Tuaexcomab030 2017
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Tuaexcomab030 2017
“UNIANDES - IBARRA”
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
CARRERA DE DERECHO
TEMA:
“¿FEMICIDIO O ASESINATO?: UNA CONFUSIÓN QUE ATENTA CONTRA EL
PRINCIPIO DE TIPICIDAD PENAL”
AMBATO – ECUADOR
2017
APROBACIÓN DEL ASESOR DEL TRABAJO DE TITULACIÓN
CERTIFICACIÓN:
PENAL, ha sido prolijamente revisado, y cumple con todos los requisitos establecidos
_______________________________
ASESORA
DECLARACIÓN DE AUTENTICIDAD
_______________________________
_______________________________
Fausto
AGRADECIMIENTO
Fausto
INDICE
PORTADA
DECLARACIÓN DE AUTENTICIDAD
DERECHOS DE AUTOR
DEDICATORIA
AGRADECIMIENTO
INDICE
RESUMEN
ABSTRACT
a) TEMA: .................................................................................................................. 1
e) FUNDAMENTACIÓN TEÓRICO-CONCEPTUAL.............................................. 4
EPIGRAFE I ................................................................................................................ 4
FEMICIDIO ................................................................................................................. 7
1.3. FEMICIDIO COMO DELITO CONTRA LA VIDA .......................................... 9
EPIGRAFE II ............................................................................................................. 15
3. EL PRINCIPIO DE TIPICIDAD......................................................................... 22
f) METODOLOGÍA ................................................................................................ 33
g) PROPUESTA ...................................................................................................... 39
h) CONCLUSIONES GENERALES........................................................................ 45
i) FUENTES / BIBLIOGRAFÍA
j) DATOS PERSONALES
RESUMEN
una falta de medios necesarios o de personal para llevar a cabo una profunda investigación
criminal, así como poner en marcha mecanismos para perseguir adecuadamente estos
actos delictivos.
Entre las múltiples causas de impunidad en los casos de femicidio, se puede mencionar
que se ha llevado a formar una mentalidad en las mujeres de tal manera que no ejerce la
denuncia de los hechos de violencia en su debido momento, ya sea por temor a perder el
El delito de femicidio está muy marcado en la sociedad y es por ello que las
promulguen una serie de instrumentos legales para que la sociedad y los Estados asuman
Es tarea de los funcionarios judiciales para llevar a cabo un proceso penal oportuno, justo
y transparente para tratar un caso de femicidio, de manera que se debe considerar que no
Es por esllo, que el presente trabajo busca realizar un análisis crítico de las normativas
vigentes en el Código Orgánico Integral Penal, y despejar varias dudas por los vacíos
Nowadays, the morbidity level of women who are physical abused has highly raised;
therefore, this issue has caused citizens and judicial institutions’ concerns. Unfortunately,
there is a lack of necessary means and trained staff to carry on deep criminal
investigations. In addition, mechanisms to conduct criminal acts have not been processed
properly.
Among the several causes of impunity on the crime of femicide, it has been seen that
many women avoid reporting then mentioned violence timely due to the fact that they are
It is important to point out that femicide is a serious problem in today’s society, therefore
and eradicate any kind of threat and affectation on women’s human rights.
It is the job of judicial officials to carry on penal processes timely, fair and transparent.
One should keep in mind that not every homicide against women is a matter of femicide.
Therefore, the main objective of this research is to perform a critic analysis on the current
laws established at the Organic Integral Penal Code (Código Orgánico Integral Penal) in
Penal.”
La falta de especificidad dentro del artículo 141 del Código Orgánico Integral Penal
genera una confusión de tipo penal entre el delito de femicidio y el de asesinato, atentando
DEL TEMA
violencia hacia las mujeres, pues se entiende como dar la muerte a una fémina a razón de
su género. Sin duda alguna, este es un hecho aberrante en el que la misoginia fusionada
especial a América Latina y que en Ecuador ha generado una gran preocupación ya que
en lo que va del año 2017 las muertes por motivo de género se han duplicado en
comparación con el año anterior. Sin embargo, en varias de las noticias de medios de
comunicación nacional y extranjeros tienen una concepción errónea del femicidio, pues
1
entre femicidio y pareja sentimental es automática, por lo que podemos percibir a simple
vista que basta con que el autor sea pareja o conviviente de la víctima y la víctima sea
una mujer para que se pueda configurar un delito de femicidio. Lastimosamente, estas
femicidio, sin tener en cuenta que una de las circunstancias que pueden configurar el
asesinato también se puede matar a una mujer y puede estar inmiscuido su pareja
sentimental o cualquier familiar cercano. Esta confusión y mala concepción del delito de
penal, arrojando como resultado que varios de los casos de femicidio que se presentan en
tipificadas en el artículo 141 y 142 del Código Orgánico Integral Penal, pues varios
carece de especificidad y genera muchos vacíos legales, dando como resultado una mala
interpretación de la norma y una confusión de tipo penal, hecho que atenta directamente
contra la tipicidad teniendo encuentra que la tipicidad es uno de los tres elementos
2
LINEA DE INVESTIGACION
Tendencias y perspectivas.
