Curso Argumentación Jurídica Laboral
Curso Argumentación Jurídica Laboral
Curso Argumentación Jurídica Laboral
CURSO
ARGUMENTACIÓN
JURÍDICA EN MATERIA
LABORAL
CLAUDIO VILLAVICENCIO FLORES
Abogado Universidad de Chile
Ll. M. Argumentación Jurídica Universidad de Alicante
Ll. M. Derecho Laboral y Seguridad Social Universidad Adolfo Ibáñez
Juez de Letras Poder Judicial de Chile
Curso de Argumentación Jurídica en Materia Laboral. Claudio Villavicencio Flores.
Santiago, Chile
2022
1
Curso de Argumentación Jurídica en Materia Laboral. Claudio Villavicencio Flores.
CONTENIDO
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Curso de Argumentación Jurídica en Materia Laboral. Claudio Villavicencio Flores.
Podría pensarse preliminarmente que este esfuerzo deviene en un asunto tan abstracto
que resulta en definitiva de muy poca utilidad para el trabajo cotidiano de quienes ejercemos la
profesión, ya sea como consultores, abogados, jueces, funcionarios, legisladores, investigadores
y académicos, entre otras actividades vinculadas con el derecho.
Sin embargo, existen buenas razones para afirmar que el jurista que conozca mejor o
profundice en esta materia, teniendo presente que ya la ha utilizado intuitiva o conscientemente,
tiene como ventaja contar con un instrumental más sofisticado en términos profesionales, ya
sea para trabajar el material normativo, reglamentario, jurisprudencial o doctrinario que tenga a
su alcance, como asimismo para potenciar sus habilidades analíticas, discursivas y persuasivas.
Sin perjuicio que pueda parecer a simple vista que estos instrumentos son un tanto
teóricos y muy poco prácticos, veremos que en verdad son todo lo contrario: aumentan la caja
de herramientas para trabajar con el derecho, abren el campo de visión para analizar cualquier
asunto de relevancia jurídica y junto con ello, fortalecen la capacidad de comunicar las ideas,
permiten dialogar más eficazmente con el interlocutor y, finalmente, facilitan la misión de
persuadir al auditorio o al destinatario.
1
Sólo por mencionar algunos de los términos que se han utilizado para denominar esta misma disciplina.
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Curso de Argumentación Jurídica en Materia Laboral. Claudio Villavicencio Flores.
En todo caso, debemos realizar desde ya una prevención. Ningún instrumento que
provenga del razonamiento jurídico o de la práctica argumentativa del derecho es capaz de
suplir la falta de conocimiento sobre el derecho, en general.
Con acierto se ha destacado que “no se puede argumentar bien jurídicamente sin un buen
conocimiento del Derecho, de los materiales jurídicos, y de la teoría del Derecho, de los
instrumentos adecuados para manejar aquellos materiales”2.
En este sentido resulta indispensable conocer las teorías sobre las fuentes del derecho,
sobre interpretación de los contratos, sobre interpretación de la ley, sobre derechos
fundamentales, derecho civil, derecho procesal, derecho administrativo, entre muchos otros
campos que definen a un buen conocedor de la ciencia jurídica.
2
Atienza, Manuel, Diez consejos para argumentar bien o decálogo del buen argumentador, Doxa,
Cuadernos de Filosofía del Derecho 29 (2006) ISSN: 0214-8676 pp. 473-475.
3
“En nuestros días se invoca la argumentación como una fuente de conocimiento de la justicia, y la
naturaleza argumentadora del hombre como un dato de la realidad del que pueden extraerse conclusiones
normativas. De acuerdo con lo que vengo exponiendo, no parece que la práctica argumental ni los buenos
consejos para desarrollarla lealmente sean suficientes para enseñarnos, en los casos concretos, a distinguir
una argumentación mejor de otra peor: lo más que pueden hacer es mostrarnos cuándo un argumento, ya
sea por su falta de atingencia, su falsedad o su conflicto con otros argumentos de la misma argumentación,
es en principio desechable”. Guibourg, Ricardo, Función y límites de la argumentación jurídica, Revista de
Derecho (UCUDAL). 2da época. Año 15. N° 19 (jul. 2019). ISSN 1510-3714. ISSN on line 2393-6193.
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La evidente desorientación (tanto teórica como práctica) de la que hemos sido testigos
por estos días obedece a la dificultad para determinar y comprender del todo el lugar y el rol
que cumplen en el razonamiento jurídico categorías tan esenciales como son las reglas, los
principios, los derechos, y las técnicas de subsunción y de ponderación.
Comenzaremos nuestro curso con una somera revisión de ciertas ideas elementales
acerca del razonamiento en general para - luego - aproximarnos a la argumentación jurídica, a
la estructura de las normas y a los argumentos jurídicos en materia laboral.
