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Clase 17 de agosto

Que es responsabilidad en términos amplios?

Introducción a la responsabilidad extracontractual.

Donde la ley no distingue no cabe, distinguir al intérprete,

Como se distingue el incumplimiento,

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Clase 18 de agosto 2017

Responsabilidad civil

En responsabilidad civil propiamente tal, como primer criterio de distinción podemos utilizar el elemento CULPA Desde
este punto de vista se encuentra dos tipos de responsabilidad civil en general, de responsabilidad objetiva y
responsabilidad subjetiva.

La responsabilidad subjetividad La responsabilidad objetiva

se exige que el autor del daño haya se refiere la responsabilidad por el

incurrido a lo menos en culpa o dolo riesgo creado, no exige el legislador la
concurrencia de culpa o negligencia por parte
del agente

Para una parte la doctrina más tradicional: el ejemplo clásico pudiera ser la Responsabilidad del Estado, lo que ha venido
quedado en desuso el último tiempo por cuanto se ha venido imponiendo el criterio de que la responsabilidad de estado
también es subjetiva en ese sentido al ser subjetiva se exige que el agente autor del daño allá incurrido a lo menos en
dolo o culpa.

Ejemplo que no sea la responsabilidad del Estado que sea responsabilidad objetiva por daño creado.

(Fue un ejemplo hoy día no, enrique barros tratados de responsabilidad extracontractual que es Estado no se exime de
la exigencia de dolo o culpa)

La lógica de este es: yo genero un riesgo tal que tengo que ser suficientemente previsor de cualquier daño que yo
pueda, y debo de adoptar todas las medidas necesarias para que no se provoque, pero si se provoca debe indemnizar
no siendo relevante si se actuó con dolo o culpa.

(La obligación del abogado en un litigio se puede ser mirada de medio, pero igual de resultado como por ejemplo
comparecer a una audiencia, en penal si no asiste se toma como abandono de la defensa)

La actividad que realiza el agente es de tal riesgo que nadie va a mirar si hubo dolo o culpa.

Por ejemplo

La creación y administración de armamento atómico es tan riesgoso que si por algún motivo explota una bomba va
tener que responder siempre, nadie va cuestionar si tomo las diligencias correspondientes porque su riesgo creado es de
tal magnitud que nadie analiza si hay dolo o culpa porque él debe tomar las precauciones correspondientes.

Otro criterio de distinción

Es el vínculo jurídico previo, donde podemos distinguir responsabilidad civil contractual y responsabilidad civil no
contractual o extracontractual las reglas generales están en el titulo 12 libro 4to los efectos de las obligaciones,
mientras que las reglas de la extracontractual en el titulo 35 del mismo libro cuarto. Un subcriterio de distinción en la
responsabilidad contractual, aparece como el estado de la contratación y se debe distinguir si la responsabilidad
concurre antes de la celebración del contrato entonces será de naturaleza precontractual a diferencia si la
responsabilidad ocurre de manera posterior al contrato se mirara como postcontrato Estas dos últimas visiones de la
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responsabilidad moderna el tratamiento en nuestra doctrina y jurisprudencia no es muy acabado, primando la idea
general de que antes de la contratación no existe vinculo jurídico y después de la contratación se extingue y tampoco
existe de manera que la responsabilidad que ocurre de manera posterior y anterior al contrato simplemente queda
reducida a la denominada responsabilidad extracontractual.

Lo que es un razonamiento justo, pero vamos a ver que cumpliéndose algunos requisitos estaremos ante
extracontractual y poscontractual.

El elemento esencial de la responsabilidad civil, sin el cual no puede existir es el daño el elemento central si no existe
daño no hay lugar a responsabilidad civil de ninguna clase.

Puede consistir de un mismo hecho ilícito responsabilidad civil, penal o administrativa, o solo penal y no civil.

Ejemplo de responsabilidad penal pero no civil.