OBJETIVO GENERAL
especificidad dentro del artículo 141 del Código Orgánico Integral Penal genera una
OBJETIVOS ESPECÍFICOS
tipicidad penal.
evidencien que la falta de especificidad dentro del artículo 141 del Código
3
Orgánico Integral Penal genera una confusión de tipo penal entre el delito de
e) FUNDAMENTACIÓN TEÓRICO-CONCEPTUAL
EPIGRAFE I
1. EL FEMICIDIO
La violencia contra las mujeres ha tomado y tiene distintas afirmaciones según las épocas
y los contextos en los cuales se comete y reproduce. Los sistemas de justicia han
Las formas de violencia contra las mujeres, sobre todo las de tipo intrafamiliar y las que
incluso tecnificado y se añaden, hoy día, a las nuevas expresiones de violencia contra las
mujeres (la trata de personas con fines de esclavitud y explotación sexual, la feminización
cuanto al número.
4
instrumentos legales de carácter mundial, regional y nacional con el fin de que la sociedad
(en adelante CEDAW, por sus siglas en inglés). En esta Convención, los Estados se
obligaron a tomar una serie de medidas y acciones tendientes a lograr la plena igualdad
del hombre y la mujer en materias tales como la participación en la vida política, social,
necesidades.
El término nació en la segunda mitad del siglo XX como parte del bagaje teórico
feminista, introducido por Diana Russell y Jill Radford en su obra “Femicide: The politics
of woman killing”, así como por Mary Anne Warren en 1985 en su libro “Gendercide:
política feminista mexicana Marcela Lagarde como "feminicidio", siendo adoptado este
asesinato de mujeres por razones asociadas con el género, entendida esta como la
violencia ejercida por los hombres contra las mujeres en su deseo de obtener poder,
al., 2014).
5
El término “femicidio” ha ocupado recientemente la atención como una nueva expresión
de la violencia ejercida por hombres en contra de la mujer, esta vez, con resultado de
muerte. El término "femicidio" recién en el año 2001 fue tipificado por la ONU, entidad
que definió este delito como “El asesinato de mujeres como resultado extremo de la
violencia de género que ocurre tanto en el ámbito privado como en el espacio público.
asesinadas por acosadores, agresores sexuales y/o violadores, así como aquellas que
trataron de evitar la muerte de otra mujer y quedaron atrapadas en la acción del femicida”
(Flores, 2012).
Siete países de América Latina han tomado la decisión política de tipificar el asesinato de
debates tanto en las ciencias sociales como en la acción política y en los procesos
legislativos nacionales. Sus acepciones varían según el enfoque desde el cual se examina
6
1.2. DEFINICIÓN Y ANTECEDENTES HISTÓRICOS DEL DELITO DE
FEMICIDIO
A partir de los inicios de la humanidad los padrones que juega cada uno de sus integrantes,
ha sido determinado en destino del género. Las funciones e incluso las actividades han
Tradicionalmente los hombres han ejercido dominación hacia las mujeres en diferentes
ámbitos: en lo económico, social, familiar, político, cultural y religioso, entre otros. Estas
relaciones son una expresión del androcentrismo, enmarcado dentro del patriarcado.
inicio del tipo de organización social e inclusive intrafamiliar que nos rige actualmente;
es aquí, donde cada uno de los elementos del núcleo de la sociedad comienza a adquirir
En algunos países como China e India, las estadísticas muestran una relación de hombre
a mujer de 120 por cada 100, respectivamente. Sumado al aborto selectivo, el feminicidio
Diana Russell utilizó el término femicide por primera vez en 1976 ante el Tribunal
Internacional sobre los Crímenes contra la Mujer en Bruselas, para definir las formas de
violencia extrema contra la mujer (Russell, 2011). La misma Russell, junto con Jane
Caputi, redefine este concepto en 1990 como “el asesinato de mujeres por hombres
motivados por el odio, desprecio, placer o sentido de posesión hacia las mujeres”. El gran
aporte que hicieron fue visibilizar que los motivos por los que históricamente se han
7
asesinado personas debido a su raza, nacionalidad, religión, origen étnico u orientación
sexual, son los mismos por los que se asesina a las mujeres y, de este modo, enmarcan el
Las causas principales para la tipificación del delito de femicidio en la legislación penal
ecuatoriana, radican en nuestra historia, en el sistema socio familiar que nos rige, el
configuración, una situación de extrema violencia física y psicológica contra las mujeres,
Es por esto que es fundamental analizar desde qué momento se originan los elementos
misóginos que configuran al delito, esto ayudará a especificar desde el punto de vista de
que el motivo por el cual se le dio muerte a esa mujer, es su condición de género femenino
Frente a esto, Isabel Martínez (2014) sistematizó las diferencias entre el homicidio y el
Homicidio:
del delito.
- El sujeto pasivo no requiere una calidad específica del sujeto activo o pasivo.
- En los casos específicos como homicidio calificado se tiene que hacer un análisis de
- En el caso del homicidio se parte de la premisa de que éste puede ser doloso o culposo,
Femicidio:
otros.
- El delito se configura una vez que se priva de la vida a una mujer y se actualiza una
de las hipótesis que se puede generar antes o después de la privación de la vida de una
mujer.
