Apunte Derecho Concursal
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Generalidades
Tradicionalmente se ha entendido que hablar de quiebra supone que una persona natural o
jurídica ha entrado en el incumplimiento de sus obligaciones. Algunas veces este
incumplimiento tiene por causa un estado de crisis patrimonial, cuando el deudor cae en
insolvencia, aunque no siempre es así pues el incumplimiento puede ser voluntario.
Así, el incumplimiento de las obligaciones, de acuerdo a nuestro Derecho, determina una
reacción patrimonial del acreedor, pues una obligación relaciona dos patrimonios.
El profesor Álvaro Puelma define la quiebra como “el estado excepcional en el orden
jurídico de una persona, producido por la falta o imposibilidad de dar cumplimiento
igualitario de todas sus obligaciones, declarado judicialmente”. La institución de la quiebra
pretende armonizar todos los intereses en juego: los intereses del deudor, de los acreedores,
de los terceros vinculados al deudor y de toda la comunidad.
Frente a esta situación (cesación de pagos) parecía razonable que la ley estableciera otros
instrumentos más idóneos que la declaración de quiebra para dar solución a esta situación
temporal. Es así como en este caso surgió la figura de los convenios concursales, que eran
procedimientos alternativos a la quiebra.
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10. El órgano del Estado encargado de tutelar por un apropiado tratamiento de las
situaciones de insolvencia, a saber, la Superintendencia de Quiebras, cuenta con poderes
demasiado restringidos para investigar situaciones de quiebra, prevenir malas prácticas y
apoyar a deudores y acreedores en situaciones de insolvencia.
11. Finalmente, el sistema concursal no contempla un régimen especial para que las
personas naturales enfrenten situaciones de insolvencia, de manera que tanto las empresas
como los individuos son, en términos generales, tratados de la misma manera.
Ley 20.720 que sustituye el Régimen Concursal vigente por una Ley de
Reorganización y Liquidación de Empresas y Personas.
Como se vio anteriormente, varias son las deficiencias que tanto los empresarios como los
abogados y académicos han denunciado respecto de la normativa de quiebra vigente en
nuestro país desde el año 1982.
Así las cosas, en el mes de mayo del año 2012 se ingresó al Congreso Nacional el Proyecto
de Ley de Reorganización y Liquidación de Empresas y Personas, el cual fue publicado
como Ley en el Diario Oficial el 9 de Enero de 2014, para entrar en vigencia nueve meses
después, es decir, el 9 de Octubre de 2014.
En términos generales, esta nueva ley pone énfasis en la reorganización por sobre la
liquidación, lo que permitirá conservar una empresa como unidad productiva y generadora
de empleo. En efecto, los procesos de reorganización están centrados en crear las
condiciones e incentivos para alcanzar acuerdos viables en un plazo razonable, y los
procesos de liquidación se caracterizan por la rapidez de los mismos.
Al mismo tiempo, también se pone énfasis en el fortalecimiento y modernización de los
convenios, de manera tal que permitan sostener las empresas que aún son viables, mediante
la reorganización de sus activos y pasivos. Todo esto permite a las empresas, independiente
del patrimonio con que quiebran o su tiempo de funcionamiento, mantener su viabilidad y
lograr la mayor recuperación de los activos.
Con la nueva normativa concursal se incluye, como ya se adelantó previamente, un cambio
cultural que apunta a mitigar el estigma social asociado a la quiebra, que castiga de por vida
al emprendedor y debilita su espíritu. De hecho, ya no se hablará más de quiebras, sino que
de reorganizaciones o liquidaciones, con el objetivo de quitarle el tono de descrédito o
fracaso al término.
Es importante además mencionar la creación de la Superintendencia de Insolvencia y
Reemprendimiento (SIR), que reemplaza a la Superintendencia de Quiebras y que cambia
su dependencia del ministerio de Justicia al ministerio de Economía.
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1. Deudor.