Un ejemplo es la conducción en estado de ebriedad un delito de mera actividad es de riesgo creado, no de resultado
como sería el homicidio donde se requiere la muerta del sujeto pasivo,

Es un riesgo al resto de la sociedad soy responsable penalmente pero no civilmente, pero por ejemplo en la misma
situación en el delito de conducción en estado de ebriedad con resultado de muerte existe responsabilidad penal y civil
porque hay un daño.

Sin daño no hay lugar a la responsabilidad civil, porque la función principal de la responsabilidad civil en nuestro derecho
en la indemnización del daño, resarcir el daño, reparar el daño dejar indemne como si nunca hubiere ocurrido, esa es la
finalidad de la responsabilidad legislación civil no es una responsabilidad civil punitiva o sancionatoria, como si ocurre
en estados unidos donde se buscar imponer una pena tan grande que disuada a los demás para que no la cometa.

Ejemplo tradicional la ley del consumidor en el juzgado de policía local interpone su acción por infracción ley del
consumo demanda civil por daños junto con la indemnización de daño y perjuicio y que se pida que la indemnización
que se pide sea sancionatoria y el estado lo va repudiar y fijare como máximo la cuantía del daño causado.

En estados unidos mira también el daño que puede producir al resto de la sociedad si este se repite impone una
verdadera pena civil, por regla general no hay penas civiles salvo situaciones muy excepcionales

Responsabilidad civil: Le Torneau “la obligación de responder ante la justicia de un daño y de reparar sus consecuencias
indemnizando a la víctima.

El estudio de la responsabilidad civil se ha visto incrementado por el aumento de las actividades económicas y aquellas
situaciones de riesgos y daño que de ellas derivan. El último tiempo se ha venido estudiando bastante el hito, principal
que marca es “el tratado de la responsabilidad extracontractual” de Enrique Barros quien se atrevió a replantear
derecho de daños chileno que estaba reducido al manual de Alessandri

Definiciones básicas:

a) Delito civil: es el hecho ilícito cometido con la intención de dañar, que ha inferido injuria o daño a otra persona
b) Cuasi delito civil: es el hecho ilícito cometido sin intención de dañar (culpa o negligencia) que ha inferido injuria
o daño a otra persona

El delito y el cuasi delito civil se transforman en una fuente de las obligaciones ello desde que da origen a una obligación
que antes no existía, la obligación de indemnizar el perjuicio causado.

(Saber bien las fuentes de las obligaciones ley, contrato, cuasicontrato, delito, cuasi delito y la ley en el artículo
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Art. 1437. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o más personas, como los contratos o
convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptación de una herencia o legado
y en todos los cuasicontratos;
ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o daño a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por
disposición de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.

La doctrina tradicional según las palabras de Bello son las fuentes tradicionales pero sin embargo releyendo las mismas
disposiciones parte de la doctrina moderna dice que existen fuentes que van más allá que las tradicionales como:

Por ejemplo la voluntad unilateralidad, principio de enriquecimiento sin causa, principio de la protección y repudio de
la buena fe como fuente de las obligaciones.

La doctrina moderna entiende que hay algunos casos que no son subsumible en este tipo, cumpliendo algunos requisitos
algunos principios o algunos actos como la voluntad unilateral como fuente. Para algunos como Daniel Peñailillo a
pueden transformase en fuentes de las obligaciones

Diferencia entre la responsabilidad civil y penal

La tipicidad

Derecho penal Derecho civil

Rige el principio de legalidad, que se traduce en No exige tal tipicidad surgiendo cada vez que un
que para sancionar penalmente una conducta debe estar hecho ilícito genere daño a la víctima, es lo que la doctrina
previamente descrita en la norma debe estar escrita en moderna ha venido definiendo como responsabilidad de
la ley y su interpretación debe ser estricta lex previa tipo abierto cuyo descripción genérica aparece el 2314 y
stricta y scripta de tal forma que hay lugar a un tipo 2329 son los fundamentos principales a la hora de exigir la
penal solo si existe uno previo, principio de legalidad que reparación de un daño, no hay diferencia sustancial
se traduce que no hay pena sin ley. Ejemplo el que mate fundamento responsabilidad, es de tipo abierto (cuquier
a otro. conducta culposa o dolosa tiene la responsabilidad de
reparar ) y son ejemplos no taxativos solo esta expresado
de manera distinta, es una concordancia, son ambos el
fundamento de la responsabilidad civil. La relación en
estricto es la relación del 2314 al 2329