- Es un delito que en sí mismo es doloso, esto es por las conductas realizadas y por los
La expresión Feminicidio o Femicidio se refiere al tipo penal que castiga los homicidios
de mujeres por el hecho de ser tales en un contexto social cultural que les ubica en
posiciones, roles o funciones subordinadas, contexto que por tanto las expone a múltiples
formas de violencia. Por ser el Femicidio una forma de violencia en contra de la mujer,
debe comprender las conductas delictivas cometidas dentro del espacio privado y en el
9
contenida en la Convención Interamericana de Belém do Pará, que en su artículo 1 señala
que “Debe entenderse por violencia contra la mujer cualquier acción o conducta, basada
en su género, que cause muerte, daño o sufrimiento físico, sexual o psicológico a la mujer,
Comisión de Transición de las Mujeres y la Igualdad de Género (2013), señala que Los
actos de violencia en contra de las mujeres no son hechos fortuitos y aislados, sino
prácticas generalizadas y sistemáticas llevadas a cabo por los varones para controlar,
Para completar, es puntual tomar en cuenta que el femicidio tiene el propósito de dar un
método específico a los homicidios de mujeres por el hecho de ser mujeres, y con la
ECUATORIANA
Concierta delimitar la corriente que adopta el Código Orgánico Integral Penal (COIP)
para analizar la norma que describe y sanciona el femicidio, y es así que al tenor del art.
18 del COIP, el delito en general responde a una noción dogmática, por lo que contiene
todas las características de la acción sancionada con una pena, y por tanto es la conducta
En ese orden, el art. 25 al tratar de la tipicidad, consigna que los tipos penales describen
concreta de la conducta prohibida integrada por una parte objetiva y otra subjetiva.
10
El art. 141 del COIP y los elementos objetivos del tipo, describe el femicidio en los
serlo o por su condición de género, será sancionada con pena privativa de la libertad
Del texto reproducido se deduce que los compendios objetivos del tipo son:
- El sujeto activo: es la “persona” que lleva a cabo la conducta tipificada en esa norma,
lo que significa que no es un sujeto calificado, pues no se exige que reúna ciertas
calidades especiales, como sucede en otros países, por ejemplo: Nicaragua y Perú
- El sujeto pasivo: es el titular del bien jurídico protegido, que en ocasiones puede
“una mujer”, por consiguiente, la conducta o acción debe dirigirse en su contra y será
caso es matar. Está seguido por el resultado que, según Fernando Velásquez, es el
Violencia en contra de la Mujer, delimita los tipos de violencia y es claro que la misma
11
es el resultado de un abusivo ejercicio del poder, y por tanto de inequidad en las relaciones
hombre-mujer.
cultural y social que va más allá de las diferencias sexuales. La norma legal debe ser
explicada a través del método axiológico, es decir, por el sentido literal de su texto, pero
debates previos y los antecedentes, por esa razón el haber utilizado la conjunción “o” para
separar las causas determinantes para dar muerte a una mujer, y configurar de esa manera
deberá hacer el Fiscal y el Juzgador, para tener claridad en la visión de género, que desde
El art. 141 no asume todas las categorías del femicidio: íntimo, no íntimo y por conexión.
Además, las diversas circunstancias en las cuales se puede cometer el delito, están ubicas
en el art. 142 en calidad de agravantes, y no como constitutivas del delito, lo que daría
12
contra la mujer, y que son manifestaciones de violencia basada en género. Considera
características poseídas o papeles que son o deberían ser ejecutados por hombres y
causas.
el accionar de los estudiosos, cuyos instrumentos los utilizarán para la diferencia del
femicidio con el asesinato, así como para la valoración de: la escena del crimen, las
circunstancias en las que se produce los hallazgos en la autopsia, las situaciones anteriores
entre víctima y agresor; lo que les llevará a encontrar indicios probatorios que converjan
Ecuador aún no cuenta con protocolos propios y se debe considerar que no todo homicidio
cometido en contra de una mujer constituye femicidio, pues no siempre en los homicidios
está implícita la violencia por razón de género, tales son los casos de muertes derivadas
en asaltos, en los cuales el hecho de que la víctima sea hombre o mujer es irrelevante, es
decir no existe subordinación de género como motivación para cometer el ilícito, este
13
ejemplo, cuando se exponen los cuerpos sin vida desnudos en lugares públicos, con
marcas o letras grabadas en la piel, cuando existen signos de violencia sexual, física o
psicológica, entre otros signos que puedan revelar también su aspiración de control y
exterminado la presunción de inocencia, la cual constituye una garantía básica del debido
criminal, analizando para tal efecto los antecedentes de la muerte que revelen maltrato
físico, sexual o psicológico, así como signos de desprecio o poder sobre la vida femenina;
14
conjunto, sin pasar por alto pruebas que pueden ser las precisas para llegar a la convicción
custodia adecuada, que garantice la veracidad de la evidencia, para que ésta pueda
EPIGRAFE II
2. EL ASESINATO
subjetivos, a más de los normativos. Los elementos objetivos del asesinato son: el acto de
matar, el resultado muerte y las situaciones materiales que, como forma o modo,
acompañan como elementos del acto de matar. El elemento subjetivo está dado por el
dolo, esto es, la voluntad intencionalmente dirigida a matar a una persona. Pero además,
en ciertos casos de asesinato, también pueden existir otros elementos subjetivos como el
motivo y el fin del agente para matar (ZAVALA BAQUERIZO 2003, pág. 35).