De acuerdo al art. 2° número 12 de la Ley se define al deudor como “toda empresa deudora
o persona deudora, atendido el procedimiento concursal de que se trate y la naturaleza de la
disposición a que se refiera”.
Como es posible apreciar, dentro de este concepto, y en atención a los criterios que allí se
indican, se distinguen dos tipos de deudores: la Empresa Deudora y la Persona Deudora,
siendo pertinente, en consecuencia, analizar a éstas por separado.
a) Empresa Deudora.
Conforme al art. 2° número 13 de la Ley se define a la Empresa Deudora como “toda
persona jurídica privada, con o sin fines de lucro, y toda persona natural contribuyente de
primera categoría o del número 2) del artículo 42 del decreto ley Nº 824, del Ministerio de
Hacienda, de 1974, que aprueba la ley sobre impuesto a la renta”. La primera parte se
refiere, en general, a los que obtienen ingresos de capital, rentas de bienes raíces, negocios
comerciales, de la industria, la minería, etc., y la segunda se refiere, también en general, a
los que desempeñan profesiones liberales o realizan actividades lucrativas por cuenta
propia, no como trabajadores dependientes.
b) Persona Deudora.
De acuerdo al art. 2° número 25 se define a la Persona Deudora como “toda persona natural
no comprendida en la definición de Empresa Deudora”.
2. Veedor.
El Veedor, de conformidad al artículo 2° número 40 de la Ley, se define como “aquella
persona natural sujeta a la fiscalización de la Superintendencia de Insolvencia y
Reemprendimiento, cuya misión principal es propiciar los acuerdos entre el Deudor y sus
acreedores, facilitar la proposición de Acuerdos de Reorganización Judicial y resguardar los
intereses de los acreedores, requiriendo las medidas precautorias y de conservación de los
activos del Deudor, de acuerdo a lo establecido en esta ley”.
Su actividad se encuentra regulada en el Título I del Capítulo II de la Ley, artículo 9 y
siguientes.
El Veedor ejerce una función que en el antiguo sistema concursal correspondía al síndico,
en cuanto éste tenía la función de administrar los bienes del fallido (hoy, deudor), de
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3. Liquidador.
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4. Junta de Acreedores.
De acuerdo al artículo 2° número 15 de la Ley, la Junta de Acreedores es un “órgano
concursal constituido por los acreedores de un Deudor sujeto a un Procedimiento
Concursal, de conformidad a esta ley. Se denominarán, según corresponda, Junta
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5. Martillero Concursal.
De conformidad al artículo 2° número 20 de la Ley el Martillero Concursal es “aquel
martillero público que voluntariamente se somete a la fiscalización de la Superintendencia
de Insolvencia y Reemprendimiento, cuya misión principal es realizar los bienes del
Deudor, en conformidad a lo encomendado por la Junta de Acreedores y de acuerdo a lo
establecido en esta ley”.
6. Superintendencia.
Hasta antes de la Ley 20.720 el órgano estatal encargado de velar por el correcto
tratamiento de las situaciones de insolvencia era la Superintendencia de Quiebras. Sin
embargo, ésta contaba, como ya se señaló anteriormente, con poderes muy limitados en
cuanto a la posibilidad de investigar y prevenir malas prácticas en relación con la quiebra;
para apoyar a los deudores y acreedores; y para buscar una solución a la insolvencia de los
deudores.
En la nueva normativa la Superintendencia de Quiebras es reemplazada por la
Superintendencia de Insolvencia y Reemprendimiento, regulada en el Capítulo IX de la
Ley 20.720. Este nuevo órgano es un servicio público descentralizado con personalidad
jurídica y patrimonio propio, es una institución autónoma y que se relacionará con el
Presidente de la República a través del Ministerio de Economía, Fomento y Turismo (antes
la Superintendencia se relacionaba a través del Ministerio de Justicia) Art. 331.