La presunción, el hecho que se deduce de ciertos

antecedentes o circunstancias conocidas art 47: existen de
dos clases las legales (simplemente legales si admite
prueba en contraria y de derecho esta no admite prueba
en contrario) y judiciales (deben ser graves, concordantes y
precisas), (ESTUDIAR EL TITULO PRELIMINAR, concepto de
ley) el efecto relativo de las sentencias art 3, articulo 44
culpa gradación, menor adulto, infante, tipos de
derogación 19 al 24 interpretación)

En cuanto a la sanción
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Penal a punta a la coacción punitiva del estado a La responsabilidad civil provoca la obligación de
través de la pena y su extensión está determinado por la reparar el daño y su extensión está determinada por la
gravedad del hecho. magnitud del mismo

En cuanto a la capacidad

Existen dos estatutos para la La responsabilidad civil no contractual otorga capacidad por
responsabilidad a los menores y a los mayores regla general a los mayores de 16 años por excepción a los mayores
de edad en el caso de los menores la ley 20.084 de 7 y que el juez determine que han obrado con discernimiento.
(14 hasta los 18 años) “ responsabilidad de
infracción a la ley penal” responsabilidad penal
adolescente tiene como base la convención de
los derechos del niño de forma tal que la
finalidad de la formación de la del adulto al
adolescente se intenta rehabilitar
jurídicamente resocializarlo que sea capaz de
entender que esta conducta es reprochable, las
penas no son penas son sanciones la regla
general es al amonestación verbal del juez, es
importante entender esto porque si un menor
fue sancionado por responsabilidad infraccional
adolescente no pierde su atenuante de
reprochable conducta anterior. La
jurisprudencia nacional mayoritaria que pierde
la atenuante, pero hay una que no, en el TOP
de Angol se reconoció, pero ahora hay que
esperar que dice la CA de Temuco

En cuanto a los titulares de la acción

Se debe distinguir según el delito que Por regla general corresponde la acción a la víctima y a los
pueden ser de acción: herederos de esta, por excepción sin embargo el código otorgar
acciones populares como la de remoción del art 2328 inc. 2. El ebrio
Publicas: donde hay un interés público
es responsable del daño
comprometido que cualquiera lo puede
causado por su delito o cuasidelito.
denunciar y de inmediato el ministerio público
lo debe investigar ej el homicidio Privadas:
Mixtas o previa instancia:

En cuanto al sujeto pasivo de la acción

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solo puede intentarse en contra del se puede intentar contra el autor, sus herederos, terceros
autor desde que es personalísima, en un civilmente responsables (responsabilidad empresarial) y respecto de
principio era solo personas naturales pero personas naturales y jurídicas
ahora hay para las personas jurídicas

En cuanto a la prescripción

Varía según la gravedad del hecho de 6 Es de corto tiempo 4 años contados desde la perpetración
meses a 15 años del hecho se computa desde que se cumplen todos los requisitos de
la responsabilidad civil mientras, se siga verificando el daño, los
efectos de este.

Alessandri esta con los que dicen que está prescrito la

doctrina moderna esta con los que no están descrito porque si falta
la existencia de la verificación del daño. Defensa tradicional es en
contra es si estuvo en situación de poder alegarlo. Es lo que se
considera como daño continuado mientras se siga verificando el
daño sigue existiendo daño. Jurisprudencialmente hay que distinguir
si la victima estuvo en situación de alegarlo en su momento si no
estuvo se dice que nadie puede aprovecharse de su propio dolo,
culpa o torpeza sino estuvo en situación y ahora si lo puede hacer y
el daño es continuado no se puede alegar prescripción no se permite
que el autor no indemnice.

