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Date: 2019.07.25 COT
Reason: Doy Conformidad al Presente Documento

“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”

“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”

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RESOLUCIÓN Nº 001742-2019-SERVIR/TSC-Primera Sala
GOMEZ CASTRO Oscar
Enrique FAU
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NUÑEZ PAZ Sandro EXPEDIENTE : 2928-2019-SERVIR/TSC
Alberto FAU
20477906461 hard IMPUGNANTE : MARITZA LARA LUYO
ENTIDAD : MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE SANTIAGO DE SURCO
RÉGIMEN : DECRETO LEGISLATIVO Nº 1057
MATERIA : RÉGIMEN DISCIPLINARIO
DESTITUCIÓN

SUMILLA: Se declara la NULIDAD de la Resolución Subgerencial Nº 059-2018-SGGTH-

GAF-MSS, del 20 de febrero de 2018, y la Resolución Nº 081-2018-GM-MSS, del 27 de
diciembre de 2018, emitidas por la Subgerencia de Gestión del Talento Humano y la
Gerencia Municipal de la Municipalidad Distrital de Santiago de Surco,
respectivamente; en el extremo referido a la señora MARITZA LARA LUYO, debido a
que se ha vulnerado el principio de legalidad y el debido procedimiento administrativo
al aplicarse de manera errónea disposiciones de la Ley Nº 30057 y su Reglamento
General, tales como obligaciones, prohibiciones e incompatibilidades, así como el
principio de tipicidad.

Lima, 25 de julio de 2019

ANTECEDENTES

1. Con Informe de Precalificación Nº 065-2017-ST-PAD-SGGTH-GAF-MSS, del 25 de

septiembre de 2017, la Secretaría Técnica de Procesos Administrativos
Disciplinarios de la Municipalidad Distrital de Santiago de Surco, en adelante la
Entidad, recomendó iniciar procedimiento administrativo disciplinario, entre otros,
a la señora MARITZA LARA LUYO, en adelante la impugnante, quien en su condición
de sereno dependiente de la Subgerencia de Operaciones de Seguridad Ciudadana,
habría tratado de justificar su inasistencia presentando un Certificado de
Incapacidad Temporal para el Trabajo (CITT) presuntamente adulterado para el día
17 de marzo de 2017, pues al requerirse la validación de dicho certificado al
Policlínico Los Próceres del Seguro Social de Salud-EsSalud, esta contestó que no
había emitido algún CITT a la impugnante.

2. Mediante Resolución Subgerencial Nº 059-2018-SGGTH-GAF-MSS, del 20 de febrero

de 2018, la Subgerencia de Gestión del Talento Humano de la Entidad inició
procedimiento administrativo disciplinario, entre otros, a la impugnante, por haber
tratado de justificar sus inasistencias presentando un CITT adulterado para el día 27

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 “Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”

de enero de 2017, incurriendo adicionalmente en una omisión por cuanto ello

imposibilitó la realización de sus funciones. En consecuencia, habría inobservado la
obligación establecida en el literal a) del artículo 39º de la Ley Nº 30057 - Ley del
Servicio Civil1 e incurrido en la falta prevista en el numeral 3 del artículo 98º de su
Reglamento General, aprobado por Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM2, así como
también habría infringido el numeral 2 del artículo 6º de la Ley Nº 27815 - Ley del
Código de Ética de la Función Pública3.

3. El 5 de marzo de 2018, la impugnante presentó sus descargos señalando lo

siguiente:

(i) Se allana a los cargos imputados y reconoce responsabilidad de forma expresa,

por lo que solicita se atenúe su responsabilidad a fin de que se le imponga una
sanción menor.
(ii) Solicita que se tenga en consideración su desempeño por más de seis (6) años
en la Entidad, tiempo que trabajado con dedicación, capacidad, idoneidad y
responsabilidad en el cumplimiento del servicio.
(iii) Presentó descanso médico por el día 17 de marzo de 2017, debido a que estuvo
mal de salud, debido a que cuarenta (40) días antes, tuvo fuertes dolores en el
seno derecho, y como en el seguro demoraban en darle cita, se atendió de
forma particular efectuando un tratamiento de filtración que culminó
satisfactoriamente pero que le dejó muy adolorida e indispuesta para ir a
trabajar.
(iv) El 17 de marzo de 2017, al sentirse indispuesta conversó con su esposo y este
le comentó sobre un tramitador que se encontraba en el Seguro, que le indicó
que tenía un familiar y que le podía extender un descanso médico, por lo que

1
Ley Nº 30057 – Ley del Servicio Civil
“Artículo 39º.- Obligaciones de los servidores civiles
Son obligaciones de los servidores civiles, las siguientes:
a) Cumplir leal y diligentemente los deberes y funciones que impone el servicio público”.
2
Reglamento General de la Ley Nº 30057, aprobado por Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM
“Artículo 98º.- Faltas que determinan la aplicación de sanción disciplinaria
(…)
98.3 La falta por omisión consiste en la ausencia de una acción que el servidor o ex servidor civil tenía
obligación de realizar y que estaba en condiciones de hacerlo”.
3
Ley Nº 27815 – Ley del Código de Ética de la Función Pública
“Artículo 6º.- Principios de la Función Pública
El servidor público actúa de acuerdo a los siguientes principios:
(…)
2. Probidad
Actúa con rectitud, honradez y honestidad, procurando satisfacer el interés general y desechando todo
provecho o ventaja personal, obtenido por sí o por interpósita persona”.

2
 “Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”

aceptó el apoyo y procedió a entregar dicho documento al día siguiente.

(v) Se encuentra arrepentida por haber incurrido en tal hecho, ofreciendo
reivindicarse en lo sucesivo.

4. A través de la Resolución Subgerencial Nº 117-2018-SGGTH-GAF-MSS, del 23 de

marzo de 2018, la Subgerencia de Gestión del Talento Humano declaró infundados
los descargos, entre otros, de la impugnante, por no haber desvirtuado en ningún
extremo la imputación formulada.

5. Mediante Resolución Nº 081-2018-GM-MSS, del 27 de diciembre de 2018, la

Gerencia Municipal de la Entidad impuso a la impugnante la sanción de destitución
al no haber desvirtuado el hecho imputado, con lo cual habría incumplido las
normas e incurrido en las faltas señaladas en la Resolución Subgerencial Nº 059-
2018-SGGTH-GAF-MSS.

TRÁMITE DEL RECURSO DE APELACIÓN

6. El 17 de enero de 2019, la impugnante interpuso recurso de apelación contra la

Resolución Nº 081-2018-GM-MSS, solicitando se declare su nulidad y/o revocatoria,
manifestando lo siguiente:

(i) Hizo entrega de buena fe a la Entidad el CITT por dos días de descanso
médico (3 y 4 de marzo de 2017), por lo que no se puede aseverar que tuvo
la intención de presentar un documento falso.
(ii) Al pertenecer al régimen laboral del Decreto Legislativo Nº 728, la Ley Nº
30057 solo debió aplicársele de manera supletoria.
(iii) La Entidad sin culminar el procedimiento administrativo disciplinario, con
antelación ha realizado el descuento respectivo, sin tener la certeza de que
el CITT se trate de un documento falso.
(iv) Se ha vulnerado el principio de presunción de inocencia.
(v) La Entidad no ha tomado en cuenta su legajo personal en donde no se
registran llamadas de atención ni sanciones disciplinarias.
(vi) La sanción impuesta no es razonable.
(vii) Se ha vulnerado el principio de legalidad, al haber inobservado lo
establecido en la Décima Disposición Complementaria Transitoria de la Ley
Nº 30057 (prohibición de aplicación simultánea del régimen disciplinario de
la Ley Nº 30057 y las normas previstas en la Ley Nº 27815).
(viii) No son aplicables a los servidores y ex servidores sujetos al Decreto
Legislativo Nº 728, los deberes y/u obligaciones, prohibiciones e
incompatibilidades de la Ley Nº 30057 y su Reglamento.

