto aos decretos de abertura de crédito suplementar:

1. A abertura dos créditos suplementares por meio de decreto possui expressa


previsão legal e constitucional não havendo que se falar em qualquer irregularidade
nesse tema.

2. Além disso, essa suplementação não guarda qualquer relação com o


atingimento da meta, já que não significa o gasto de nenhum centavo.

3. A abertura de créditos suplementares para despesas discricionárias sequer expôs


a risco o cumprimento da meta, porque tais despesas estão condicionadas à
disponibilidade de recursos para se concretizar.

4. A abertura de créditos suplementares para despesas obrigatórias constitui estrito


cumprimento de dever legal pela Presidenta, sendo absolutamente inexigível
conduta diversa de sua parte.

5. Não há, pois, que se falar em ação dolosa da Presidenta da República por prática de
atos jurídicos, a partir de solicitações, pareceres, e manifestações jurídicas, expressas
em atos administrativos expedidos, por servidores de órgãos técnicos, e que se
encontram inteiramente ao abrigo da presunção de legitimidade que envolve todos
os atos administrativos em geral.

6. Ainda que se entenda o contrário de todos os pontos acima, a aprovação da


alteração da meta fiscal por lei aprovada pelo Congresso Nacional afasta a tipicidade
da conduta.
7. A compreensão sobre a possibilidade de a Administração atuar considerando a
proposta de meta enviada ao Congresso sempre contou com o respaldo de
precedentes do TCU. Não se pode admitir a aplicação retroativa em matéria de
crime de responsabilidade.

8. Não se fazem presentes elementos fundamentais para a configuração de crime de


responsabilidade, sendo absolutamente incabível o processo de impeachment:

a. Não existe fato típico por:


I. inconstitucionalidade da aplicação retroativa de entendimento do
TCU quanto à edição de créditos suplementares;
II. inexistência de conduta delitiva, comissiva ou omissiva, da
Presidenta, que editou decretos em acordo com a legislação, jurisprudência e
prática, após análise técnica de todas as áreas envolvidas;
III. não preenchimento dos elementos específicos do tipo relacionados
ao atentado contra a Constituição e infração patente da lei orçamentária;
IV. ausência de lesão ou exposição à lesão da lei orçamentária e da
meta de superávit primário, que permaneceram hígidas;
V. inexistência de dolo;
VI. não preenchimento de elemento normativo do tipo a partir da
aprovação pelo Congresso Nacional do PLN nº 5, de 2015;

b. Não existe ilicitude por:


I. Estrito cumprimento do dever legal na edição de decretos
suplementares de despesas obrigatórias;
II. Exercício regular de direito na edição de decretos suplementares
de despesas discricionárias;

c. Não existe culpabilidade por:


I. Inexigibilidade de conduta diversa.

3.3. A REALIZAÇÃO DE OPERAÇÃO DE CRÉDITO COM O BANCO DO BRASIL


- A ATIPICIDADE DAS CONDUTAS
3.3.1. DELIMITAÇÃO DO OBJETO DA DENÚNCIA
3.3.2. PLANO SAFRA
3.3.3. ATIPICIDADE DAS CONDUTAS
3.3.3.1. DESCRIÇÃO GENÉRICA DOS FATOS E AUSÊNCIA DE
CONDUTA DA PRESIDENTA DA REPÚBLICA
3.3.3.2. DA IMPOSSIBILIDADE DE VIOLAÇÃO À LRF SER
CONSIDERADA CRIME DE RESPONSABILIDADE
3.3.3.3. DA ATIPICIDADE POR INEXISTÊNCIA DE OPERAÇÃO DE
CRÉDITO
3.3.3.3.1. DA CONCEITUAÇÃO DE OPERAÇÃO DE CRÉDITO
3.3.3.3.2. DA NÃO CARACTERIZAÇÃO DE OPERAÇÃO DE
CRÉDITO
3.3.4. ALTERAÇÃO DE POSICIONAMENTO DO TCU

Em resumo, quanto às subvenções do Plano Safra:

1. Não há qualquer conduta descrita como tendo sido praticada pela Presidenta
da República e nem mesmo omissão;

2. As subvenções referentes ao plano Safra são autorizadas por lei, que confere a
regulamentação e a execução das políticas aos Ministérios responsáveis por sua
gestão, não sendo prevista conduta a ser praticada pela Presidenta da República;

3. A concessão de subvenção ocorre diariamente até o limite definido anualmente


em portaria do Ministério da Fazenda para o ano safra;

4. A metodologia de apuração dos saldos a serem pagos ao banco operador do


Plano Safra também é definido em portaria e, em geral, é semestral;

5. Para a contabilidade do banco, em regime de competência, os saldos a serem


repassados pela União são apurados no momento da concessão da subvenção.
Isto não significa que esses valores devam ser pagos imediatamente;

6. A necessidade de lapso de tempo entre o momento da contratação do crédito rural


junto à instituição financeira e o efetivo pagamento de subvenção à instituição
financeira decorre do tempo necessário para a verificação e fiscalização do emprego
adequado do programa;

7. Sendo assim, é incorreto afirmar que a variação do saldo de subvenção do Banco do


Brasil é decorrente de novas operações em 2015, uma vez que essas deveriam ser
pagas apenas nos semestres subsequentes;

8. Os artigos de lei que supostamente teriam sido violados são artigos da Lei de
Responsabilidade Fiscal. No entanto, para que se configurasse crime de
responsabilidade seria necessária alegação de violação de lei orçamentária.
Assim, até mesmo o bem jurídico apontado pelos denunciantes está errado. Sem
ofensa ao bem jurídico, a conduta é atípica;
9. Ainda que se pudesse considerar a LRF como bem jurídico protegido desse crime,
também a ela não houve infração, pois essas subvenções não constituem
operações de crédito, nos termos de seu art. 26, nem a elas podem ser equiparadas.
Além de se tratar de contratos de prestação de serviços entre a União e o Banco do
Brasil, no ano de 2015 não houve sequer atraso de repasses ao Banco do Brasil.
Assim, se conduta houvesse, ela seria atípica;

10. Não se pode admitir a aplicação retroativa de novo entendimento do TCU em


matéria de crime de responsabilidade;

11. Não se fazem presentes elementos fundamentais para a configuração de


crime de responsabilidade, sendo absolutamente incabível o processo de
impeachment. Não existe fato típico por:
● inconstitucionalidade da aplicação retroativa de entendimento do TCU
quanto à natureza jurídica dos instrumentos de implementação do Plano Safra;
● inexistência de conduta delitiva, comissiva ou omissiva, da Presidenta,
pois a ela nada se imputa;
● não preenchimento dos elementos específicos do tipo relacionados ao atentado
contra a Constituição e infração patente da lei orçamentária (suposta violação da
LRF);
● os atos apontados não constituem operação de crédito.

4. CRIMINALIZAÇÃO DA POLÍTICA FISCAL


No Brasil, a adoção de uma regra fiscal de curto prazo (meta de superávit primário),
bem como outros tipos de limite de gastos, foi introduzida pela Lei de Responsabilidade
Fiscal (LRF) de 2001, um dos adventos importantes da década de 1990. As leis de
responsabilidade fiscal, que disciplinaram regras importantes para a administração
pública, em nenhum momento suplantaram a responsabilidade social dos governos,
em especial, no Brasil, o dever de cumprir com as determinações das Constituição
Cidadã.

A posição dos denunciantes implica, na prática, que eles estão impondo ao Poder
Executivo que não cumpra com os seus deveres constitucionais, em razão de visões
ideológicas que colocam o equilíbrio fiscal estrito, acima do bem estar da população.
Os argumentos dos denunciantes distorcem a realidade. Os denunciantes invertem a
causalidade dos fatos, desconsideram que os resultados fiscais menos robustos, após
a introdução de políticas anticíclicas, são consequência da real desaceleração
econômica e não a causa. A experiência internacional mostrou que a redução do
gasto público num momento de crise levaria ao aprofundamento da crise econômica e
não o contrário.
A partir de tal postura dos denunciantes, a política fiscal, que até então era um tema
meramente econômico, passou a ser criminalizada, ao ser usada para embasar um
pedido de impeachment com o argumento de que supostas infrações à LOA e à LRF,
que concorreriam para o não cumprimento da meta fiscal, poderiam ser caracterizadas
como crime de responsabilidade da Presidenta.