Daño diferido: doctrina moderada

Daño eventual: indemnizable
Daño futuro: si es indemnizable
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21 de agosto de 2017

Funciones de la responsabilidad civil

Su objetivo principal es la reparación del daño causado, dejando a la víctima indemne, otras funciones conexas son su rol
preventivo y su rol punitivo. Respecto del primero (preventivo), provoca un efecto disuasivo en los demás integrantes de
la sociedad quienes al conocer las consecuencias del hecho ilícito, se espera que se abstengan de cometer hechos
semejantes. En su rol punitivo, identificable como las penas de derecho privado, aparece en nuestro derecho que la
amplia regla general es que no concurre esta función.

Esencialmente por que el proceso civil a diferencia del proceso penal no goza del mismo estándar de garantías
procesales, de forma tal que podría ser considerada inconstitucional una pena privada. Sin embargo, excepcionalmente,
podemos encontrar ejemplos aislados, como los artículos 1231 y 1768 del código civil.

Art. 1231. El heredero que ha substraído efectos pertenecientes a una sucesión, pierde la facultad de
repudiar la herencia, y no obstante su repudiación permanecerá heredero; pero no tendrá parte alguna en los objetos
substraídos.
El legatario que ha substraído objetos pertenecientes a una sucesión, pierde los derechos que
como legatario pudiera tener sobre dichos objetos, y no teniendo el dominio de ellos será obligado a restituir el duplo.

Art. 1768. Aquel de los cónyuges o sus herederos que dolosamente hubiere ocultado o distraído alguna cosa de la
sociedad, perderá su porción en la misma cosa y se verá obligado a restituirla doblada.

Que pasa con el daño moral, que problema se presenta, (cuantificación), cuando hablamos de daño moral a que nos
referimos.

Antes que entendíamos por daño moral, debemos distinguir entre la persona externa e interna o moral, se refiere a los
daños interiores, de forma tal nada tiene que ver con esta materia.

Qué clase de daños internos se pueden identificar? El psíquico y el físico

La doctrina moderna a tratado de despejar todas estas dudas realzando una definición en términos negativos de lo que
sería el daño moral, siendo todo aquello que no tenga un contenido patrimonial y para ser más clarificador, luego
distingue y dice, en términos más precisos hablamos de

Daños patrimoniales y extra patrimoniales debiendo distinguirse los daños

Propiamente morales
Extra Patrimoniales Psíquico.
Daños corporales Físico

Estético

Cuánto vale el daño corporal?, cuánto vale el daño psíquico? , el gran problema del daño moral es que no existen
parámetros precisos para su determinación, de forma tal que esto es un perfecto vacío en donde el juez puede echar
mano para cuando quiera aparentemente indemnizar un daño moral, en realidad no solo indemnizar sino que sancionar
la conducta del sujeto. Donde se puede apreciar mayormente esto?
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Por ejemplo En la ley del consumidor , en esta ley nosotros no tenemos daños punitivos, pero sin embargo por la
ambigüedad de la apreciación en dinero del daño moral los jueces han entrado con mayor o menor justificación en sus
sentencias a en ocasiones sancionar derechamente al proveedor por la conducta , más que ordenar la indemnización ,
aquí tenemos un problema, ya que nuevamente subyacen los principios generales del derecho civil, que cuando el juez
ordena no solo indemnizar sino que además con una apariencia de indemnización, pena, paga, por sanción el
proveedor, que ocurre con el consumidor?. No solo resulta indemne sino que además resulta enriquecido injustamente,
por que cual es el límite que se tiene según la función de la responsabilidad civil? Dejarlo indemne, como si n nunca
hubiere ocurrido el daño y por tanto el límite es precisamente el quantum del daño, no se puede ir más allá.