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 “Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”

7. Con Oficio Nº 067-2019-GM -MSS, la Gerencia Municipal de la Entidad remitió al

Tribunal del Servicio Civil, en adelante el Tribunal, el recurso de apelación
interpuesto por la impugnante, así como los antecedentes que dieron origen a la
resolución impugnada.

8. Mediante Oficios Nos 006837-2019-SERVIR/TSC y 006836-2019-SERVIR/TSC, el

Tribunal informó a la impugnante y a la Entidad, respectivamente, que el recurso de
apelación había sido admitido.

ANÁLISIS

De la competencia del Tribunal del Servicio Civil

9. De conformidad con el artículo 17º del Decreto Legislativo Nº 10234, modificado por
la Centésima Tercera Disposición Complementaria Final de la Ley Nº 29951 - Ley del
Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 20135, el Tribunal tiene por
función la resolución de controversias individuales que se susciten al interior del
Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, en las materias: acceso
al servicio civil, evaluación y progresión en la carrera, régimen disciplinario y
terminación de la relación de trabajo; siendo la última instancia administrativa..

4
Decreto Legislativo Nº 1023 - Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil,
Rectora del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos
“Artículo 17º.- Tribunal del Servicio Civil
El Tribunal del Servicio Civil - el Tribunal, en lo sucesivo - es un órgano integrante de la Autoridad que
tiene por función la resolución de controversias individuales que se susciten al interior del Sistema.
El Tribunal es un órgano con independencia técnica para resolver en las materias de su competencia.
Conoce recursos de apelación en materia de:
a) Acceso al servicio civil;
b) Pago de retribuciones;
c) Evaluación y progresión en la carrera;
d) Régimen disciplinario; y,
e) Terminación de la relación de trabajo.
El Tribunal constituye última instancia administrativa. Sus resoluciones podrán ser impugnadas
únicamente ante la Corte Superior a través de la acción contenciosa administrativa.
Por decreto supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros, previa opinión favorable
de la Autoridad, se aprobarán las normas de procedimiento del Tribunal”.
5
Ley Nº 29951 - Ley del Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2013
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES
“CENTÉSIMA TERCERA.- Deróguese el literal b) del artículo 17 del Decreto Legislativo Nº 1023, Decreto
Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil, rectora del Sistema Administrativo de
Gestión de Recursos Humanos”.

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“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”

10. Asimismo, conforme a lo señalado en el fundamento jurídico 23 de la Resolución de

Sala Plena Nº 001-2010-SERVIR/TSC6, precedente de observancia obligatoria sobre
competencia temporal, el Tribunal es competente para conocer en segunda y última
instancia administrativa los recursos de apelación que sean presentados ante las
entidades a partir del 15 de enero de 2010, siempre y cuando, versen sobre las
materias establecidas descritas en el numeral anterior.

11. Posteriormente, en el caso de las entidades del ámbito regional y local, el Tribunal
únicamente es competente para conocer los recursos de apelación que
correspondan a la materia de régimen disciplinario, en virtud a lo establecido en el
artículo 90º de la Ley Nº 30057 – Ley del Servicio Civil7, y el artículo 95º de su
reglamento general, aprobado por Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM8; para
aquellos recursos de apelación interpuestos a partir del 1 de julio de 2016, conforme
al comunicado emitido por la Presidencia Ejecutiva de SERVIR y publicado en el
Diario Oficial “El Peruano”9, en atención al acuerdo del Consejo Directivo de fecha
16 de junio del 201610.

6
Publicada en el Diario Oficial El Peruano el 17 de agosto de 2010.
7
Ley Nº 30057 – Ley del Servicio Civil
“Artículo 90º.- La suspensión y la destitución
La suspensión sin goce de remuneraciones se aplica hasta por un máximo de trescientos sesenta y cinco
(365) días calendario previo procedimiento administrativo disciplinario. El número de días de suspensión
es propuesto por el jefe inmediato y aprobado por el jefe de recursos humanos o quien haga sus veces,
el cual puede modificar la sanción propuesta. La sanción se oficializa por resolución del jefe de recursos
humanos o quien haga sus veces. La apelación es resuelta por el Tribunal del Servicio Civil.
La destitución se aplica previo proceso administrativo disciplinario por el jefe de recursos humanos o
quien haga sus veces. Es propuesta por el jefe de recursos humanos o quien haga sus veces y aprobada
por el titular de la entidad pública, el cual puede modificar la sanción propuesta. Se oficializa por
resolución del titular de la entidad pública. La apelación es resuelta por el Tribunal del Servicio Civil”.
8
Reglamento de la Ley Nº 30057, aprobado por Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM
“Artículo 95º.- Competencia para el ejercicio de la potestad disciplinaria en segunda instancia
De conformidad con el artículo 17 del Decreto Legislativo Nº 1023, que crea la Autoridad del Servicio
Civil, rectora del sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, la autoridad competente
para conocer y resolver el recurso de apelación en materia disciplinaria es el Tribunal del Servicio Civil,
con excepción del recurso de apelación contra la sanción de amonestación escrita, que es conocida por
el jefe de recursos humanos, según el artículo 89 de la Ley.
La resolución de dicho tribunal pronunciándose sobre el recurso de apelación agota la vía
administrativa”.
9
El 1 de julio de 2016.
10
Decreto Legislativo Nº 1023 - Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil,
Rectora del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos
“Artículo 16º.- Funciones y atribuciones del Consejo Directivo Son funciones y atribuciones del
Consejo Directivo:
a) Expedir normas a través de Resoluciones y Directivas de carácter general;
b) Aprobar la política general de la institución;

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“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”

12. Sin embargo, es preciso indicar que a través del Comunicado de SERVIR publicado
en el Diario Oficial “El Peruano” el 29 de junio de 2019, en atención a un nuevo
acuerdo de su Consejo Directivo11, se hizo de público conocimiento la ampliación
de competencias del Tribunal en el ámbito regional y local, correspondiéndole la
atención de los recursos de apelación interpuestos a partir del lunes 1 de julio de
2019, derivados de actos administrativos emitidos por las entidades del ámbito
regional y local, en lo que respecta al resto de materias: acceso al servicio civil,
evaluación y progresión en la carrera, y terminación de la relación de trabajo; esto
es, asumió la totalidad de su competencia a nivel nacional, tal como se puede
apreciar en el siguiente cuadro:

c) Aprobar la organización interna de la Autoridad, dentro de los límites que señala la ley y el Reglamento
de Organización y Funciones;
d) Emitir interpretaciones y opiniones vinculantes en las materias comprendidas en el ámbito del
sistema;
e) Nombrar y remover al gerente de la entidad y aprobar los nombramientos y remociones de los demás
cargos directivos;
f) Nombrar, previo concurso público, aceptar la renuncia y remover a los vocales del Tribunal del Servicio
Civil;
g) Aprobar la creación de Salas del Tribunal del Servicio Civil;
h) Proponer el Texto Único de Procedimientos Administrativos;
‘i) Supervisar la correcta ejecución técnica, administrativa, presupuestal y financiera de la institución;
j) Disponer la intervención de las Oficinas de Recursos Humanos de las entidades públicas; y
k) Las demás que se señalen en el Reglamento y otras normas de desarrollo del Sistema.”
11 Decreto Legislativo Nº 1023 - Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil, Rectora del
Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, modificado por el Decreto Legislativo Nº 1450
“Artículo 16.- Funciones y atribuciones del Consejo Directivo
Son funciones y atribuciones del Consejo Directivo:
a) Expedir normas a través de Resoluciones y Directivas de carácter general y/o de alcance nacional;
b) Aprobar las normas de desarrollo del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos;
c) Aprobar la política general de SERVIR;
d) Aprobar el Presupuesto Institucional, los Estados Financieros, el Balance General, el Plan Estratégico Institucional
y el Plan Operativo Institucional;
e) Aprobar la organización interna de SERVIR, el funcionamiento del Consejo Directivo y el desarrollo de las
funciones de las gerencias y de órganos que se requieran para el ejercicio de sus funciones, dentro de los límites
que señala la ley y el Reglamento de Organización y Funciones;
f) Emitir interpretaciones y opiniones vinculantes en las materias comprendidas en el ámbito del sistema;
g) Designar y remover, a propuesta del Presidente Ejecutivo de SERVIR, al Gerente General de SERVIR, en los
términos que apruebe el Consejo, y aprobar las incorporaciones por concurso público y desvinculaciones de los
demás Gerentes, Directores y Jefes;
h) Aprobar la designación, previo concurso público, aceptar la renuncia y aprobar la remoción de los vocales del
Tribunal del Servicio Civil;
i) Aprobar la creación de Salas del Tribunal del Servicio Civil;
j) Proponer el Texto Único de Procedimientos Administrativos;
k) Supervisar la correcta ejecución técnica, administrativa, presupuestal y financiera de la institución;
l) Disponer la intervención de las Oficinas de Recursos Humanos de las entidades públicas; y,
m) Las demás que se señalen en el Reglamento y otras normas de desarrollo del Sistema.”

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 “Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”

COMPETENCIAS DEL TRIBUNAL DEL SERVICIO CIVIL

Recursos de Recursos de
apelación apelación
2010 2011 interpuestos a interpuestos a
partir del partir del
1 de julio de 2016 1 de julio de 2019
AMBAS SALAS
Gobierno AMBAS SALAS
PRIMERA AMBAS
Nacional Gobierno
SALA SALAS
(todas las Nacional y
Gobierno Gobierno
materias) Gobierno
Nacional Nacional
Gobierno Regional y Local
(todas las (todas las
Regional y Local (todas las
materias) materias)
(solo régimen materias)
disciplinario)

13. Por tal razón, al ser el Tribunal el único órgano que resuelve la segunda y última
instancia administrativa en vía de apelación en las materias de acceso al servicio
civil, evaluación y progresión en la carrera, régimen disciplinario y terminación de
la relación de trabajo, con la resolución del presente caso asume dicha
competencia, pudiendo ser sus resoluciones impugnadas solamente ante el Poder
Judicial.

14. En ese sentido, considerando que es deber de todo órgano decisor, en cautela del
debido procedimiento, resolver la controversia puesta a su conocimiento según el
mérito de lo actuado; y, habiéndose procedido a la admisión del recurso de
apelación y valoración de los documentos y actuaciones que obran en el
expediente, corresponde en esta etapa efectuar el análisis jurídico del recurso de
apelación.

De la observancia del debido procedimiento administrativo y el principio de legalidad

15. El numeral 1.2 del artículo IV del Título Preliminar del Texto Único Ordenado de la
Ley Nº 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado por
Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS, en adelante el TUO de la Ley Nº 27444,
reconoce a los administrados el goce de los derechos y garantías del debido
procedimiento administrativo, que comprende de modo enunciativo mas no
limitativo, los derechos a ser notificados; a acceder al expediente; a refutar los
cargos imputados; a exponer argumentos y a presentar alegatos complementarios;
a ofrecer y a producir pruebas; a solicitar el uso de la palabra, cuando corresponda;

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 “Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”

a obtener una decisión motivada, fundada en derecho, emitida por autoridad

competente, y en un plazo razonable; y, a impugnar las decisiones que los afecten12.

16. En el caso de los procedimientos administrativos disciplinarios, como el que concita

el presente análisis, la exigencia del respeto irrestricto de tales derechos y garantías
adquiere una dimensión mayor, toda vez que en ellos “los derechos de los
administrados son más profundamente influidos por la decisión de la
Administración”13.

17. Por su parte, el numeral 1.1 del artículo IV del TUO de la Ley Nº 2744414, establece
que el procedimiento administrativo se sustenta, entre otros, en el principio de
legalidad, según el cual, “Las autoridades administrativas deben actuar con respeto
a la Constitución, la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas
y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas”.

18. Al respecto, se debe precisar que, a diferencia de lo que sucede con los particulares,
a quienes rige el principio de autonomía de la voluntad15, en aplicación del principio

12
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado
por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS
“Artículo IV.-Principios del procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin
perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
(…)
1.2. Principio del debido procedimiento.- Los administrados gozan de los derechos y garantías
implícitos al debido procedimiento administrativo. Tales derechos y garantías comprenden, de modo
enunciativo mas no limitativo, los derechos a ser notificados; a acceder al expediente; a refutar los
cargos imputados; a exponer argumentos y a presentar alegatos complementarios; a ofrecer y a
producir pruebas; a solicitar el uso de la palabra, cuando corresponda; a obtener una decisión motivada,
fundada en derecho, emitida por autoridad competente, y en un plazo razonable; y, a impugnar las
decisiones que los afecten.
La institución del debido procedimiento administrativo se rige por los principios del Derecho
Administrativo. La regulación propia del Derecho Procesal es aplicable solo en cuanto sea compatible
con el régimen administrativo”.
13
RUBIO CORREA, Marcial. El Estado Peruano según la jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Fondo
Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Lima. 2006. p. 220.
14
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado
por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin
perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
1.1. Principio de legalidad.- Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución,
la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los
que les fueron conferidas”.
15
Constitución Política del Perú de 1993
“Artículo 2º.- Derechos fundamentales de la persona

8
 “Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”

de legalidad, la Administración Pública solo puede actuar cuando se encuentra

habilitada por norma legal específica. En otros términos, mientras que los
particulares están habilitados de hacer todo lo que la ley no prohíbe, las entidades
que integran la Administración Pública, solo pueden hacer lo que la ley
expresamente les permita.

19. En relación con el mencionado principio, Morón Urbina precisa que este se
desdobla en tres elementos esenciales e indisolubles: “(…) la legalidad formal, que
exige el sometimiento al procedimiento y a las formas; la legalidad sustantiva,
referente al contenido de las materias que le son atribuidas, constitutivas de sus
propios límites de actuación; y la legalidad teleológica, que obliga al cumplimiento
de los fines que el legislador estableció, en la forma tal que la actividad
administrativa es una actividad funcional”16.

20. En ese sentido, al momento de emitir un acto administrativo, las autoridades

administrativas deben actuar conforme al marco legal vigente, teniendo en cuenta
que sus declaraciones producen efectos jurídicos respecto del interés, obligación o
derecho de un administrado, tal como se encuentra previsto en el artículo 1º del
TUO de la Ley Nº 2744417.

21. Respecto de los requisitos de validez de un acto administrativo, en el artículo 3º del

referido TUO18 se ha establecido que el acto administrativo debe expresar su

Toda persona tiene derecho:

(…)
24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia:
(…)
a. Nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohíbe;(…)”.
16
Morón Urbina, Juan Carlos. “Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General”. Décima
Edición. Publicado por Gaceta Jurídica. Febrero 2014. p.64.
17
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado
por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS
“Artículo 1º. -Concepto de acto administrativo
1.1 Son actos administrativos, las declaraciones de las entidades que, en el marco de normas de derecho
público, están destinadas a producir efectos jurídicos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los
administrados dentro de una situación concreta. (…)”.
18
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado
por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS
“Artículo 3º.-Requisitos de validez de los actos administrativos
Son requisitos de validez de los actos administrativos:
1. Competencia.- Ser emitido por el órgano facultado en razón de la materia, territorio, grado, tiempo
o cuantía, a través de la autoridad regularmente nominada al momento del dictado y en caso de órganos
colegiados, cumpliendo los requisitos de sesión, quórum y deliberación indispensables para su emisión.