4
Argumentación y razonamiento jurídico son términos que usaremos como equivalentes para estos
efectos.
5
Guibourg, Ob. cit.
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Este fin propedéutico impide que se extienda y se profundice lo que en rigor esta
temática merece, tanto en lo que a una exhaustiva referencia a autores o pensadores relevantes
concierne, como a una atenta revisión de las obras fundamentales de la disciplina.
Sin embargo, estas breves nociones podrían servir de punto de partida para el interesado
que desee ampliar y profundizar sus conocimientos y capacidades argumentativas.
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El razonamiento que se origina en el fuero interno del sujeto, una vez externalizado, se
expresa necesariamente en términos lingüísticos, compartiendo entonces tanto las virtudes
como las limitaciones propias del lenguaje natural que utilizamos8.
Entendido como un proceso, podemos afirmar que los puntos de partida del
razonamiento constituyen sus premisas, y su desenlace, una conclusión9.
6
Vega Reñón. Luis y Olmos Gómez, Paula, Compendio de Lógica, Argumentación y Retórica, Editorial
Trotta, Madrid, 2013, pág. 509.
7
Atienza, Manuel, Razonamiento jurídico, Enciclopedia de Filosofía y Teoría del Derecho, Universidad
Nacional Autónoma de México, Instituto de Investigaciones Jurídicas, vol. 2, pp. 1419-1452.
8
Se habla en este sentido de la textura abierta del lenguaje, pues a diferencia de lo que sucede con
lenguajes formalizados como el de la matemática, nuestro lenguaje natural supone que se ha utilicen
palabras que, potencialmente, siempre deja espacio para dudas: “el uso puede estar, a este respecto,
totalmente “abierto”. Es decir, no decidido o, en otros términos, dispuesto a admitir extensiones o
restricciones” (Carrió, Genaro, Notas sobre Derecho y Lenguaje, Abeledo Perrot, Cuarta Edición, Buenos
Aires, 2011, pág. 35). Esta característica o textura abierta del lenguaje tiene mucha importancia en el
campo de la interpretación jurídica, en que se trabaja normalmente con conceptos lingüísticos vagos,
ambiguos y difusos.
9
Vega y Olmos, Ob. cit., pág. 509.
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Curso de Argumentación Jurídica en Materia Laboral. Claudio Villavicencio Flores.
De este modo, “el paso desde (la asunción o aserción de) unas proposiciones hasta (la
consideración o aceptación de) alguna otra”10 es lo que se conoce por inferencia.
Desde otra mirada, el razonamiento puede analizarse desde tres perspectivas: formal,
material y pragmática, según predomine en su análisis la forma de los enunciados o las reglas
de inferencia en el primer caso; si prevalece el examen de la fuerza o justificación de los
enunciados que forman las premisas en el segundo caso, o si lo relevante es el destinatario del
razonamiento, ya sea en términos de la retórica (persuasión) o de la dialéctica (interacciones en
busca de acuerdos), en el tercer caso12.
10
Vega y Olmos, Ob. cit., pág. 298.
11
Vega y Olmos, Ob. cit. pág. 68.
12
Atienza, Razonamiento jurídico.
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13
Real Academia Española, Diccionario panhispánico del español jurídico, edición electrónica,
https://dpej.rae.es/.
14
“Sin dudas el silogismo juega un papel fundamental como estructura en el pensamiento jurídico, aunque
no todo ese pensamiento se agota en su estructura únicamente. La lógica formal y la deducción sí que
importan en el Derecho. Ciertamente, reconocer esto no exige negar el papel extraordinariamente
importante que en el Derecho desempeñan el razonamiento informal, el razonamiento probabilístico, la
retórica, en todos sus sentidos y modos. Antes al contrario: lejos de requerir la negación de todo eso, apreciar
el lugar central del silogismo jurídico es precisamente una condición para entenderlo en su contexto jurídico”.
MacCormick, Neil. La argumentación silogística: una defensa matizada, DOXA, Cuadernos de Filosofía del
Derecho, 30 (2007) ISSN: 0214-8676 pp. 321-334.
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En el caso del razonamiento inductivo, propio del método científico, las premisas apoyan
o corroboran la conclusión que afirma acerca de la plausibilidad de una hipótesis.
15
Polo, Leonardo, Curso de Teoría del Conocimiento, Tomo I, Tercera Edición, Ediciones Universidad de
Navarra, Navarra, 2006, pp. 31-34.
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Atienza, Razonamiento Jurídico.
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“Los jueces utilizan abducciones en sus argumentaciones, principalmente para justificar la verdad de los
enunciados fácticos” Bonorino Ramírez, Pablo Raúl, La abducción como argumento, Anuario de Filosofía
del Derecho, 2012, (Tomo XXVIII), Madrid, pp. 143-162.