Medios de prueba para acreditar el daño moral: Presunciones judiciales e informe de peritos; la información de los
testigos que reporten a través de la vía testimonial puede ser tenido como un indicio para posteriormente, acompañado
de los demás medios de prueba, que el juez pueda estructurar una presunción judicial, ya que deben concurrir los tres
requisitos de la presunción judicial;

Requisitos de la presunción judicial: 1712 código civil, deben ser graves, precisas y concordantes.

Que es una presunción? Art. 47. Se dice presumirse el hecho que se deduce
de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas.

Es una deducción lógica propiamente tal.

La responsabilidad civil en el extranjero, básicamente en el sistema anglosajón, representado esencialmente por dos
países (Inglaterra y los Estados Unidos).

Una de las funciones del derecho de daños es sancionar, por tanto la indemnización es punitiva. Se distancia del sistema
romano germánico , que tiene fundamento precisamente en roma,.

Respecto de la función punitiva , en nuestro país , está resuelto que aquello es una situación de excepción por cuanto el
origen de nuestro derecho civil obedece a la cultura europea continental, con raíz en roma, a diferencia del common law
la indemnización civil se estructura dentro de lo que ellos denominan derecho de daños, y una de las funciones
determinadas por el ordenamiento es que la indemnización civil es punitiva, de forma que no solo se busca resarcir el
daño sino que además condonar a un pago superior a efectos de sanción.

Existen presunciones legales y judiciales y las legales (estas se subclasifican en simplemente legales y de derecho) se
diferencian en que la primera admite prueba en contrario y la de derecho no.

Diferencias entre la responsabilidad civil contractual y la responsabilidad civil extracontractual.

1. Responsabilidad contractual: Es la obligación del deudor de indemnizar al acreedor los perjuicios que le origina:

a. El incumplimiento.
b. El cumplimiento imperfecto.
c. El cumplimiento tardío de la obligación.
Al mandar a indemnizar perjuicios en esta sede el juez ordena proceder a un cumplimiento por equivalencia, y no en
especie,

Por ejemplo: estaba obligado a entregar el vehículo, que sin embargo nunca entrego y nunca va a entregar porque ya no
se puede encontrar, ya no está disponible, o lo vendió a otro. Sin embargo el juez al mandar a indemnizar los perjuicios
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provocados, lo que hace es que se cumpla esa misma obligación de entregar el vehículo pero en un equivalente, y su
equivalente es monetario, y ese es el monto de la indemnización, puesto que ya no se puede cumplir en especie.

La responsabilidad extracontractual: es la obligación que pesa sobre el autor de reparar o indemnizar los perjuicios
sufridos por otro, cuando estos son consecuencia del hecho ilícito, doloso o culposo, ejecutado por el agente.

La primera diferencia que podemos anotar es conceptual, obedece a situaciones o estatutos jurídicos absolutamente
diferentes.

En cuanto a la generación del vínculo

Responsabilidad contractual Responsabilidad extracontractual

Supone la existencia de un vínculo jurídico previo, Es el hecho ilícito el que genera el vínculo jurídico,
luego dicha responsabilidad surge de la infracción a la naciendo por tanto la obligación de reparar el daño
obligación previa. causado, sin violación a una obligación preexistente. Es
por este motivo que la responsabilidad extracontractual
es una fuente de las obligaciones. (Delito civil y cuasidelito
civil se relacionan con la responsabilidad extracontractual,
2314 en relación al 2329 inc1, obligación de no hacer.