15
2.1. TIPIFICACIÓN DEL DELITO DE ASESINATO
El acto humano contrario a la norma jurídica, recibe el nombre de infracción por el acto
trasgresor de la ley; desde el punto de vista jurídico, el artículo 18 del Código Orgánico
sanción se encuentra prevista en este Código” (Código Orgánico Integral Penal, 2014,
pág. 10).
general, y del delito de asesinato en particular; puesto que, al ser un tipo de infracción
penal, también debe reunir estos elementos para su configuración legal. Pero, además de
los elementos jurídicos del delito de asesinato, éste debe ser cometido dentro de ciertas
Por cuanto lo que diferencia al homicidio del asesinato, son precisamente estas
circunstancias; a través de las cuales se irroga la muerte a la víctima, mismas que deben
graves. Y así, el concepto, con todo lo que tiene de intimidativo, ha calado profundamente
en el pueblo que lo repetiría aunque fuera abolido del Código, pues con él subraya las
16
- Por la relación de parentesco: si a sabiendas, la persona infractora ha dado muerte
(numeral 1);
cualquier otro medio que ponga en peligro la vida o la salud de otras personas
(numeral 3);
- Por el fin: como referido al matar para preparar, facilitar, consumar u ocultar otra
- Por motivo del cargo o dignidad: como perpetrar el acto en contra de una o un
relacionados con sus funciones, o testigo protegido (numeral 10), del artículo 140
17
Circunstancias que agravan el homicidio y lo transforman en asesinato, adquiriendo una
tipicidad y sancionabilidad diferente; pero que al final del camino, se unifican por el
común denominador o verbo rector del delito, “muerte de un ser humano”. Cualquier
trasgresión de esta índole, anula la vida humana y vulnera el entorno social; volviéndose
un acto contra el propio ser humano y contra los demás, quien como sabemos es el
principal destructor racional de su especie. Así tenemos que el acto de dar muerte a una
Si bien la nueva tipificación penal del delito de asesinato, es acorde a la realidad de los
presentan a menudo en nuestro medio social, tales como: la persona que mate a otra por
venganza o por ajustes de cuentas, que en su gran mayoría son el reflejo de esta actividad
Sin embargo, el homicidio agravado tiene circunstancias que lo constituyen, esas mismas
humano; dentro del parámetro legal que adecue su conducta al tipo penal específico. Estas
circunstancias, son las que deciden si la muerte de una persona, es un asesinato o bien un
homicidio; así las circunstancias constitutivas que dan vida jurídica al homicidio
calificado, están reunidas en un tipo penal concreto, determinado en el artículo 140 del
El asesinato en su diversa tipificación penal, trae como resultado, la muerte del ser
humano producto del accionar delictivo; así el acto ilícito del sujeto activo y el resultado
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trasforman en homicidio agravado; para su configuración legal, basta la existencia de una
historia hemos tenido cinco Códigos Penales cada uno de ellos, ha tipificado y sancionado
“asesino”, pero se confundía la persona del delincuente con el delito por este cometido.
dicho; por cuanto en él, se dio la concretación de los elementos que contornan la figura
En el Código Penal de 1938, se vuelve a dar vida jurídica al asesinato como infracción
propia, y se detalla claramente los elementos constitutivos del delito; de modo que se
El citado artículo constituido por nueve numerales, era el mismo del artículo 450 del
enero del mismo año, que establecía: “Art. 450.- Es asesinato y será reprimido con
reclusión mayor extraordinaria de doce a dieciséis años el homicidio que se cometa con
19
Posteriormente, el artículo 450 Ibídem fue reformado por el artículo 16 de la Ley 2001-
reprimido con reclusión mayor especial de dieciséis a veinticinco años, el homicidio que
Siendo uno de los delitos más castigados, durante toda la historia penal ecuatoriana, por
el valor y relevancia que se da al bien jurídico protegido vida; en cuyo accionar, refleja
del delito.
Sujeto Pasivo.- Es cualquier ser humano, sin distinción de ninguna clase, como se
Si falta uno de estos sujetos no podría configurarse el delito de asesinato, pues no habría
individuo que cause la muerte, o no habría persona destinataria de sus efectos; en tal
virtud, siempre ha de existir una persona causante del daño, y otra que necesariamente
sufre las consecuencias. Pero la parte débil de la relación sujeto activo-sujeto pasivo, es
20
este último, el sujeto pasivo del delito, la persona humana, titular del derecho a la vida
que es el violado.
El Código Orgánico Integral Penal establece nuevas circunstancias que definen el delito
450 del Código Penal. Para lo cual se transcribe el texto completo del artículo 140 del
Artículo 140.- Asesinato.- La persona que mate a otra será sancionada con pena privativa
de libertad de veintidós a veintiséis años, si concurre alguna de las circunstancias
siguientes:
1. A sabiendas, la persona infractora ha dado muerte a su ascendiente, descendiente,
cónyuge, conviviente, hermana o hermano.
2. Colocar a la víctima en situación de indefensión, inferioridad o aprovecharse de esta
situación.