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La justificación interna asegura que estamos ante la presencia de una conclusión válida
respecto de las premisas esgrimidas como razones justificativas.
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Wróblewski, Jerzy, Legal Decision and its Justification, en H. Hubien (ed.), Le raisonnement juridique,
Actas del Congreso Mundial de Filosofía Jurídica y Social, Bruselas, 1971.
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Como veremos, esta clasificación resulta relevante para definir el ámbito de actuación de
la interpretación jurídica (justificación externa de la premisa mayor o premisa normativa), como
asimismo para entender el rol del razonamiento probatorio (justificación externa de la premisa
menor o premisa fáctica).
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Una última perspectiva antes de tratar el razonamiento jurídico propiamente tal arranca
de cierta tradición del pensamiento filosófico y supone distinguir lo que se conoce como “razón
teórica” de la “razón práctica”.
Nos serviremos de esta categoría para situar al razonamiento jurídico justamente en ésta
última, esto es, como un caso o especie de razonamiento práctico.
La consecuencia más relevante de esta distinción es que mientras “las conclusiones y las
premisas en un razonamiento teórico específico pueden ser susceptibles de ser verdaderas o
falsas, las conclusiones de cualquier razonamiento práctico –y algunas de sus premisas–
específico no son aptas para ser tratadas en términos de valores de verdad”19.
De este modo, las pautas o los criterios de corrección de las inferencias dependen, en
buena medida, de si nos encontramos ante un ejercicio de la razón teórica o si se trata de un
razonamiento práctico.
19
Cerdio Herrán. Jorge, Razonamiento jurídico y moral. Una breve distinción, Anuario de Filosofía del
Derecho, 2015 (Tomo XXXI), Madrid, pp. 35-54.
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Sin embargo, no parece correcto afirmar que son “verdaderas” o que son “falsas” las
conclusiones de un informe elaborado por un consultor jurídico sobre las acciones judiciales a
que tendría derecho un trabajador contratado formal o informalmente por un empleador.
En estos dos últimos ejemplos, podrá sostenerse que tales conclusiones son coherentes
o contradictorias con el ordenamiento jurídico nacional, son plausibles o contrarias a la luz de
la jurisprudencia reciente, son incompatibles con alguna norma de derecho internacional, etc.,
pero no podrá predicarse de ellos la cualidad de “verdaderos” o “falsos”.
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Razonamiento jurídico
Las partes durante el curso del procedimiento formulan al tribunal diversas propuestas
de solución a dicha cuestión, con base en su propia teoría del caso que, de ser aceptada por el
juzgador, supondrá el éxito de su acción o de su excepción frente a la postura contraria.
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Es así como desde el siglo pasado diversos académicos han consolidado una teoría del
razonamiento jurídico que, superando los límites de la lógica clásica, han permitido el
afianzamiento de bases mucho más sofisticadas para lo que hoy se conoce como teoría moderna
del razonamiento jurídico o de la argumentación jurídica, propuestos como términos sinónimos.
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Ejemplos de argumentos de este tipo son: A contrario sensu (opuestos o contrarios para
justificar una solución no prevista); A pari, a simili (analógicos en que las propiedades o
semejanzas amplían la solución a un caso no previsto); A fortiori (con mayor razón) A maiore ad
minus (si puede lo más, con mayor razón puede lo menos) A minori ad maius (si está prohibido
20
Si se dan las circunstancias X, entonces debe ser la consecuencia jurídica S; (en este caso) se dan las
circunstancias X (o sea, el caso se subsume dentro del supuesto de hecho de la norma); por lo tanto, debe
ser la consecuencia jurídica S.
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lo menos, con mayor razón lo más); Reductio ad absurdum (apagógico, para descartar una
interpretación).
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También puede darse el caso que, para reconstruir una norma particular (bajo su forma
lógica Si…entonces) sea necesario acudir a diversos enunciados normativos o disposiciones que
estén dispersos en un mismo cuerpo legal o en una pluralidad de ellos, ya sea porque se
establezcan condiciones, requisitos o excepciones en diversos artículos o incisos.
Las normas jurídicas son “razones para la acción” o pautas de conducta dotadas de
exigibilidad por medio de las cuales se instituyen prescripciones, es decir, establecen derechos
y obligaciones o confieren permisos, derechos y poderes, y adoptan la forma de reglas o de
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principios. En este sentido las normas jurídicas tienen un valor normativo y respecto de ellas
pueden predicarse las condiciones de existencia, de validez, etc.
Las proposiciones normativas son enunciados que dicen que tal norma existe y en este
sentido tienen un valor descriptivo. A diferencia de las normas, por tanto, puede predicarse a su
respecto la condición de verdadera o de falsa.
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inaplicable una disposición jurídica sin hacerlo con todas las normas asociadas a ella, aunque no
fueran ellas las responsables de producir un efecto contrario a la Constitución (Rol 626-06)”22.