9
 “Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”

respectivo objeto, de tal modo que pueda determinarse inequívocamente sus

efectos jurídicos; así como su contenido debe ajustarse a lo dispuesto en el
ordenamiento jurídico, debiendo ser lícito, preciso, posible física y jurídicamente, y
comprender las cuestiones surgidas de la motivación.

22. Por tanto, es posible afirmar que las entidades públicas, al emitir un acto
administrativo, deben hacerlo cumpliendo el ordenamiento jurídico y siguiendo los
procedimientos previamente establecidos para la consecución de tal fin, de lo
contrario se estaría vulnerando el principio de legalidad y, por ende, el debido
procedimiento administrativo.

Del régimen disciplinario aplicable a los obreros municipales y regionales

23. De la revisión del expediente administrativo, se aprecia que la impugnante realizó

el hecho imputado cuando se desempeñaba como sereno municipal, es decir, tenía
la condición de obrero19, encontrándose bajo el régimen laboral del Decreto
Legislativo Nº 1057.

24. No obstante, mediante la Ley Nº 30057 - Ley del Servicio Civil, publicada el 4 de julio
de 2013 en el Diario Oficial “El Peruano”, se aprobó un nuevo régimen del servicio
civil para las personas que prestan servicios en las entidades públicas del Estado y
aquellas que se encuentran encargadas de su gestión.

25. Aunque la incorporación a este nuevo régimen sería voluntaria para los
trabajadores comprendidos en los Decretos Legislativos Nos 276, 728 y 105720, la

2. Objeto o contenido.- Los actos administrativos deben expresar su respectivo objeto, de tal modo que
pueda determinarse inequívocamente sus efectos jurídicos. Su contenido se ajustará a lo dispuesto en
el ordenamiento jurídico, debiendo ser lícito, preciso, posible física y jurídicamente, y comprender las
cuestiones surgidas de la motivación.
3. Finalidad Pública.- Adecuarse a las finalidades de interés público asumidas por las normas que
otorgan las facultades al órgano emisor, sin que pueda habilitársele a perseguir mediante el acto, aun
encubiertamente, alguna finalidad sea personal de la propia autoridad, a favor de un tercero, u otra
finalidad pública distinta a la prevista en la ley. La ausencia de normas que indique los fines de una
facultad no genera discrecionalidad.
4. Motivación.- El acto administrativo debe estar debidamente motivado en proporción al contenido y
conforme al ordenamiento jurídico.
5. Procedimiento regular.- Antes de su emisión, el acto debe ser conformado mediante el cumplimiento
del procedimiento administrativo previsto para su generación”.
19
De conformidad con el Informe Técnico Nº 1820-2016-SERVIR/GPGSC, las labores de vigilancia
(serenazgo) corresponden a las labores que realiza un obrero.
20
Ley Nº 30057 - Ley del Servicio Civil
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS TRANSITORIAS

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 “Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”

Novena Disposición Complementaria Final de la Ley Nº 30057 estableció reglas para

la aplicación de dicha ley a quienes se encontraran en los regímenes laborales
regulados por los Decretos Legislativos Nos 276 y 728. Así, en el literal a) se señaló
que serían aplicables a estos dos regímenes, a partir del día siguiente de la
publicación de la Ley Nº 30057, las disposiciones sobre el artículo III del Título
Preliminar, referido a los Principios de la Ley del Servicio Civil; el Título II, referido a
la Organización del Servicio Civil; y el Capítulo VI del Título III, referido a los Derechos
Colectivos; mientras que las normas sobre la Capacitación y la Evaluación del
Desempeño, y el Título V, referido al Régimen Disciplinario y Procedimiento
Sancionador, se aplicarían una vez que entraran en vigencia las normas
reglamentarias de dichas materias. En el literal d), por su parte, se precisó que las
disposiciones de los Decretos Legislativos Nos 276 y 728, sus normas
complementarias, reglamentarias y de desarrollo, con excepción de lo dispuesto en
el literal a) antes citado, serían de exclusiva aplicación a los servidores
comprendidos en dichos regímenes, y en ningún caso constituirían fuente
supletoria del régimen de la Ley Nº 30057.

26. Es así que, el 13 de junio de 2014, se publicó en el Diario Oficial “El Peruano” el
Reglamento General de la Ley del Servicio Civil, aprobado por Decreto Supremo Nº
040-2014-PCM, en cuya Undécima Disposición Complementaria Transitoria21 se
estableció que el título correspondiente al régimen disciplinario y procedimiento
sancionador entraría en vigencia a los tres (3) meses de publicación de dicho
reglamento, es decir, a partir del 14 de septiembre de 2014. En la Tercera
Disposición Complementaria Final, a su vez, se precisó que la Autoridad Nacional
del Servicio Civil – SERVIR podría aprobar normas aclaratorias o de desarrollo de
dicho reglamento, dentro del marco legal vigente.

“Cuarta. Traslado de servidores bajo los regímenes de los Decretos Legislativos 276, 728 y 1057 al
régimen del Servicio Civil
Los servidores bajo los regímenes de los Decretos Legislativos 276, 728 y 1057 pueden trasladarse
voluntariamente y previo concurso público de méritos al régimen previsto en la presente Ley. Las
normas reglamentarias establecen las condiciones con las que se realizan los concursos de traslado de
régimen. La participación en los concursos para trasladarse al nuevo régimen no requiere de la renuncia
previa al régimen de los Decretos Legislativos 276, 728 y 1057, según corresponda”.
21
Reglamento General de la Ley Nº 30057, aprobado por el Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS TRANSITORIAS
“UNDÉCIMA.- Del régimen disciplinario
El título correspondiente al régimen disciplinario y procedimiento sancionador entra en vigencia a los tres
(3) meses de publicado el presente reglamento con el fin que las entidades adecuen internamente al
procedimiento.
Aquellos procedimientos disciplinarios que fueron instaurados con fecha anterior a la entrada en vigencia
del régimen disciplinario de la Ley 30057 se regirán por las normas por las cuales se les imputó
responsabilidad administrativa hasta su terminación en segunda instancia administrativa”.

11
 “Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”

27. Sin embargo, en el texto original de la Primera Disposición Complementaria Final de

la Ley Nº 30057 se establecía lo siguiente:

“PRIMERA. Trabajadores, servidores, obreros, entidades y carreras no

comprendidos en la presente Ley
No están comprendidos en la presente Ley los trabajadores de las empresas del
Estado, sin perjuicio de lo dispuesto en la tercera disposición complementaria final
del Decreto Legislativo 1023, así como los servidores civiles del Banco Central de
Reserva del Perú, el Congreso de la República, la Superintendencia Nacional de
Aduanas y de Administración Tributaria, la Superintendencia de Banca, Seguros y
AFP, y la Contraloría General de la República ni los servidores sujetos a carreras
especiales. Tampoco se encuentran comprendidos los obreros de los gobiernos
regionales y gobiernos locales.
(…)
Las carreras especiales, los trabajadores de empresas del Estado, los servidores
sujetos a carreras especiales, los obreros de los gobiernos regionales y gobiernos
locales, las personas designadas para ejercer una función pública determinada o un
encargo específico, ya sea a dedicación exclusiva o parcial, remunerado o no, así
como los servidores civiles del Banco Central de Reserva del Perú, el Congreso de la
República, la Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administración Tributaria,
la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP, y la Contraloría General de la
República se rigen supletoriamente por el artículo III del Título Preliminar, referido a
los Principios de la Ley del Servicio Civil; el Título II, referido a la Organización del
Servicio Civil; y el Título V, referido al Régimen Disciplinario y Proceso Administrativo
Sancionador, establecidos en la presente Ley”. (Subrayado nuestro).