Ao interpretar o art. 9º da LRF de maneira restrita e defender que, a cada bimestre, o


governo seja forçado a realizar cortes abruptos de gastos fiscal em caso de eventual
frustração de receita, independentemente do cenário econômico, é obstruir sua
liberdade de exercer o direito, para o qual foi democraticamente eleito, de atuar
na economia, preservando, no tempo, o compromisso com a estabilidade fiscal.
A LRF deve ser entendida como guardiã do compromisso com a estabilidade
fiscal, sem retirar do Executivo as condições de atuar na defesa da renda e do
emprego.

É muito perigoso que prescrições de políticas com forte apoio na experiência


internacional como resposta a mudanças na realidade econômica mundial, respaldadas
por reconhecida instituição multilateral como o FMI, passem a ser criminalizadas. A
criminalização da política fiscal ora em curso no Brasil não encontra paralelo na
experiência internacional e se constitui em um perigoso retrocesso, seja no campo do
livre debate e da evolução das ideias econômicas, seja no campo da aplicação destas
às políticas públicas, por governos democraticamente eleitos, com o objetivo de buscar
o bem-estar geral da população com a manutenção da renda e do emprego em
momentos de adversidade econômica.

5. CONCLUSÃO

Desde a vitória eleitoral para o seu segundo mandato, setores oposicionistas se


mostraram insatisfeitos com a reeleição da Sra. Presidenta da República, Dilma
Rousseff. Pedidos de recontagem de votos, acusações infundadas de que teriam
ocorrido fraudes na apuração eletrônica dos votos, impugnações das contas eleitorais
regularmente prestadas pela candidata vitoriosa, e muitos outros expedientes foram e
vêm sendo utilizados na busca da desqualificação de um resultado eleitoral
legitimamente obtido pelo voto direto de milhões de brasileiros e de brasileiras.

Na falta de fatos que possibilitassem a revisão direta do resultado das urnas, outras
formas de revanchismo eleitoral passaram a ser buscadas com avidez por setores
oposicionistas. A busca de um fundamento para o impeachment da Sra. Presidenta da
República passou a ser uma estratégia política. Parte-se de um desejo político de
cassação do mandato presidencial para se conseguir, a qualquer preço, um fato que
possa justificar esta medida.
Em situação absolutamente ofensiva à Constituição vigente em nosso país foi
determinada a abertura do presente processo de impeachment. Foi aberto, a partir de
uma decisão ilegal e viciada tomada pelo Sr. Presidente da Câmara dos Deputados,
em claro e notório desvio de poder, decorrente de ameaças e de chantagens não
atendidas pela Sra. Presidenta da República e pelos membros do seu governo. Está
sendo processado com claras e indiscutíveis violações aos princípios constitucionais
vigentes, em especial ao do devido processo legal, do contraditório e da ampla defesa.
Encontra-se fundado em denúncias inconsistentes, juridicamente insustentáveis e de
improcedência manifesta.

Pela defesa que ora se apresenta a esta DD. Comissão especial em nome da Sra.
Presidenta da República Dilma Rousseff, assim, não se defende apenas o seu direito
subjetivo ao exercício regular do mandato presidencial para o qual legitimamente foi
eleita pela maioria dos cidadãos brasileiros. Por esta defesa também se defende a
Constituição brasileira e o nosso Estado Democrático Brasileiro historicamente
conquistado após anos sombrios da nossa história.