22
Massmann Bozzolo, Nicolás. (2009). LA ADMISIBILIDAD DEL RECURSO DE INAPLICABILIDAD: A TRES
AÑOS DE LA REFORMA. Ius et Praxis, 15(1), 263-293. https://dx.doi.org/10.4067/S0718-
00122009000100008.
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Reglas y principios
Podemos dividir las normas (jurídicas) entre reglas (jurídicas) y principios (jurídicos). En
este sentido el género corresponde a norma jurídica, y sus especies, a las reglas y los principios.
Debemos a una obra de Ronald Dworkin23 el actual desarrollo teórico de estas pautas de
conducta conocidas como principios, de tan antigua data en la cultura jurídica y que difieren
radicalmente de las reglas.
Sin perjuicio de las dificultades de precisar claramente los límites entre una y otra
categoría y de las diversas clases de reglas y de principios que suelen distinguirse, resulta de
mucha utilidad para el razonamiento jurídico definir si una norma jurídica se expresa en forma
de una regla o de un principio.
En general, los principios también correlacionan un caso con una solución, pero lo hacen
considerando un caso de forma abierta, pues las propiedades que constituyen su supuesto de
aplicación no se encuentran genéricamente determinadas.
Atienza y Ruiz Manero destacan una propuesta de Robert Alexy según la cual el punto
decisivo para la distinción es que las reglas pueden ser cumplidas o incumplidas.
23
“El modelo de las reglas”, artículo publicado en 1967.
24
Atienza, Manuel y Ruiz-Manero, Juan, Sobre principios y reglas, Doxa 10 (1991), pp. 101-120.
24
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Si una regla es válida, entonces es obligatorio hacer precisamente lo que ordena, ni más
ni menos (todo o nada), mientras que los principios se caracterizan porque pueden ser
cumplidos en diversos grados (mandatos de optimización).
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Subsunción y ponderación
Distinguir entre reglas y principios dice relación con la justificación externa de la premisa
normativa y supone decidir cuál es el método o técnica más idónea para determinarla.
Sin embargo, ante lagunas normativas (falta de reglas), lagunas axiológicas (regulación
insatisfactoria para el caso concreto), o colisión de principios o derechos, el punto de partida del
razonamiento debe ser el de la ponderación.
Siguiendo a Atienza25, frente a toda norma jurídica (regla o principio), el esquema que
representa la justificación interna del razonamiento jurídico es siempre el silogismo subsuntivo
o subsunción.
Una gran parte de los casos pueden (y deben) ser resueltos simplemente por subsunción,
dado que su formulación ya viene dada en el mismo esquema conceptual de una regla jurídica.
Sin perjuicio que puede haber problemas para dilucidar el contenido de la premisa
normativa, generalmente los casos de antinomias recibirán tratamiento luego de la aplicación
de las normas de interpretación de la ley (artículos 19 a 24 del Código Civil) y de los tradicionales
criterios de jerarquía, temporalidad y especialidad.
25
Atienza, Manuel, Razonamiento Jurídico, p. 1431.
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Sin embargo, si estamos ante lagunas normativas (falta de reglas) o lagunas axiológicas
(regulación insatisfactoria para el caso concreto), el punto de partida del razonamiento debe ser
el de la ponderación, método que permitirá la formulación de una regla que, a su turno, servirá
de premisa mayor para un razonamiento en forma de silogismo subsuntivo.
Podemos definir así los tres subprincipios: “1) el de idoneidad entraña que toda
intervención legislativa o de autoridad sobre un derecho fundamental, para que sea correcta, debe
ser adecuada para contribuir a la obtención de un fin constitucionalmente legítimo; 2) el de
necesidad, significa que la intervención sobre un derecho fundamental, para que sea correcta, debe
ser la más benigna —la que le afecte menos— de entre todas las posibles medidas de intervención,
y 3) el de proporcionalidad en estricto sentido o ley de ponderación, precisa que la intervención en
26
Alexy, Robert, Sobre la ponderación y la subsunción. Una comparación estructural, Pensamiento
Jurídico, (16), 2006, https://revistas.unal.edu.co/index.php/peju/article/view/40371.
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Alexy defiende que los juicios racionales acerca de los grados de intensidad e
importancia de protección son posibles por lo menos en algunos casos y que tales juicios
deberían establecerse recíprocamente en aras de la justificación del resultado, reconociendo que
tales juicios presuponen estándares que no se encuentran en la ley, pero afirma que en todo
caso no son arbitrarios.
Propone una “fórmula del peso” que pasa del peso abstracto al peso concreto de los
principios y derechos en el caso específico.