28. Pese a ello, el Tribunal Constitucional mediante sentencia publicada el 4 de mayo

de 2016 en el Diario Oficial “El Peruano”, emitida en el Proceso de
Inconstitucionalidad seguido en los Expedientes Acumulados Nos 0025-2013-PI-TC,
0003-2014-PI-TC, 0008-2014-PI-TC y 0017-2014-PI-TC, declaró inconstitucional el
primer párrafo de la Primera Disposición Complementaria Final de la Ley Nº 30057,
en el extremo que dispone: “(…) así como los servidores civiles del Banco Central de
Reserva del Perú, el Congreso de la República, la Superintendencia Nacional de
Aduanas y de Administración Tributaria, la Superintendencia de Banca, Seguros y
AFP, y la Contraloría General de la República ni los servidores sujetos a carreras
especiales. Tampoco se encuentran comprendidos los obreros de los gobiernos
regionales y gobiernos locales”, e inconstitucional por conexidad, la exclusión
contemplada en el tercer párrafo de la misma disposición, relacionada con “los
obreros de los gobiernos regionales y gobiernos locales” y “así como los servidores

12
 “Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”

civiles del Banco Central de Reserva del Perú, el Congreso de la República, la

Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administración Tributaria, la
Superintendencia de Banca, Seguros y AFP, y la Contraloría General de la República”.

29. Al respecto, el artículo 204º de la Constitución Política del Perú establece que: “La
sentencia del Tribunal que declara la inconstitucionalidad de una norma se publica
en el diario oficial. Al día siguiente de la publicación, dicha norma queda sin efecto”,
en concordancia con lo establecido en el artículo 81º de la Ley Nº 28237, Código
Procesal Constitucional22, con lo cual, el régimen disciplinario y procedimiento
administrativo sancionador, contemplado en el Título V de la Ley Nº 30057, sería
también aplicable a los obreros municipales y regionales a partir del día siguiente
de su publicación.

30. En ese sentido, se tiene que en los procedimientos administrativos disciplinarios

que se lleven a partir del 5 de mayo de 2016 contra los trabajadores sujetos a los
regímenes regulados por los Decretos Legislativos Nos 276, 728 y 1057 de las
entidades públicas señaladas en el primer párrafo de la Primera Disposición
Complementaria Final de la Ley Nº 30057, así como contra los obreros de los
gobiernos regionales y locales, se deben aplicar las disposiciones sobre materia
disciplinaria establecidas en el Título V de la Ley del Servicio Civil y el Título VI del
Libro I de su Reglamento General, siguiendo las reglas sustantivas y
procedimentales, según corresponda.

31. Al respecto, corresponde a este cuerpo Colegiado determinar la vigencia del

régimen disciplinario y procedimiento sancionador aplicable a los obreros de los
gobiernos regionales y locales, del siguiente modo:

- Los procedimientos administrativos disciplinarios instaurados antes del 5 de

mayo de 2016, se rigen por las normas sustantivas y procedimentales vigentes al

22
Ley Nº 28237 – Código Procesal Constitucional
“Artículo 81º.- Efectos de la Sentencia fundada
Las sentencias fundadas recaídas en el proceso de inconstitucionalidad dejan sin efecto las normas sobre
las cuales se pronuncian. Tienen alcances generales y carecen de efectos retroactivos. Se publican
íntegramente en el Diario Oficial El Peruano y producen efectos desde el día siguiente de su publicación.
Cuando se declare la inconstitucionalidad de normas tributarias por violación del artículo 74 de la
Constitución, el Tribunal debe determinar de manera expresa en la sentencia los efectos de su decisión
en el tiempo. Asimismo, resuelve lo pertinente respecto de las situaciones jurídicas producidas mientras
estuvo en vigencia.
Las sentencias fundadas recaídas en el proceso de acción popular podrán determinar la nulidad, con
efecto retroactivo, de las normas impugnadas. En tal supuesto, la sentencia determinará sus alcances
en el tiempo. Tienen efectos generales y se publican en el Diario Oficial El Peruano”.

13
 “Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”

momento de la instauración del procedimiento hasta la resolución de los

recursos de apelación que, de ser el caso, se interpongan contra los actos que
ponen fin al procedimiento.

- Los procedimientos administrativos disciplinarios instaurados desde el 5 de

mayo de 2016, por hechos cometidos con anterioridad a dicha fecha, se rigen
por las reglas procedimentales previstas en la Ley del Servicio Civil y su
Reglamento General, y por las reglas sustantivas aplicables al momento en que
se cometieron los hechos.

- Los procedimientos administrativos disciplinarios instaurados desde el 5 de

mayo de 2016, por hechos cometidos a partir de dicha fecha, se regirán por las
normas procedimentales y sustantivas sobre régimen disciplinario previstas en
la Ley del Servicio Civil y su Reglamento General.

- Si en segunda instancia administrativa o en la vía judicial se declarase la nulidad

en parte o de todo lo actuado, el procedimiento se regiría por las reglas
procedimentales previstas en la Ley del Servicio Civil y su Reglamento General, y
por las reglas sustantivas aplicables al momento en que se cometieron los
hechos.

32. Ahora bien, el 20 de marzo de 2015 la Autoridad Nacional del Servicio Civil, en
adelante SERVIR, aprobó la Directiva Nº 02-2015-SERVIR/GPGSC, denominada
“Régimen Disciplinario y Procedimiento Sancionador de la Ley Nº 30057, Ley del
Servicio Civil”, en adelante la Directiva, para una adecuada aplicación del Régimen
Disciplinario y Procedimiento Sancionador de la Ley Nº 3005723.

33. En el numeral 4 de la Directiva se estableció lo siguiente: “La presente directiva

desarrolla las reglas procedimentales y sustantivas del régimen disciplinario y
procedimiento sancionador y es aplicable a todos los servidores y ex servidores de
los regímenes regulados bajo los Decretos Legislativos 276, 728, 1057 y Ley Nº
30057, con las exclusiones establecidas en el artículo 90 del Reglamento”.

23
Reglamento General de la Ley Nº 30057, Ley del Servicio Civil, aprobado por Decreto Supremo Nº 040-
2014-PCM
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES
“Tercera. de las normas complementarias
SERVIR podrá aprobar normas aclaratorias o de desarrollo del presente Reglamento, dentro del marco
legal vigente”.

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 “Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”

34. Ahora, en el numeral 7 de la Directiva, al precisarse qué se consideran reglas

procedimentales y sustantivas, se señaló lo siguiente:

“7.1 Reglas procedimentales:

- Autoridades competentes del procedimiento administrativo disciplinario.
- Etapas o fases del procedimiento administrativo disciplinario y plazos para la
realización de actos procedimentales.
- Formalidades previstas para la emisión de los actos procedimentales.
- Reglas sobre actividad probatoria y ejercicio del derecho de defensa.
- Medidas cautelares.
- Plazos de prescripción24.
7.2 Reglas sustantivas:

- Los deberes y/u obligaciones, prohibiciones, incompatibilidades y derechos de

los servidores.
- Las faltas.
- Las sanciones: tipos, determinación, graduación y eximentes”.