3. Por medio de inundación, envenenamiento, incendio o cualquier otro medio se pone
en peligro la vida o la salud de otras personas.
4. Buscar con dicho propósito, la noche o el despoblado.
5. Utilizar medio o medios capaces de causar grandes estragos.
6. Aumentar deliberada e inhumanamente el dolor a la víctima.
7. Preparar, facilitar, consumar u ocultar otra infracción.
8. Asegurar los resultados o impunidad de otra infracción.
9. Si la muerte se produce durante concentraciones masivas, tumulto, conmoción
popular, evento deportivo o calamidad pública.
10. Perpetrar el acto en contra de una o un dignatario o candidato a elección popular,
elementos de las Fuerzas Armadas o la Policía Nacional, fiscales, jueces o miembros
de la Función Judicial por asuntos relacionados con sus funciones o testigo protegido
(pág. 24).
21
EPIGRAFE III
3. EL PRINCIPIO DE TIPICIDAD
3.1. LA TIPICIDAD
Es una de las características del delito que establece que los hechos cometidos por el
hombre, para que se los pueda sancionar con una pena, deben estar descritos en la ley
penal.
El Código Penal, en su artículo 2, dispone “Nadie puede ser reprimido por un acto que no
se halle expresamente declarado infracción por la ley penal, ni sufrir una pena que no éste
existiendo coincidencia precisa entre lo sancionable por el texto legal y lo hecho por el
individuo.
Además, sirve para la aplicación del principio de legalidad; delimita el acto, es un indicio
Las leyes penales, a través de hipótesis abstractas, prevén las características que una
conducta humana debe reunir para que sea considerada como delito. Así, pues, el acto
concreto, ejecutado por el sujeto activo, debe acomodarse plenamente a esa descripción
22
hipotética. La tipicidad, el segundo elemento esencial del delito, es precisamente la
a) Sirve para la aplicación del principio de legalidad (no hay delito sin ley previa) y,
por lo tanto, para afirmar la garantía jurídico-política que este principio encierra,
es decir que todo ciudadano sepa qué es lo que puede y lo que no puede hacer.
Inclusive algún tratadista (Beling) sostiene que la más exacta formulación del
Ahora bien, para que esta función se cumpla de manera adecuada, hace falta que
La ley no debe limitarse a decir: “El que causare un aborto será sancionado con
cuando al establecer las conductas señalan al final que también son típicos los
determinadas en la ley.
manera precisa, con todos los elementos descriptivos y normativos necesarios, sin
23
ambigüedades ni vacíos y peor dejando abierta la posibilidad de interpretaciones
analógicas.
típico será antijurídico; en ciertos casos no lo será, pues la tipicidad no tiene una
encierra una presunción de antijuridicidad, aunque desde luego ésta puede ser
desvirtuada. Por otra parte, también la culpabilidad está vinculada con la tipicidad;
más todavía para algunos tratadistas, al tipificarse una conducta debe hacerse una
proceso penal. El fiscal para iniciar la instrucción (Art. 217 del Código de
hechos no constituyen delito (Art. 242). Y, por supuesto, nadie podrá ser
24
¿cómo hacerlo? Muchas veces esta descripción puede ser bastante simple (homicidio);
pero en otras ocasiones (robo) es más compleja y hace falta precisar el acto delictivo con
una serie de referencias y elementos, que deben estar presentes todos ellos para que pueda
Veamos cuáles son esas diversas referencias y elementos que integran la descripción
típica:
a) Núcleo
omisión) ejecutado por la persona. Al ser, pues, una conducta, suele fijarse en la ley el
cópula (estupro), acceso carnal (violación), acto de naturaleza sexual (abuso sexual); o
etc.
Por ser precisamente el elemento central de la conducta, en la mayor parte de los casos
En muchos tipos legales el sujeto activo puede ser cualquier persona, sin ninguna calidad
ni exigencia especial. En otros, sin embargo, se exige del sujeto activo ciertas calidades
25
- El ser funcionario o empleado público (peculado, cohecho, concusión);
Así mismo, en la mayoría de los delitos el sujeto pasivo puede ser cualquier persona; pero
en ciertos tipos legales, para que haya tipicidad es necesario que éste reúna determinadas
En ciertos delitos hace falta que el delito recaiga en determinado objeto material, que la
- Ganado (abigeato);
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- Dineros públicos o privados que estén en poder del sujeto activo en virtud o razón
de su cargo (peculado).
Es un elemento muy importante en algunos delitos, a tal punto que en ocasiones es el que
- Engaño (estafa);
En ciertos delitos hace falta que se cumplan estas referencias, indispensables también para
g) Elementos normativos
indicadas, que tienen un carácter objetivo, sino que también incluye en la descripción
27
elementos de carácter subjetivo, que se refieren a estados de ánimo del sujeto activo, a
sus propósitos o motivaciones. Son, sin duda, de difícil prueba, pero si la ley incluye tales
elementos, éstos, como todos los demás, se tornan indispensables para que haya tipicidad.