Se busca determinar qué principio prevalece con base en el peso que se atribuya a cada
principio, conforme a ciertos factores: el grado de afectación de cada uno de los principios en
el caso concreto para lo cual propone que se aplique un modelo triádico en términos de una
intensidad de la interferencia y los grados de importancia en “leve”, “moderado” y “grave”, el
peso abstracto de los principios, la mayor o menor certeza que se tenga en relación con las
27
Cárdenas Gracia, Jaime. (2014). Noción, justificación y críticas al principio de proporcionalidad. Boletín
mexicano de derecho comparado, 47(139), 65-100. Recuperado en 25 de febrero de 2022, de
http://www.scielo.org.mx/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0041-
86332014000100003&lng=es&tlng=es.
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El primer paso consiste en identificar que, frente a un caso, prima facie, son aplicables
dos principios de significado contrapuesto: uno permite realizar una acción A, y otro la prohíbe.
Nótese que este razonamiento jurídico lo puede realizar el legislador si se dicta una
norma en uno o en otro sentido, la autoridad administrativa si el razonamiento obedece a un
dictamen de la Dirección del Trabajo, por ejemplo, o puede ser elaborada por un abogado o un
juez si esta cuestión llega a juicio.
Existe una propuesta que simplifica este esquema en cuanto conduce el método de la
ponderación a que coincida, en un último plano, con el de la subsunción.
Luego, debe razonarse considerando las circunstancias concretas del caso, podría
entenderse de tal manera elevado el potencial riesgo a la integridad física de los demás
trabajadores y de los usuarios del establecimiento si se aceptan trabajadores que no cuenten
con su esquema de vacunación completo, que la decisión del trabajador rebasaría el ámbito de
su libertad y autodeterminación, autorizándose su despido o, por el contrario, podría afirmarse
que aun cuando un trabajador no cuente con su esquema de vacunación completo, el potencial
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Curso de Argumentación Jurídica en Materia Laboral. Claudio Villavicencio Flores.
incremento del riesgo a la integridad física de los demás trabajadores no representa una razón
suficiente para su despido, por cuanto el empleador puede adoptar otras medidas para proteger
eficazmente la vida y la salud de los demás trabajadores o de los usuarios, sin necesariamente
despedir al trabajador.
En cualquiera de las dos posibles soluciones se razona (como una segunda premisa) en
los siguientes términos: En las circunstancias concretas del caso (x), dado que concurre además
la razón (r), entonces está (autorizado o prohibido) el despido del trabajador.
También se afirma en el mismo sentido que “en esta situación, todos los jueces ponderan
y fundan en esa ponderación buena parte de sus decisiones; pero nadie ha podido hasta ahora
establecer un método universal de ponderación siquiera comparable al uso que en la realidad
física damos a la balanza de platillos, dotada de un sistema común de pesas y medidas y
receptora de objetos físicos cuya masa es unívoca y no depende del parecer de ningún
observador.
28
Guibourg, Ob. cit.
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Curso de Argumentación Jurídica en Materia Laboral. Claudio Villavicencio Flores.
El derecho del trabajo está impregnado de principios que configuran este campo
específico del derecho.
Sin embargo, la mayor parte de los razonamientos jurídicos en materia laboral responden
al modelo silogístico subsuntivo puro, pues están construidos normativamente con base en
reglas que provienen de un ejercicio de ponderación ya realizado por el legislador.
Como se sabe, el derecho del trabajo se funda de manera importante en una serie de
principios y valores que obligan al operador jurídico a conocer la estructura de las normas y
particularmente, la distinta forma en que operan las formas de razonamiento en el caso de las
reglas y en el caso de los principios.
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Curso de Argumentación Jurídica en Materia Laboral. Claudio Villavicencio Flores.
Para enfrentar los casos que sí representan una mayor complejidad, el mismo sistema de
derecho laboral ya proporciona una fórmula preconcebida para decidir algunos casos de dudas
en cuanto a las posibles interpretaciones de una norma o de antinomias.
Esta noción tiene una importancia relevante para dilucidar casos de antinomias, y servirá
como método de interpretación frente a casos en que nos encontremos con varias alternativas
posibles de interpretación, en que la que prevalecerá la que resulte más favorable al trabajador.
Finalmente, podemos observar que la posición jurídica del empleador supone el ejercicio
de un poder o potestad que encuentra ciertos límites en los derechos fundamentales del
trabajador.
En este orden de ideas, resulta adecuado aplicar en ciertos casos al ejercicio del poder
de mando del empleador el método, esquema o principio de proporcionalidad, ideado y
concebido para establecer ciertos límites al poder estatal.
Veremos que esta forma de razonamiento encontrará lugar siempre y cuando no nos
encontremos frente a reglas jurídicas, casos en los cuales el ejercicio de ponderación queda
excluido del razonamiento jurídico, por haberse ya realizado por el constituyente o el legislador
para ese caso concreto.