35. Nótese que de la lectura del numeral 7.2 antes citado podría colegirse que los
deberes, obligaciones, prohibiciones, incompatibilidades y derechos recogidos en la
Ley Nº 30057 y su reglamento, serían aplicables a los servidores sujetos a los
Decretos Legislativos Nos 276, 728 y 1057 para efectos de los procedimientos
instaurados desde el 14 de septiembre de 2014 por hechos cometidos a partir de
esa fecha, al ser calificados como normas sustantivas sobre régimen disciplinario.
Sin embargo, el literal a) de la Novena Disposición Complementaria Final de la Ley
Nº 30057 señaló expresamente que solo sería aplicable estos servidores el Título V
de la Ley, el cual, como se aprecia en el siguiente cuadro, no contiene un apartado
que contemple deberes y/u obligaciones, prohibiciones, incompatibilidades y
derechos.

Contenido del Título V de la Ley Nº 30057

Artículo 85º Faltas de carácter disciplinario
Artículo 86º Régimen de los ex servidores de las entidades
Artículo 87º Criterios para la determinación de las sanciones

24
Cabe destacar que a través de la Resolución de Sala Plena Nº 001-2016-SERVIR/TSC, vigente desde el
28 de noviembre de 2016, se estableció como precedente administrativo de observancia obligatoria,
entre otros aspectos que, la prescripción tiene naturaleza sustantiva; por lo que para efectos del
régimen disciplinario y procedimiento sancionador regulado por la Ley del Servicio Civil, el plazo de
prescripción debe ser considerada como regla sustantiva.

15
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“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”

Artículo 88º Sanciones aplicables por faltas disciplinarias

Artículo 89º Precisiones sobre la sanción de amonestación verbal y escrita
Artículo 90º Precisiones sobre la sanción de suspensión y destitución
Artículo 91º Criterios para la graduación de la sanción
Artículo 92º Autoridades del procedimiento administrativo disciplinario
Artículo 93º La regulación del procedimiento administrativo disciplinario
Artículo 94º La prescripción de las faltas
Artículo 95º El procedimiento de los medios impugnatorios
Artículo 96º La regulación de las medidas cautelares
Artículo 97º Medidas correctivas que puede dictar la autoridad administrativa
Artículo 98º Precisiones sobre el Registro Nacional de Sanciones de Destitución y
Despido

36. El Reglamento General, por su parte, tampoco contiene obligaciones, prohibiciones

e incompatibilidades en el título referido al Régimen Disciplinario y Procedimiento
Sancionador (Título VI del Libro I: Normas Comunes a Todos los Regímenes y
Entidades), pues estas se encuentran en otro título, el Título II, el cual se ubica en el
Libro II, el mismo que de acuerdo al artículo 137º del Reglamento General,
“establece las reglas aplicables a todos aquellos servidores civiles del régimen del
Servicio Civil establecido en la Ley Nº 30057 (…)”.

37. Consecuentemente, si bien a partir del 14 de septiembre de 2014 el régimen

disciplinario y procedimiento sancionador de la Ley Nº 30057 es aplicable a los
servidores y ex servidores de los Decretos Legislativos Nos 276 y 728 y 1057; y desde
el 5 de mayo es aplicable a los obreros de los gobiernos regionales y locales; ello no
implica que les sean aplicables también los deberes y/u obligaciones, prohibiciones,
incompatibilidades y derechos exclusivamente previstos para quienes ingresen al
nuevo régimen de la Ley Nº 30057 y su Reglamento General.

38. En esa misma línea, SERVIR, en el Informe Técnico Nº 337-2016-SERVIR/GPGSC, del

29 de febrero de 2016, ha señalado lo siguiente:

“Al respecto, debemos precisar que las obligaciones del servidor civil desarrolladas
en el artículo 156º del Reglamento de la LSC se encuentran contenidas en el Título II
del Libro II de la referida norma, el cual establece las reglas aplicables a todos
aquellos servidores civiles del régimen del Servicio Civil previsto en la Ley Nº 30057.
Por tanto, las referidas disposiciones solo pueden ser de aplicación únicamente a
aquellos servidores que hayan ingresado al nuevo régimen previsto en la LSC”.

16
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“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”

Sobre la normativa aplicada al caso de la impugnante

39. En el presente caso, de la documentación que obra en el expediente administrativo

se advierte que la Entidad mediante Resolución Subgerencial Nº 059-2018-SGGTH-
GAF-MSS, del 20 de febrero de 2018, y Resolución Nº 081-2018-GM-MSS, del 27 de
diciembre de 2018, inició procedimiento administrativo disciplinario y sancionó a la
impugnante por incumplir su obligación establecida en el literal a) del artículo 39º
de la Ley Nº 30057.

40. Pero, como se ha señalado en los numerales 36 y 37 de la presente resolución, no

es posible la aplicación de los deberes y/u obligaciones, prohibiciones e
incompatibilidades de la Ley Nº 30057 y su Reglamento a los servidores y ex
servidores sujetos a los Decretos Legislativos Nos 276 y 728 y 1057, como es el caso
de la impugnante, pues se estaría vulnerando el principio legalidad.

41. Asimismo, se advierte que con Resolución Subgerencial Nº 059-2018-SGGTH-GAF-

MSS y Resolución Nº 081-2018-GM-MSS, se instauró procedimiento administrativo
y sancionó a la impugnante por haber transgredido el numeral 2 del artículo 6º de
la Ley del Código de Ética de la Función Pública y haber incurrido en la falta tipificada
en el numeral 3 del artículo 98º del Reglamento General de la Ley Nº 30057.

42. Al respecto, resulta necesario precisar que en la Décima Disposición

Complementaria Transitoria de la Ley Nº 30057 se señaló textualmente lo siguiente:

“DÉCIMA. Aplicación del régimen sancionador y proceso administrativo

disciplinario
A partir de la entrada en vigencia de la presente Ley, los procesos administrativos
disciplinarios en las entidades públicas se tramitan de conformidad con lo estipulado
en la presente Ley y sus normas reglamentarias. El Código de Ética de la Función
Pública, Ley 27815, se aplica en los supuestos no previstos en la presente norma.

Queda prohibida la aplicación simultánea del régimen disciplinario establecido en la

presente Ley y la Ley del Código de Ética de la Función Pública o su Reglamento, para
una misma conducta infractora, en el mismo procedimiento administrativo
disciplinario. (…)”. (Subrayado nuestro).

43. Como se puede apreciar de la norma citada, a partir de la vigencia del régimen
disciplinario regulado por la Ley Nº 30057, el legislador ha prohibido la imputación
simultánea en un mismo procedimiento administrativo de las normas que regulan
el régimen disciplinario de la Ley Nº 30057 y de las normas previstas en la Ley Nº

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“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”

27815 para una misma conducta infractora. Asimismo, ha precisado que la

aplicación de la Ley Nº 27815 está restringida a los supuestos no regulados por la
Ley Nº 30057.

44. Si bien a través del artículo 100º de la Reglamento General de la Ley Nº 30057 se ha
señalado que también constituyen faltas para efectos de la responsabilidad
administrativa disciplinaria las previstas en la Ley Nº 27815, las cuales se procesan
conforme a las reglas procedimentales señaladas en régimen disciplinario y
procedimiento sancionador regulado en la Ley Nº 30057 y su Reglamento General,
la misma debe interpretarse en concordancia con lo establecido en la Décima
Disposición Complementaria Transitoria de la Ley Nº 30057.

45. En ese sentido, al haberse iniciado procedimiento administrativo disciplinario y

sancionado a la impugnante por haber transgredido el numeral 2 del artículo 6º de
la Ley del Código de Ética de la Función Pública, e incurrido en la falta tipificada en
el numeral 3 del artículo 98º del Reglamento General de la Ley Nº 30057, la Entidad
también ha vulnerado el principio de legalidad, al haber inobservado lo establecido
en la Décima Disposición Complementaria Transitoria de la Ley Nº 30057.