Por ejemplo:
Habría que agregar, como ya se señaló, que para algunos autores es indispensable que al
describir la conducta se señale el dolo o la culpa con que debe realizarse para ser delito,
La naturaleza de las llamadas condiciones objetivas es dudosa. Para algunos autores son
simplemente requisitos previos para que pueda ejercerse la acción penal. Pero otros
consideran que son elementos que integran la tipicidad y que deben tener el mismo
tratamiento de los demás, por lo cual, si faltan, no habrá tipicidad. En todo caso, son
circunstancias que están fuera del sujeto activo de la infracción, no vinculadas a su acto,
objetivas. Son de muy diversa clase: trámites administrativos, decisiones judiciales, actos
28
- La auditoría de la Contraloría para establecer el enriquecimiento injustificado
(enriquecimiento ilícito);
Habría que agregar, como ya se señaló, que para algunos autores es indispensable que al
describir la conducta se señale el dolo o la culpa con que debe realizarse para ser delito,
Puede afirmarse que los diferentes tipos penales se agrupan en familias. De una figura
básica (la tipicidad mínima requerida), se desprenden figuras agravadas (se agregan a la
figura básica otros elementos que la vuelven más grave) o figuras atenuadas (se agregan
voluntariamente);
En el caso del parricidio tenemos una figura agravada; en el caso del infanticidio por
29
Este esquema se repite con frecuencia en el Código Penal.
El finalismo considera que en el tipo penal hay un aspecto objetivo y otro subjetivo. Para
comprobar lo primero hace falta que el acto reúna los elementos descriptivos y normativos
generalmente la califica la doctrina). Bajo este esquema el análisis del dolo y de la culpa
En el caso del delito doloso debe comprobarse que el sujeto activo actuó con dolo (de
ninguna manera cabe la presunción de dolo), lo cual deberá deducirse de los elementos
externos que caracterizan el acto, lo que permitirá establecer una coincidencia entre el
tipo objetivo y el tipo subjetivo, es decir entre lo que se hace y lo que se sabe que se hace.
No habrá dolo en los casos de error sobre los elementos del tipo objetivo. Y, por supuesto,
30
Debe tomarse en cuenta que en algunos delitos se exige, además del dolo, la
prevaricato).
En el caso del delito culposo, en que el autor no pretende realizar el tipo objetivo, el
cuidado del sujeto activo, la culpa, que produce una lesión en bienes jurídicos de especial
importancia. Así mismo, si no se puede comprobar esta actitud, no habrá acto típico. En
claro que si una conducta no está tipificada en la ley, es penalmente irrelevante y no hay
para que preocuparse de ella. Sin embargo hay dos situaciones posibles que merecen ser
a) Una conducta parece cumplir con todos los elementos de la tipicidad. Sin embargo
falta alguno de ellos, que en un primer momento se creía que estaba presente.
Casos de estos podrían darse cuando las referencias al sujeto activo o pasivo, o a
funcionario o empleado público que algunos delitos preceptúan? ¿Se habían cumplido o
no las formalidades que exige la ley para introducirse en el domicilio de un habitante sin
31
su consentimiento? ¿Es o no ajena la cosa sustraída? ¿Fue o no a sabiendas que el testigo
determinarán que los actos sean típicos o atípicos y que, por lo tanto, no serían delitos.
Finalmente hay que señalar que, de acuerdo a los postulados de las teorías funcionalistas,
no habría tipicidad cuando se excluye la imputación objetiva, en los casos que se señaló
conductas antijurídicas en todas las ramas del Derecho, pero al Derecho Penal le interesan
sólo aquellas que sean además típicas, es decir previstas como tales por la ley penal.
los correspondientes tipos, si realmente considera que se trata de conductas que lesionan
gravemente determinados bienes jurídicos y frente a las cuales no basta la sanción civil o
descritos en la ley penal como delito, no pueden ser considerados como tales, ni siquiera
32
f) METODOLOGÍA
referente al tema que nos ocupa, con su respectiva, análisis de información jurídica, desde
INDUCTIVO – DEDUCTIVO
dentro del artículo 141 del Código Orgánico Integral Penal genera una confusión de tipo
tipicidad penal.
ANALÍTICO – SINTÉTICO
Estudia los hechos, partiendo de la descomposición del objeto de estudio de cada una de
sus partes con el fin de estudiarlas en forma individual y luego de forma holística e
integral para observar las causas, la naturaleza y los defectos, la cual permite realizar una
valoración del objeto de transformación para lo que se realizará un análisis general sobre
los delitos de femicidio y asesinato, así como su relación con el principio de tipicidad
penal.
HISTÓRICO – LÓGICO
33
Se complementan mutuamente, permiten descubrir las leyes fundamentales de los
fenómenos, en el cual se basan en los datos históricos y la descripción de los hechos que
descubre la lógica objetiva del desarrollo de la investigación, por tanto se analiza los
relación causa – efecto de cada uno de los hechos analizados para realizar una
comparación del pasado y el presente dar una solución al problema planteado, es decir,
una correcta aplicación del principio de tipicidad penal, frente a los delitos de femicidio
y asesinato.