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Así como sucede con la mayor parte del ordenamiento jurídico, el método de
razonamiento predominante en derecho laboral será el del silogismo subsuntivo, pues nos
encontraremos frente a reglas cuya interpretación servirá de fuente para determinar el
contenido de la premisa mayor o premisa normativa.
“Dos o más empresas serán consideradas como un solo empleador para efectos
laborales y previsionales, cuando tengan una dirección laboral común, y
concurran a su respecto condiciones tales como la similitud o necesaria
complementariedad de los productos o servicios que elaboren o presten, o la
existencia entre ellas de un controlador común. La mera circunstancia de
participación en la propiedad de las empresas no configura por sí sola alguno de
los elementos o condiciones señalados en el inciso anterior. Las empresas que
cumplan lo dispuesto en el inciso cuarto serán solidariamente responsables del
cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley,
de los contratos individuales o de instrumentos colectivos”.
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Curso de Argumentación Jurídica en Materia Laboral. Claudio Villavicencio Flores.
que los derechos de los trabajadores se vean burlados producto de la configuración societaria
del empleador.
Podría analizarse esta institución desde el punto de vista de la afectación del derecho
de propiedad del titular de las empresas, de la libertad de emprendimiento o de la potestad de
mando del empleador, que su declaración judicial supone.
Es decir, en la norma analizada se ven envueltos sin duda alguna derechos y principios.
Lo que se quiere enfatizar con este ejemplo es que el intérprete, sin perjuicio de poder
reconocer en la norma los derechos y principios implícitos, al momento de efectuar (ya sea un
abogado litigante o un juez) el correspondiente razonamiento jurídico, al tratarse de una regla
jurídica, corresponderá al de un silogismo subsuntivo.
Fase 1:
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(Pm) El grupo de empresas conformado por las empresas Xa, Xb y Xc, (no) responde a
un mismo controlador y (no) presenta una dirección laboral común junto a otros elementos
como la similitud o necesaria complementariedad de los productos o servicios que elaboren o
prestan.
Fase 2:
(Pm) El grupo de empresas conformado por las empresas Xa, Xb y Xc (no) constituye un
solo empleador.
(C) Las empresas Xa, Xb y Xc (no) serán solidariamente responsables del cumplimiento
de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley, de los contratos individuales
o de instrumentos colectivos.
Por tanto, aun cuando existan en abstracto principios jurídicos o derechos en colisión
frente al caso concreto, si nos encontramos frente a una regla jurídica, el método de definición
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Curso de Argumentación Jurídica en Materia Laboral. Claudio Villavicencio Flores.
del caso concreto responderá al modelo del silogismo subsuntivo, en un esquema de solución
de todo o nada: o estamos frente a una unidad económica o no lo estamos.
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Curso de Argumentación Jurídica en Materia Laboral. Claudio Villavicencio Flores.
operario
La solución del caso anterior se ha planteado con base en un supuesto que no siempre
se presenta en materia de interpretación de la ley laboral y que corresponde a que la regla
jurídica no admita más de una interpretación razonable.
No debemos olvidar la aplicación de las reglas previstas entre los artículos 19 a 24 del
Código Civil, las que resultan plenamente aplicables en materia laboral.
Pero bien se puede, para interpretar una expresión obscura de la ley, recurrir
a su intención o espíritu, claramente manifestados en ella misma, o en la
historia fidedigna de su establecimiento.
Art. 21. Las palabras técnicas de toda ciencia o arte se tomarán en el sentido
que les den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca
claramente que se han tomado en sentido diverso.
Art. 22. El contexto de la ley servirá para ilustrar el sentido de cada una de sus
partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y
armonía.
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Curso de Argumentación Jurídica en Materia Laboral. Claudio Villavicencio Flores.
Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes,
particularmente si versan sobre el mismo asunto.
Art. 24. En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretación
precedentes, se interpretarán los pasajes obscuros o contradictorios del modo
que más conforme parezca al espíritu general de la legislación y a la equidad
natural.”
Conforme a ellas, será tarea del intérprete dilucidar acerca del sentido y alcance de los
conceptos e instituciones jurídicas de la regla sometida a examen.
Todas estas reglas son de usual aplicación en el ámbito laboral, aun cuando nada de ello
impide, en todo caso, que las antinomias se mantengan pues no existe una solución mecánica
de las mismas30.
29
Bobbio, Norberto, Teoría General del Derecho, Bogotá, Editorial Temis, 1987, pág. 189.
30
Irureta Uriarte, Pedro, Reglas y principios en el derecho del trabajo. Una mirada desde el derecho del
trabajo chileno, Revista Latinoamericana de Derecho Social, Núm. 32, enero-junio de 2021, pp. 23-50.
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Curso de Argumentación Jurídica en Materia Laboral. Claudio Villavicencio Flores.