46. Por consiguiente, esta Sala considera que en el presente caso se ha vulnerado el
principio de legalidad y, consecuentemente, el debido procedimiento
administrativo, al aplicar de manera errónea disposiciones de la Ley Nº 30057 y su
Reglamento General que no corresponden al régimen laboral de la impugnante;
excediendo así la Entidad lo previsto en la Novena Disposición Complementaria
Final de la Ley Nº 30057; así como al haber inobservado lo establecido en la Décima
Disposición Complementaria Transitoria de la Ley Nº 30057, aplicando
simultáneamente la falta del Reglamento de la Ley Nº 30057 y la transgresión del
principio de probidad previsto en la Ley Nº 27815, lo cual constituye causal de
nulidad de acuerdo a lo previsto en el numeral 1 del artículo 10º del TUO de la Ley
Nº 2744425, por contravenir los numerales 1.1 y 1.2 del Artículo IV del Título
Preliminar del referido TUO, al haber sido emitidos dichos actos en contravención
al marco legal vigente.

25
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado
por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS
“Artículo 10º.- Causales de nulidad
Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes:
1. La contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias. (…)”.

18
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“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”

Sobre la imputación del artículo 98.3 del Reglamento de la Ley del Servicio Civil

47. Sobre el principio de legalidad y la tipificación de las conductas sancionables o

infracciones, los numerales 1 y 4 del artículo 246º del TUO de la Ley Nº 27444,
señalan que solo por norma con rango de ley cabe atribuir a las entidades la
potestad sancionadora y la consiguiente previsión de las consecuencias
administrativas que a título de sanción son posibles de aplicar a un administrado; y
que solo constituyen conductas sancionables administrativamente las infracciones
previstas expresamente en normas con rango de legal mediante su tipificación
como tales, sin admitir interpretación extensiva u análoga.

Por lo que las entidades solo podrán sancionar la comisión de conductas que hayan
sido previamente tipificadas como ilícitas, mediante normas que describan de
manera clara y específica el supuesto de hecho infractor y la sanción aplicable26.

48. Asimismo, respecto al principio de legalidad y tipicidad, el Tribunal Constitucional

ha señalado que “(…) el primero, se satisface cuando se cumple con la previsión de
las infracciones y sanciones en la ley, mientras que el segundo, se constituye como
la precisa definición de la conducta que la ley considera como falta, resultando éste
el límite que se impone al legislador penal o administrativo, a efectos de que las
prohibiciones que definen sanciones, sean éstas penales o administrativas, estén
redactadas con un nivel de precisión suficiente que permita comprender sin
dificultad lo que se está proscribiendo bajo amenaza de sanción de una determinada
disposición legal”27.

49. En consecuencia, por el principio de tipicidad, el cual constituye un límite a la

potestad sancionadora, se debe precisar cuál es la conducta que se considera como
falta administrativa, disciplinaria o penal. En ese sentido, existe una obligación por
parte de las entidades públicas, tanto al momento de iniciar un procedimiento
administrativo disciplinario, como al momento de resolver la imposición de una
sanción, de señalar de manera expresa cuál es la norma o disposición que se ha
incumplido. Asimismo, se debe precisar cuál es la correspondiente falta que se ha
cometido, la misma que debe tener correlato con la sanción a imponerse.

50. Ahora bien, en el presente caso se observa que el hecho que se imputa a la

26
VERGARAY, Verónica y GÓMEZ APAC, Hugo, La Potestad Sancionadora y los Principios del Derecho
Sancionador. En: Sobre la Ley del Procedimiento Administrativo General, Libro Homenaje a José Alberto
Bustamante Belaunde. Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas. Lima-2009, p. 403.
27
Fundamento 11 de la Sentencia emitida por el Tribunal Constitucional en el expediente Nº 06301-2006-
AA/TC.

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 “Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”

impugnante es el haber pretendido justificar sus inasistencias presentando un CITT

presuntamente adulterado, con lo cual la Entidad indicó que habría incurrido
adicionalmente en una omisión por cuanto ello imposibilitó la realización de sus
funciones, y en consecuencia, le imputó como falta el numeral 3 del artículo 98º del
Reglamento General de la Ley Nº 30057.

51. Al respecto, esta Sala considera pertinente invocar lo establecido en la Resolución

de Sala Plena Nº 001-2019-SERVIR/TSC28, precedente de observancia obligatoria, en
el cual se precisa acerca del numeral 98.3 del artículo 98º del Reglamento General
de la Ley Nº 30057, lo siguiente:

“35. A nivel reglamentario, el numeral 98.3 del artículo 98º del Reglamento General
de la Ley Nº 30057, expresamente señala: “98.3. La falta por omisión consiste en la
ausencia de una acción que el servidor o ex servidor civil tenía obligación de realizar
y que estaba en condiciones de hacerlo”.

36. En tal sentido, teniendo en cuenta lo expuesto sobre el principio de legalidad y

tipicidad, la descripción de la “falta por omisión” del numeral 98.3 del artículo 98º
del Reglamento General de la Ley Nº 30057 resulta ser una norma reglamentaria que
complementa, a través de la precisión que realiza, cómo es que un servidor público
incurre en una falta por omisión, indicando que ello ocurre cuando éste se encuentra
en condiciones de hacer una acción pero no lo hace, pese a tener la obligación de su
realización. En otras palabras, esta disposición no tipifica una falta directamente
imputable con el incumplimiento de alguna obligación, deber o prohibición, como
en la práctica viene ocurriendo; sino que es una precisión que permite definir cuándo
es que se está frente a una falta por omisión.

37. En la línea de lo expresado, el Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444, establece

en el numeral 8 del artículo 248º como principio de la potestad sancionadora
administrativa el principio de causalidad, según el cual la responsabilidad debe
recaer en quien realiza la conducta omisiva o activa que constituye una infracción
sancionable.

38. Así, respecto a la “omisión”, Cabanellas define este término, como una
abstención de hacer, una inactividad, una inacción o un dejar de hacer algo. En esa
línea, corresponderá a la entidad analizar si la imputación de la falta se sustenta en
una conducta omisiva, de acuerdo con la definición hecha en el Reglamento General
de la Ley Nº 30057, como “ausencia de acción”, o en sí es una conducta por comisión.

28
Publicada en el Diario Oficial El Peruano el 1 de abril de 2019.

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39. En ese sentido, esta Sala considera que al imputar una falta prevista en la Ley –
no en el Reglamento– corresponde realizar el análisis de subsunción o adecuación
del hecho a la norma legal, identificando si la conducta que configura la falta es
generada por una omisión (ausencia de acción) o por una comisión (acción),
conforme lo aclara el Reglamento General en el caso de la Ley Nº 30057.

40. De esta forma, en los casos en los que se imputa la falta administrativa
disciplinaria de negligencia en el desempeño de las funciones, corresponderá a las
entidades determinar y precisar si la conducta que configura la negligencia se comete
por acción, omisión, o por acción y omisión a la vez, debiendo señalarse en cada uno
de estos supuestos cuáles son las funciones que se realizaron de forma negligente y
la norma en que éstas se describen.

41. En este punto, este Tribunal no puede ser ajeno al hecho que, en los casos en los
que ha tenido ocasión de pronunciarse, ha advertido que para sancionar a un
servidor las entidades suelen vincular las disposiciones que contienen obligaciones,
deberes y prohibiciones con la falta referida a la negligencia en el desempeño de las
funciones, lo cual, conforme se desprende de los numerales 32 y 33 de la presente
resolución, no es correcto. Igualmente, vinculan dichas disposiciones con el numeral
98.3 del artículo 98º del Reglamento General de la Ley Nº 30057, como si aquella
fuera una falta independiente, lo que tampoco es correcto”.