El Tribunal de Garantías Penales con sede en el cantón Riobamba, con fecha martes 15
de diciembre del 2015 las 15h10, declara la culpabilidad del acusado José Marcelo
Guaranga Mishqui, por considerarle autor del delito de ASESINATO al tenor del Art. 42
Art. 140 numeral 1 ibídem, le impone la pena de veinte y dos años de privación de la
libertad, misma que la deberá cumplir en el Centro de Privación de Libertad que disponga
34
El juicio se ha sustanciado de acuerdo a las normas procesales consignadas en el Código
Orgánico Integral Penal, sin que exista omisión de solemnidad sustancial alguna,
con lo dispuesto por el Art. 653 del Código Orgánico Integral Penal., la Sala de acuerdo
a lo prescrito en el Art. 654.4 del COIP, convocó a los sujetos procesales a la audiencia
oral, pública y contradictoria, para que expongan oralmente sus pretensiones respecto al
abogado defensor, manifiesta haber presentado el recurso de apelación por cuanto sus
derechos y garantías han sido vulnerados, al considerar que el juez de primera instancia
determinó que el delito fue por FEMICIDIO y el Tribunal le sentenció por ASESINATO;
se haya cometido el delito de femicidio, indica que no existe huella dactilar que su
defendido sea autor del delito, no existe prueba de ADN para evidenciar que se haya
asesoró mal, al indicarle que se declare culpable, para que los miembros del Tribunal le
Fiscalía, manifiesta que dentro de las pruebas adjuntó el certificado de matrimonio que
unía a éstos desde el 2012, al igual que la partida de nacimiento de su hija menor de dos
años; indicó que se considere los golpes y marcas que tuvo la occisa antes de su muerte
así como el informe de valoración post mortem; agrega que se demostró fehacientemente
el delito de femicidio por los elementos de violencia de género y el poder que ejercía el
acusado en contra de la víctima, ya que existía una relación sentimental que les unía a
víctima y victimario;
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En la audiencia de juzgamiento, con el fin de demostrar la existencia de la infracción la
Fiscalía aporta con los siguientes testimonios: perito, “acta de levantamiento de cadáver,
cigomas del costado izquierdo, equimosis en el tercio medio de las extremidades, huellas
de arrastre
1.- No hay indicios que permitan suponer que Rosa Elena Morocho Yaguarshungo se ha
suicidado.
2.- Se encontrarón indicios que permiten deducir que Rosa Elena Morocho
3.- Es altamente probable que Rosa Elena Morocho Yaguarshungo fue muerta por su
de violencia de género.
sexista y a la violencia de género, fenómenos que son generalizados y atentan contra los
violencia psicológica, rechazada por su segundo embarazo que a decir de sus familiares
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no contó con el apoyo del esposo para tener un control médico; a la fecha que murió tenía
psicológica ejercida la noche anterior por razones económicas, por no tener bienes ella y
sus padres, de lo manifestado se puede señalar que Rosa Elena Morocho Yaguarshungo
estuvo expuesta a situaciones de riesgo y conflictos, que con su silencio por no poder
Rosa Elena Morocho pudo haber estado atravesando situaciones de vulnerabilidad con el
riesgo de sufrir daño o estar amenazada de ser agredida física o emocionalmente, al estar
en una posición inferior de poder por ser mujer, físicamente en razón de siete meses de
Respecto a la alegación del defensor del acusado de que los derechos y garantías de su
defendido han sido vulnerados, se debe indicar que no existe violación a éstos, más bien
violar el derecho a la vida implica arrasar con los demás derechos, que en el caso
fue violenta, toda vez que presentó un surco en el cuello y varias lesiones y equimosis, y
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Es evidente que el acusado se aprovechó de las condiciones personales de la víctima que
ilícito establecido en el Art. 141 en relación con el Art. 142 numeral 2 del COIP, que
en cualquier tipo de violencia, dé muerte a una mujer por el hecho de serlo o por su
condición de género, será sancionada con pena privativa de libertad de 22 a 26 años”, Art.
142 numeral 2 ibídem, que señala: “Exista o haya existido entre el sujeto activo y la
artículo antes citado, de tal manera que existe la certeza, primero del cometimiento de la
modos o formas de ejecución que tiendan directa y especialmente asegurarla, sin riesgo
comprobándose el femicidio.
intenso daño producido a la víctima y al ser que llevaba en su vientre producto de sus
en el Art. 141 del COIP en relación con el Art. 142 numeral 2 ibídem. El Art. 82 de la
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g) PROPUESTA
TIPICIDAD PENAL.
ANTECEDENTES.
que deben desarrollar las y los jueces, en razón de dar a favor o en contra de definitivo
base a la razón y conocimiento de cada caso concreto, lo que supone el sometimiento del
desempeñado por las y los jueces en el ejercicio de sus funciones. Los operadores de
justicia están llamados a cumplir con la gestión delegada a ellos por el Estado,
lo juzgado, misma que les es conferida como representantes del Estado para efectuar su
los habitantes de la República, sin discriminación alguna, el efectivo goce de los derechos
39
DESARROLLO
mujeres, han salido más a la luz debido a la influencia que tienen los medios de noticia y
las redes sociales en la sociedad; los medios, fueron los principales organizadores de la
idea de que la tipificación del delito de femicidio, era necesaria para frenar “la ola de
El delito de Femicidio no solo arremete la vida como bien jurídico, sino que además y
sobre lo general, el móvil o motivo por el cual se le da muerte a la mujer en este caso, es
el odio a su género femenino, lo cual denota una evidente acción de discriminación por
razón de sexo y esto a su vez aumenta la peligrosidad y los efectos lamentables de dicho
delito.
mujeres por razón de género, los índices de impunidad y las demandas de las
los países.