En el fondo esta regla es la adaptación del in dubio pro reo del derecho penal
que, en el derecho privado, se manifiesta con la regla de interpretación según
la cual los casos dudosos deben resolverse a favor del deudor. Por el
contrario, en el derecho laboral el sujeto débil (el trabajador) siempre es
acreedor al demandar, por tanto, la regla civil debió ser modificada al tenor
de la realidad laboral.
Para aplicar la regla in dubio pro operario, debe existir duda sobre el alcance
de la norma, por ejemplo, cuando la regla es vaga, o cuando se estima que
no hay regla que pueda aplicarse o porque simplemente la aplicación de la
regla aparece como inicua..
Cabe hacer presente que la regla in dubio pro operario es utilizada muchas
veces por los jueces no como el criterio decisorio definitivo de la litis, sino tan
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Curso de Argumentación Jurídica en Materia Laboral. Claudio Villavicencio Flores.
Existen buenas razones para sostener que este principio hermenéutico debe emplearse
con moderación32, de una manera bastante restringida, como un criterio de interpretación
normativo con un reducido campo de actuación y que se debe aplicar "no como método primero
sino último en el razonamiento”33.
31
Gamonal Contreras, Sergio. (2013). EL PRINCIPIO DE PROTECCIÓN DEL TRABAJADOR EN LA
CONSTITUCIÓN CHILENA. Estudios constitucionales, 11(1), 425-458. https://dx.doi.org/10.4067/S0718-
52002013000100011
32
Plá Rodriguez, Américo, Los principios del derecho del trabajo, Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1998,
pág. 97.
33
PALOMEQUE LÓPEZ, Manuel Carlos; ÁLVAREZ DE LA ROSA, Manuel. Derecho del Trabajo -21" edición-
. Madrid, España, Editorial Universitaria Ramón Areces, 2013, pp. 313-314.
40
Curso de Argumentación Jurídica en Materia Laboral. Claudio Villavicencio Flores.
Ya se ha destacado el rol de los principios en el derecho del trabajo, dentro de los cuales
destaca el denominado principio protector, criterio fundamental que orienta el derecho del
trabajo34.
Mientras que, en el derecho común, una preocupación constante parece ser asegurar la
paridad jurídica entre los contratantes, en el derecho laboral la preocupación central parece ser
la de proteger a una de las partes para lograr, mediante esa protección, que se alcance una
igualdad sustantiva y real entre las partes35.
Es posible derivar una serie de otros principios en el derecho del trabajo y que, en rigor,
son manifestaciones concretas o expresiones operativas del principio protector.
Ya hemos revisado que los principios jurídicos se presentan generalmente como una
norma que expresa los valores superiores de un ordenamiento jurídico, como la obligación de
34
Plá Rodriguez, Américo, Ob. cit., pág. 61.
35
Plá Rodríguez, Américo, Ob. cit, pág. 61
36
Plá Rodriguez, Américo, Ob. cit., pág. 77.
37
Plá Rodriguez, Américo, Ob. cit., pág. 78.
41
Curso de Argumentación Jurídica en Materia Laboral. Claudio Villavicencio Flores.
perseguir determinados fines o como regulación de casos cuyas propiedades relevantes son
muy generales.
a) Como una norma que expresa los valores superiores de un ordenamiento jurídico:
“El ejercicio de las facultades que la ley le reconoce al empleador, tiene como
límite el respeto a las garantías constitucionales de los trabajadores, en especial
cuando pudieran afectar la intimidad, la vida privada o la honra de éstos”, inc.
1° art. 5° C.T.
En los principios examinados, puede darse en un caso específico que puedan cumplirse
en distintos grados: a) que en la relación laboral exista un trato compatible con la dignidad de
la persona; b) que el Estado ampare al trabajador en su derecho a elegir libremente su trabajo y
velar por el cumplimiento de las normas que regulan la prestación de los servicios, o c) que el
empleador, en ejercicio de las facultades que la ley le reconoce, respete las garantías
constitucionales de los trabajadores.
Sin embargo, sólo en los dos primeros ejemplos estaremos frente a mandatos de
optimización en los términos propuestos por Robert Alexy, y se procurará en cada uno la mayor
satisfacción posible de esos valores y fines, la dignidad del trabajador y la libertad de trabajo.
42
Curso de Argumentación Jurídica en Materia Laboral. Claudio Villavicencio Flores.
En el caso del tercer ejemplo, sin embargo, notamos que el empleador detenta una
posición o rol jurídico que escapa a la noción de simetría e igualdad entre las partes.
Si aceptamos esta noción, entonces resultaría aplicable al ejercicio de las potestades del
empleador el mismo esquema argumentativo que se ha propuesto para evaluar la actividad
estatal.