52. En este sentido, esta Sala considera que en el presente caso se le está sancionando
a la impugnante por haber incurrido en lo dispuesto en el numeral 98.3 del artículo
98º del Reglamento General de Ley del Servicio Civil, lo cual propiamente no
constituye una falta, por lo que se estaría contraviniendo el principio de legalidad,
porque la norma que describe conductas que son pasibles de sanción se encuentran
reguladas en el artículo 85º de la Ley del Servicio Civil.

53. Sin perjuicio a lo anterior, se aprecia que la Entidad ha iniciado procedimiento

administrativo y sancionado a la impugnante por considerar que la conducta pasible
de sanción es una conducta omisiva; no obstante, la conducta imputada está
referida a haber justificado sus inasistencias presentando un CITT presuntamente
adulterado.

54. En ese sentido, no estaríamos ante una conducta omisiva por parte de la
impugnante; por lo que, no se configuraría la denominada “falta por omisión”, la
cual está más bien referida a la inacción de parte de un servidor público en el
cumplimiento de una función y/u obligación, conforme a lo señalado en el numeral

21
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“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”

38 del precedente de observancia obligatoria, antes citado.

55. En consecuencia, este cuerpo Colegiado estima que en el caso bajo análisis se ha
vulnerado el principio legalidad y de tipicidad, toda vez que la conducta infractora
no se subsume en una falta regulada en el artículo 85º de la Ley del Servicio Civil, y
la conducta no configura una falta por omisión y, por tanto, no se ha realizado una
correcta tipificación en el procedimiento administrativo seguido a la impugnante.

56. Finalmente, cabe precisar que la Entidad deberá precisar de forma exacta y clara
cuál es la conducta infractora y una adecuada subsunción del hecho a la norma legal,
por la cual se inicia procedimiento administrativo a la impugnante, ello a fin de
determinar el marco normativo aplicable, y el cómputo de los respectivos plazos de
prescripción, de ser el caso.

57. Sin perjuicio de lo expuesto anteriormente, cabe precisar que de acuerdo con el
artículo 114º del Reglamento General de la Ley Nº 30057, el órgano instructor
deberá remitir un informe al órgano sancionador el cual debe contener:

“ a) Los antecedentes del procedimiento.

b) La identificación de la falta imputada, así como de la norma jurídica
presuntamente vulnerada.
c) Los hechos que determinarían la comisión de la falta.
d) Su pronunciamiento sobre la comisión de la falta por parte del servidor civil.
e) La recomendación de la sanción aplicable, de ser el caso.
f) Proyecto de resolución, debidamente motivada”.

58. Sin embargo, de la revisión del expediente administrativo se advierte que el órgano
instructor emitió la Resolución Subgerencial Nº 117-2018-SGGTH-GAF-MSS, del 23
de marzo de 2018, en la cual no se evidencia la recomendación al órgano
sancionador de la sanción aplicable.

59. Asimismo, de acuerdo a lo señalado en el artículo 155º del Reglamento General de

la Ley Nº 30057, la resolución del órgano sancionador pronunciándose sobre la
existencia o inexistencia de responsabilidad administrativa disciplinaria pone fin a
la instancia, la cual debe contener:

“a) La referencia a la falta incurrida, lo cual incluye la descripción de los hechos y

las normas vulneradas, debiendo expresar con toda precisión su responsabilidad
respecto de la falta que se estime cometida.
b) La sanción impuesta.

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c) El plazo para impugnar.

d) La autoridad que resuelve el recurso de apelación.”

60. No obstante, se advierte que mediante Resolución Subgerencial Nº 117-2018-

SGGTH, del 23 de marzo de 2018, la Subgerencia de Gestión del Talento Humano,
declaró infundados los descargos, entre otros, de la impugnante.

Al respecto, el acto administrativo en mención no se encuentra dentro de las

actuaciones previstas durante la fase sancionadora del procedimiento
administrativo disciplinario, por cuanto el pronunciamineto sobre los descargos de
la impugnante deberá realizarse a través de la resolución del órgano sancionador,
conforme a lo precisado en el numeral anterior.

61. Por ello, a fin que se garantice el respeto al debido procedimiento administrativo,
la Entidad debe salvaguardar que el procedimiento administrativo disciplinario sea
llevado de acuerdo a las directrices señaladas en la Ley del Servicio Civil y su
Reglamento General, así como la Directiva Nº 02-2015-SERVIR/GPGSC.

62. Por lo tanto, ante la inobservancia por parte de la Entidad de las garantías con las
cuales se encuentra premunido todo administrado, y que se encuentran
reconocidas en la Constitución y en el TUO de la Ley Nº 27444, la Resolución
Subgerencial Nº 059-2018-SGGTH-GAF-MSS, del 20 de febrero de 2018, y la
Resolución Nº 081-2018-GM-MSS, del 27 de diciembre de 2018, deben ser
declaradas nulas por la causal prevista en el numeral 1 del artículo 10º del referido
TUO.

63. Finalmente, esta Sala estima que, habiéndose constatado la vulneración de los
principios de debido procedimiento administrativo, legalidad y tipicidad, resulta
innecesario pronunciarse sobre los demás argumentos esgrimidos en el recurso de
apelación sometido a conocimiento.

64. Sin perjuicio de lo anteriormente expuesto, este Tribunal debe precisar que la
nulidad declarada en la presente resolución no significa un pronunciamiento que
genere impunidad en los hechos materia de imputación contra la impugnante, toda
vez que su responsabilidad será determinada en el procedimiento administrativo
disciplinario a cargo de la Entidad, para lo cual se deberá respetar el debido
procedimiento administrativo de la impugnante, como garantía de todo
administrado, siguiendo los criterios señalados en los párrafos precedentes y
subsanando en el más breve plazo los vicios advertidos por este Tribunal.

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En ejercicio de las facultades previstas en el artículo 17º del Decreto Legislativo Nº 1023,
la Primera Sala del Tribunal de Servicio Civil;

RESUELVE:

PRIMERO.- Declarar la NULIDAD de la Resolución Subgerencial Nº 059-2018-SGGTH-

GAF-MSS, del 20 de febrero de 2018, y la Resolución Nº 081-2018-GM-MSS, del 27 de
diciembre de 2018, emitidas por la Subgerencia de Gestión del Talento Humano y la
Gerencia Municipal de la MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE SANTIAGO DE SURCO,
respectivamente; en el extremo referido a la señora MARITZA LARA LUYO, por haberse
vulnerado los principios de legalidad, debido procedimiento administrativo y tipicidad.

SEGUNDO.- Retrotraer el procedimiento administrativo al momento de precalificación

de la falta a cargo de la Secretaría Técnica, debiendo la MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE
SANTIAGO DE SURCO tener en consideración al momento de calificar la conducta de la
señora MARITZA LARA LUYO, así como al momento de resolver, los criterios señalados
en la presente resolución.

TERCERO.- Notificar la presente resolución a la señora MARITZA LARA LUYO y a la

MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE SANTIAGO DE SURCO, para su cumplimiento y fines
pertinentes.

CUARTO.- Devolver el expediente a la MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE SANTIAGO DE

SURCO, debiendo la Entidad considerar lo señalado en el artículo 11º del TUO de la Ley
Nº 27444.

QUINTO.- Disponer la publicación de la presente resolución en el Portal Institucional

(www.servir.gob.pe).

Regístrese, comuníquese y publíquese.

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