Entre las funciones de la Superintendencia se encuentran las de “supervigilar y fiscalizar las
actuaciones de los Veedores, Liquidadores, Martilleros Concursales, administradores de la
continuación de las actividades económicas del deudor, asesores económicos de insolvencia
y, en general, de toda persona que por ley quede sujeta a su supervigilancia y fiscalización”
(Art. 332). Sus atribuciones y deberes se encuentran establecidos en el art. 337.
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1. Ámbito de aplicación:
Conforme a lo establecido en el art. 54, este procedimiento será aplicable sólo a la Empresa
Deudora (que para efectos del Capítulo III se denomina indistintamente Empresa Deudora o
Deudor). Recordemos que la Empresa Deudora es “toda persona jurídica privada, con o sin
fines de lucro, y toda persona natural contribuyente de primera categoría o del número 2)
del artículo 42 del decreto ley Nº 824, del Ministerio de Hacienda, de 1974, que aprueba la
ley sobre impuesto a la renta” (art. 2° número 13).
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5. Efectos de la solicitud:
Luego de que el tribunal recibe la solicitud, y declarando que ésta cumple con los requisitos
de procedimiento, dicta una resolución que declara la apertura del procedimiento, la cual,
entre otras cosas, y de acuerdo al art. 57, establece:
a) Que durante el plazo de 30 días contado desde la notificación de esta resolución, el
Deudor gozará de una Protección Financiera Concursal (art. 57 número 1). Este plazo es
prorrogable hasta por 30 días si el Deudor cuenta con el consentimiento de los acreedores
(art. 58). La importancia de esta protección radica en que:
i) Durante la Protección Financiera no podrá declararse ni iniciarse en contra del
Deudor un Procedimiento Concursal de Liquidación, ni podrán iniciarse en su
contra juicios ejecutivos, ejecuciones de cualquier clase o restituciones en juicios de
arrendamiento (art. 57, número 1, letra a).
ii) Se suspenderá la tramitación de los procedimientos señalados en el art. 57,
número 1, letra a) y también se suspenderán los plazos de prescripción extintiva (art.
57, número 1, letra b).
iii) Todos los contratos suscritos por el Deudor mantendrán su vigencia y
condiciones de pago. En consecuencia, no podrán terminarse anticipadamente en
forma unilateral, exigirse anticipadamente su cumplimiento o hacerse efectivas las
garantías contratadas, invocando como causal el inicio de un Procedimiento
Concursal de Reorganización (art. 57, número 1, letra c).
iv) Si el Deudor formare parte de algún registro público como contratista o
prestador de cualquier servicio, y siempre que se encuentre al día en sus
obligaciones contractuales con el respectivo mandante, no podrá ser eliminado ni se
le privará de participar en procesos de licitación fundado en el inicio de un
Procedimiento Concursal de Reorganización (art. 57, número 1, letra d).
b) Que durante la Protección Financiera Concursal se aplicarán al Deudor las siguientes
medidas cautelares y de protección (art. 57, número 2):
i) Quedará sujeto a la intervención del Veedor titular designado en la misma
resolución, el que tendrá los deberes contenidos en el artículo 25 (art. 57, número 2,
letra a);
ii) No podrá gravar o enajenar sus bienes, salvo aquellos cuya enajenación o venta
sea propia de su giro o que resulten estrictamente necesarios para el normal
desenvolvimiento de su actividad; y respecto de los demás bienes o activos, se
estará a lo previsto en el artículo 74 (art. 57, número 2, letra b);
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iii) Tratándose de personas jurídicas, éstas no podrán modificar sus pactos, estatutos
sociales o régimen de poderes (art. 57, número 2, letra c).
c) La fecha en que expirará la Protección Financiera Concursal (art. 57, número3).
d) La orden al Deudor para que éste acompañe al tribunal competente su propuesta de
Acuerdo de Reorganización Judicial (art. 57, número 4).