Como demonstrado nestas razões, nenhum crime de responsabilidade foi praticado


pela Sra. Presidenta da República. Não houve ilicitude nos seus comportamentos. Não
houve dolo nos atos que praticou. Não houve ação direta sua em atos que lhe são
imputados. Cumpriu com o seu dever de governar, fazendo o que deveria ser feito, a
partir de pareceres e manifestações técnicas dos órgãos competentes que integram a
Administração Pública Federal. Cumpriu a lei e a Constituição. Não desviou recursos
públicos. Não se locupletou. Não enriqueceu indevidamente. Ao contrário do que dizem
os cidadãos denunciantes, jamais “atentou” contra o texto constitucional, como seria
exigido para que tivesse contra si julgado como procedente um pedido de
impeachment.

A hipótese de aceitação destas denúncias, portanto, em face de não terem nenhum


embasamento constitucional ou jurídico, qualificarão, indiscutivelmente, uma verdadeira
ruptura com a nossa ordem jurídica democraticamente estabelecida. Qualificarão um
verdadeiro e indisfarçado “golpe de Estado”, independentemente da justificação
retórica que se pretenda constituir para a sua explicação. Uma tal ruptura constitucional
será imperdoável aos olhos da vocação democrática atual do nosso país, da opinião
pública internacional, e da nossa própria história. Afinal, “a constituição de um país não
é um ato do seu governo, mas do povo que constitui um governo”.

6. DOS REQUERIMENTOS

a) o reconhecimento da nulidade do ato de instauração do presente processo de


impeachment determinado pelo Sr. Presidente da Câmara Eduardo Cunha e de todos
os seus atos subsequentes, com a extinção do presente processo, em razão do
manifesto desvio de poder que definitivamente o viciou, sem que, em bom direito, seja
possível a ocorrência de qualquer possibilidade jurídica plausível de convalidação;

b) que seja afirmado juridicamente, para todos os fins de direito e para que não pairem
quaisquer
dúvidas sobre o objeto deste processo de impeachment, que este se limita,
exclusivamente, à apreciação dos crimes de responsabilidade objeto da denúncia
originalmente recebida pelo Sr. Presidente da Câmara, e por conseguinte, que seja
também determinada a reabertura do prazo para a apresentação da manifestação de
defesa da Sra. Presidenta da República, pelo inequívoco prejuízo processual que estes
vícios trouxeram à sua oferta;

c) que tanto a defesa como o Sr. Relator designado por essa DD. Comissão, bem
como os parlamentares que deverão, nestes autos, firmar suas manifestações sobre a
matéria sub examine, considerem, em sua análise sobre a ocorrência ou não de crimes
de responsabilidade da Sra. Presidenta da República, unicamente as acusações que
determinaram efetivamente a abertura do presente procedimento pela decisão original
do Sr. Presidente da Câmara, determinando-se também o desentranhamento dos
documentos relativos às delações;

d) seja decretada, de plano, nulidade da realização da sessão de oitiva dos


denunciantes, com o desentranhamento dos presentes autos de tudo o que diga
respeito à sua indevida realização sem a intimação da Sra. Presidenta da República ou
de seu representante legal;

e) que, caso seja mantida como válida a sessão em que foram ouvidos os
denunciantes para o esclarecimento dos fatos pertinentes à sua denúncia, seja
reaberto o prazo de 10 (dez) sessões para que se possa, regularmente, fazer a
apresentação da defesa da Sra. Presidenta da República;

f) a determinação de que, doravante, de todos os atos a serem praticados ao longo


deste procedimento sejam regularmente expedidas intimações ou cientificações
formais à Sra. Presidenta da República ou a seu representante legal, para que possam
proceder ao regular exercício do seu direito de defesa durante toda a tramitação deste
processo;

g) que caso sejam realizadas quaisquer outras sessões ou diligências destinadas ao


esclarecimento dos fatos denunciados, seja reaberto o prazo de 10 (dez) sessões para
o aditamento desta defesa, ou a apresentação de novas razões, para pleno e regular
exercício do direito de defesa constitucionalmente assegurado;
h) no mérito, que seja rejeitada a denúncia, não prosseguindo o processo de
impeachment, tendo em vista a ausência de qualquer conduta imputável à Presidenta
da República, a atipicidade das condutas descritas e a presença de excludentes de
ilicitude e de culpabilidade.

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