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La tipificación de este delito obedece a la obligación de los Estados de adecuar sus
control de los ciudadanos ante las decisiones judiciales, como elemento preventivo de la
arbitrariedad, con el objetivo de eliminarla por ser concebida como un accionar contrario
a la justicia; las resoluciones emitidas por las autoridades encargadas de impartir justicia
constitucional establecido en el artículo 76.7, l), sino para cumplir con el ejercicio pleno
de derechos y justicia. Una motivación adecuada de las sentencias judiciales en los casos
humanos, de la Constitución y la ley, constituyendo además una base sólida para futuras
resoluciones.
El rol investigativo de los fiscales es indispensable en el juicio penal, por tal saber deben
estar autorizados de tal manera que puedan desplegarse de manera óptima dentro del
sistema oral, logrando armar una teoría del caso efectiva y presentar los elementos
corresponde a la Fiscalía, sin que sea necesaria denuncia previa; en el delito de femicidio
procede el ejercicio público de la acción, por lo tanto, los fiscales, quienes tengan
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conocimiento de la comisión del delito, son los responsables de reunir los elementos de
especializada, de tal forma que les permita conocer las circunstancias que envolvieron la
balística, dactiloscopia, electrónica, genética, entre otras, que les guíen a examinar con
precisión y eficacia cada elemento encontrado en la escena, así como los antecedentes,
caso del femicidio, para este efecto, es imprescindible justificar la concurrencia de los
b) Se quite la vida a una mujer por el hecho de serlo o por su condición de género, para
esto, se debe probar que la persona procesada ha cometido el ilícito con la concurrencia
relaciones desiguales de poder, con una marcada desventaja de la mujer, considerada así
no solamente por su constitución física o sexo, sino también por la cimentación social de
agresor.
Es de gran ayuda para establecer la responsabilidad del agresor, estudiar sus antecedentes
La labor investigativa se complementa con la labor probatoria del Fiscal, quien debe
y reconstrucción fáctica del delito; al respecto, es imprescindible contar con peritajes que
inmediato a los presuntos agresores, indagar posibles amenazas de muerte producidas con
testigo, sino respecto a la validez o credibilidad específica del testimonio, de tal manera
La prueba tiene trascendental importancia dentro del proceso, por lo que corresponde
medios de prueba, tales como los testimonios, deben ser precisos y conducentes a probar
vez que sean pedidos, ordenados, presentados, incorporados y valorados; los peritajes han
que permitan establecer la existencia del delito, así como la responsabilidad del
procesado, correlacionando de manera coherente los medios probatorios con los hechos,
para tal efecto, es ineludible una exposición clara, que explique cada uno de los hallazgos
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CONCLUSIÓN
La violencia contra las mujeres ha tenido, y tiene, distintas manifestaciones según las
épocas y los contextos en los cuales se realiza y reproduce. Ante ella, los sistemas de
justicia han respondido de forma diversa por múltiples factores: desde la incomprensión
de los responsables, según sean estos miembros del entorno familiar o cercano a las
victimas o pertenezcan a estructuras estatales y/o criminales poderosas, por lo que las
hombre es el principal elemento de este tipo de delito, el cual debe ser establecido
para que no exista una confusión entre homicidio, asesinato y femicidio, ante la
muerte de una mujer, ya que matar a una mujer por cualquier otro motivo, técnicamente
femicidio nada más y nada menos que, cuando el móvil de dicho acto, es el odio al género
género y este odio se acentúa tan fuertemente y se hace tan visceral que lleva al ser
por el hecho de ser mujer y por ende, esto en su máxima expresión, lleva a que la persona
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h) CONCLUSIONES GENERALES
hacia la violencia sexista, es una de las formas más extremas de violencia hacia
las mujeres, es dar muerte a una mujer cometido por un hombre a quien considera
de su propiedad.
Naciones Unidas, aprobada por los dirigentes del mundo en 1945, es “derechos
las épocas y los contextos en los cuales se realiza y reproduce. Ante ella, los
sistemas de justicia han respondido de forma diversa por múltiples factores: desde
pruebas que indiquen esta condición para que no sea confundido con el
homicidio o el asesinato.
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i) FUENTES / BIBLIOGRAFÍA
DOCTRINA
Gil Rodríguez, E. P., & Lloret Ayter, I. (2007). La violencia de género. Primera Edición.
Asamblea Nacional del Ecuador. (2014). Código Orgánico Integral Penal. R.O: 180 –
2014.
No. 620
LINKS
Carcedo, A., & Ordóñez, C. (09 de 2010). Femicidio en Ecuador. Obtenido de Comisión
http://scm.oas.org/pdfs/2012/CIM03334A-2.pdf.
http://repositorio.dpe.gob.ec/bitstream/39000/1234/1/IE-001-2016.pdf.
http://www.feminicidio.net/articulo/acercamiento-filos%C3%B3fico-al-
concepto-femicidio-feminicidio.
Rauber, I. (2005). Género y alternativas populares en Latinoamérica y el Caribe.
http://www.rebelion.org/noticia.php?id=46952.
j) DATOS PERSONALES
TELÉFONO: 0987375122