Dicha propuesta debe ser acompañada a lo menos diez días antes de la fecha fijada para la
Junta de Acreedores. Si el Deudor no cumple con esta orden, el Veedor certificara esta
circunstancia y el tribunal competente dictará la Resolución de Liquidación, sin más
trámite.
El objeto de la referida propuesta es versar sobre cualquier objeto tendiente a reestructurar
los pasivos y activos de una Empresa Deudora (art. 60).
e) La fecha, lugar y hora en que deberá efectuarse la Junta de Acreedores llamada a conocer
y pronunciarse sobre la propuesta de Acuerdo de Reorganización Judicial que presente el
Deudor (art. 57, número 5).
f) La orden al Veedor para que acompañe al tribunal competente y publique en el Boletín
Concursal su Informe sobre la propuesta de Acuerdo de Reorganización Judicial (art. 57,
número 8).
En este Informe el Veedor entregará su opinión fundada respecto de las posibilidades de
éxito del acuerdo.
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1. Ámbito de aplicación:
Al igual que el procedimiento anterior, es aplicable sólo a la Empresa Deudora, por tanto, a
su concepto nos remitimos.
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A) Liquidación Voluntaria.
Se encuentra regulada en el Capítulo IV, Título 1, Párrafo 1, art. 115 y siguientes de la Ley.
El ámbito de aplicación y los requisitos se establecen en el art. 115. Así, la Empresa
Deudora podrá solicitar ante el juzgado de letras competente su Liquidación Voluntaria,
acompañando diversos antecedentes que dan cuenta de su situación patrimonial, entre ellos
se encuentra la lista de sus bienes, lugar en que se encuentran y los gravámenes que les
afecta, la relación de sus juicios pendientes, el estado de deudas, etc.
El tribunal revisará la presentación del deudor y, si cumple con los requisitos del art. 115,
procederá dentro de tercero día a la nominación del Liquidador (art. 37) y a dictar la
Resolución de Liquidación (art. 129), aplicándose lo establecido en el Párrafo 4 del Título 1
del Capítulo IV, es decir, de los efectos de la Resolución de Liquidación.
B) Liquidación Forzosa.
Se encuentra regulada en el Capítulo IV, Título 1, Párrafo 1, art. 117 y siguientes de la Ley.
El ámbito de aplicación y causales se establecen en el art. 117. En efecto, en esta
disposición se señala que cualquier acreedor podrá demandar el inicio del Procedimiento
Concursal de Liquidación de una Empresa Deudora en los siguientes casos:
1. Si cesa en el pago de una obligación que conste en título ejecutivo con el acreedor
solicitante.
2. Si existieren en su contra dos o más títulos ejecutivos vencidos, provenientes de
obligaciones diversas, encontrándose iniciadas a lo menos dos ejecuciones, y no hubiere
presentado bienes suficientes para responder a la prestación que adeude y a sus costas,
dentro de los cuatro días siguientes a los respectivos requerimientos.
3. Cuando la Empresa Deudora o sus administradores no sean habidos, y hayan dejado
cerradas sus oficinas o establecimientos sin haber nombrado mandatario con facultades
suficientes para dar cumplimiento a sus obligaciones y contestar nuevas demandas.
En cuanto a los requisitos de la presentación, el art. 118 establece que la demanda se
presentará ante el tribunal competente, señalará la causal invocada y sus hechos
justificativos, y acompañará los antecedentes que allí se señalan.
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Audiencia.
La Audiencia a que se refiere el párrafo anterior, se desarrollará conforme a las reglas
establecidas en el art. 120, esto es:
1. El tribunal informará al Deudor acerca de la demanda presentada en su contra y de los
efectos de un eventual Procedimiento Concursal de Liquidación.