38
Gamonal, Sergio, DE LA EFICACIA HORIZONTAL A LA DIAGONAL DE DERECHOS FUNDAMENTALES EN
EL CONTRATO DE TRABAJO: UNA PERSPECTIVA LATINOAMERICANA. LATIN AMERICAN LEGAL STUDIES
Volumen 3 (2018), pp. 1-28
39
“Octavo: Que, ciertamente, se debe reconocer que la sede natural de aplicación del principio de
proporcionalidad en el modelo europeo, pues ella revisaba las acciones de control de sus derechos. Sin
embargo, ello no significa que la ponderación no pueda ser empleada con provecho por la jurisdicción
ordinaria, como precisamente acontece en nuestro país con la acción de protección que corresponde a
43
Curso de Argumentación Jurídica en Materia Laboral. Claudio Villavicencio Flores.
Esta asimilación surge como consecuencia de que, en ambas expresiones del poder,
estatal o empresarial, la referencia o parámetro se expresa en la afectación de los derechos y
libertades, del ciudadano en el primer caso y del trabajador en el segundo.
Ese sería el fundamento del procedimiento de tutela laboral regulado en los artículos
485 y siguientes del Código del Trabajo, verdadera acción de amparo constitucional en materia
laboral.
Conforme al artículo 485 del Código del Trabajo, el procedimiento de tutela laboral se
aplicará respecto de las cuestiones suscitadas en la relación laboral por aplicación de las normas
laborales que afecten los derechos fundamentales de los trabajadores, hipótesis que se da
cuando aquellos derechos resulten lesionados en el ejercicio de las facultades del empleador
quien en tales supuestos limita el pleno ejercicio de aquéllas sin justificación suficiente, en forma
arbitraria o desproporcionada, o sin respeto a su contenido esencial.
El artículo 493 del Código del Trabajo establece que si se aportan al proceso indicios
suficientes de que se ha producido la vulneración de derechos fundamentales, corresponderá al
denunciado explicar los fundamentos de las medidas adoptadas y de su proporcionalidad.
Sólo para el caso en que no exista ya una solución normativa expresada en alguna regla
constitucional o legal, y estemos por tanto frente a una colisión de principios o de derechos,
los tribunales ordinarios (Corte Suprema Rol Nº 36.694-17, considerando 6º), en el procedimiento de
tutela laboral contemplado en el Código del Trabajo o en el procedimiento especial establecido por la
Ley Nº 20.609 (Corte Suprema Rol Nº 16.940-16, considerando 5º), por señalar algunos de los casos
paradigmáticos en los que ha tenido aplicación el método de la ponderación”. Corte Suprema, 6 de mayo
de 2020, Causa Rol Nº 1546-2020.
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Curso de Argumentación Jurídica en Materia Laboral. Claudio Villavicencio Flores.
será procedente que el operador jurídico encargado del razonamiento jurídico se base en la
ponderación y en el principio de proporcionalidad junto a sus subprincipios40.
Un ejemplo de ello podría darse a partir de la exigencia del empleador de que sus
trabajadores acrediten haber sido vacunados como condición de permanencia en la empresa.
Este supuesto de hecho podría haber sido materia de una ley especial, caso en el cual el
operador jurídico deberá reconocer en ello una regla y seguir el esquema de razonamiento ya
anotado.
El legislador puede prohibir tal expresión del poder de mando del empleador, o
eventualmente, puede someterlo a ciertas condiciones o limitaciones, por ejemplo, permitiendo
el despido sólo en casos excepcionales según el giro del empleador o limitando la facultad de
despedir al que no cumpla con la exigencia sin que demuestre una justificación razonable para
ello, etc.
Sólo frente a la situación de que el caso no esté regulado en la ley el operador estaría
autorizado para razonar en términos de una ponderación bajo el principio de proporcionalidad
y de cada uno de sus tres subprincipios, teniendo siempre en consideración los reparos y límites
de esta forma de razonar jurídicamente que ya hemos remarcado anteriormente.
40
“Finalmente, resulta necesario subrayar que no siempre ha de acudirse a la ponderación por parte de la
jurisdicción ordinaria, sino sólo cuando ello sea estrictamente indispensable; y lo será cuando el juzgador
advierta en un caso concreto la existencia de un genuino conflicto entre derechos fundamentales que no
pueda solucionarse a través de la subsunción, esto es, “cuando el juez al fallar un caso concreto, se
encuentra frente a todas las normas constitucionales que sin embargo no se pueden aplicar al mismo
tiempo porque contienen principios contradictorios, debiendo el juez sacrificar una de las dos en favor de
la otra” (Tamayo Jaramillo, Javier. “La decisión judicial”. Bogotá, Colombia: Biblioteca Jurídica Dike, 2011,
pp. 1060 y siguientes)”. Corte Suprema, 6 de mayo de 2020, Causa Rol Nº 1546-2020, considerando
Octavo.
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REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
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