2. Acto seguido el Deudor podrá proponer por escrito o verbalmente alguna de las
siguientes actuaciones:
a) Consignar fondos suficientes para el pago del crédito demandado y las costas
correspondientes. El tribunal tendrá por efectuada la consignación, ordenará
practicar la liquidación del crédito, la regulación y tasación de las costas y señalará
el plazo en que el Deudor deberá pagarlos, el que se contará desde que esas
actuaciones se encuentren firmes. Si el Deudor no pagare en el plazo fijado, el
tribunal dictará la respectiva Resolución de Liquidación.
b) Allanarse por escrito o verbalmente a la demanda, dictando en este caso el
tribunal la respectiva Resolución de Liquidación.
c) Acogerse expresamente al Procedimiento Concursal de Reorganización
contemplado en el Capítulo III de esta ley.
d) Oponerse a la demanda de Liquidación Forzosa, en cuyo caso se observarán las
disposiciones del Párrafo 3 del Título 1 del Capítulo IV, referidas al Juicio de
Oposición.
3. Si el Deudor no compareciere a esta audiencia, o compareciendo no efectúa alguna de las
actuaciones señaladas en el número 2 anterior, el tribunal dictará la Resolución de
Liquidación y nombrará a los Liquidadores titular y suplente que el acreedor peticionario
hubiere designado en su demanda, ambos en carácter de provisionales, conforme a lo
dispuesto en el número 4 del artículo 118.
Resolución de Liquidación.
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Juicio de Oposición
Tratándose de la Liquidación Forzosa, luego de que el tribunal informa al Deudor tanto de
la demanda presentada en su contra, como de los efectos de un eventual Procedimiento
Concursal de Liquidación, éste puede asumir diversas actitudes (art. 120), entre las cuales
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1. Ámbito de aplicación:
Como ya se señaló anteriormente, este procedimiento es aplicable sólo a la Persona
Deudora (art. 260).
2. Requisitos:
La Persona Deudora podrá someterse a este Procedimiento si tuviere dos o más
obligaciones vencidas por más de 90 días corridos, actualmente exigibles, provenientes de
obligaciones diversas, cuyo monto total sea superior a 80 unidades de fomento, siempre y
cuando no haya sido notificada de una demanda que solicite el inicio de un Procedimiento
Concursal de Liquidación o de cualquier otro juicio ejecutivo iniciado en su contra que no
sea de origen laboral (art. 260).
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7. Audiencias:
a) Audiencia de determinación del pasivo (art. 265).
b) Audiencia de renegociación (art. 266).
c) Audiencia de ejecución (art. 267).
Todas estas audiencias se llevan a cabo ante el Superintendente o ante quien éste designe,
con los acreedores que asistan y con la Persona Deudora. El Superintendente actuará como
un facilitador, ayudando a las partes a adoptar una solución satisfactoria.
En la Audiencia de determinación del pasivo, como su nombre lo indica, se trata de
determinar el pasivo del deudor.
Una vez determinado el pasivo, se desarrolla la Audiencia de renegociación, la cual versará
sobre cualquier objeto que propenda a repactar, novar o remitir las obligaciones de la
Persona Deudora. El Acuerdo de Renegociación se acordará con el voto conforme de la
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Persona Deudora y de dos o más acreedores que en su conjunto representen más del 50%
del pasivo reconocido (existen reglas especiales respecto de los acreedores garantizados).
Si no se alcanza un acuerdo respecto del pasivo de la Persona Deudora o respecto de la
renegociación de sus obligaciones, la Superintendencia citará a los acreedores a una
Audiencia de Ejecución, en la que presentará una propuesta de realización del activo del
deudor. Para acordar dicha propuesta se requiere del acuerdo de la Persona Deudora y dos o
más acreedores que representen a lo menos el 50% del pasivo reconocido con derecho a
voto o el 50% del pasivo que consta en la propuesta de la Superintendencia.
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1. Ámbito de aplicación:
Al igual que el procedimiento anterior, es aplicable sólo a la Persona Deudora, por tanto, a
su concepto nos remitimos.
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