En cuanto a la capacidad

La plena capacidad se adquiere a los 18 años y Responsabilidad extracontractual, establece

además se consagran reglas propias de la incapacidad normas especiales de capacidad, son incapaces:
relativa y absoluta. Diferencia entre la incapacidad
1. Los dementes
absoluta y relativa? Incapacidad relativa se podría actuar y
2. Los menores de 7 años (infante)
una de las formas es la representación, y aquí hablamos
de las formalidades habilitantes, a diferencia de la
incapacidad absoluta, sin las cuales bajo ningún respecto
se podría actuar, por ej., los sordos y sordomudos que no
pueden darse a entender claramente. Mayores de 7 años
y menores de 16, cuando el juez determine que han
obrado sin discernimiento

En cuanto al dolo y la culpa

La culpa contractual se presume, y además se Extracontractual debe probarse salvo en los casos
gradúa que la ley lo presuma, y la culpa no admite la graduación
del art 44 del código civil. (grave, leve, levísima)
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Si bien es efectivo que el dolo es el mismo para la responsabilidad contractual y extracontractual (teoría unitaria del
dolo). Sin embargo el efecto en sede contractual es diverso, el incumplimiento doloso de un contrato agravará la
responsabilidad del deudor, haciéndolo responder de los daños previstos, directos e indirectos, a diferencia en sede
extra contractual el delito civil provoca el mismo efecto que la culpa o el cuasidelito civil.

ONUS PROBANDI

Articulo 1547 inc 3 encontramos una presunción de culpa? La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha
debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega.

Y entonces el incumplimiento se presume culposo, negligente, el diligente en la relación tiene que haber sido el deudor
con el pago de la obligación, de forma tal que lo que dice la disposición es, yo voy a presumir que usted incumplió
culposamente y será usted quien deberá descargar esa presunción, desvirtuarla. Y le que alega el caso fortuito tendrá
que hacerse cargo de él. Por eso es que hablamos de una presunción de culpa y no de culpabilidad.

Entones de los requisitos de la responsabilidad contractual que ya podremos ver, habrá un incumplimiento culposo, un
daño, una relación causal y la mora. Si se cumplen todos estos requisitos hablaremos de culpabilidad o responsabilidad,
lo que se presume en la disposición es que simplemente el incumplimiento fue negligente

Hay una presunción legal, ya que la misma disposición permite desvirtuarla, por tanto que es lo que ocurre aquí, el
ONUS PROBANDI general

(1698 Incumbe probar las obligaciones o su extinción al que alega aquéllas o ésta. Las pruebas consisten en
instrumentos públicos o privados, testigos, presunciones, confesión de parte, juramento deferido, e inspección personal
del juez.
Deudor debe descargar la presunción que va en su contra, y por tanto en sede extracontractual no es otra cosa que la
aplicación ONUS PROBANDI del general. Sera la victima quien debe probar, no solo el daño o el comportamiento
doloso.

En suma, en materia contractual el acreedor al deudor el ONUS PROBANDI general del 1698 se ve invertido por el
artículo 1547 inc3 La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito
al que lo alega.

De forma tal que siempre el incumplimiento se va a presumir culposo, negligente, debiendo ser el deudor quien debe
desvirtuar la presunción simplemente legal en su contra, (la prueba de las obligaciones)
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24 AGOSTO DE 2017

En cuanto a la graduación de la culpa art 44 del código civil

La ley distingue tres especies de culpa o descuido. Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no
manejar los negocios
ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus
negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo.

Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres
emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificación, significa culpa o
descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano. El que debe administrar un
negocio como un buen padre de familia es responsable de esta especie de culpa.

Culpa o descuido levísimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la administración
de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado.

El dolo consiste en la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.

La importancia más relevante aparece en relación del art 1547, en el cual en atención a la naturaleza del contrato se
establece la culpa de la cual se debe responder a aquellos que solo son útiles al acreedor el deudor responde de culpa
grave, aquellos que reportan un beneficio reciproco el deudor responde de culpa leve y aquellos en el deudor es el único
que reporta beneficios el deudor reporta de culpa levísima

La regla general es de culpa leve.

Que es el buen padre de familia? Es un modelo de conducta ideal de hombre o mujer prudente de forma tal de lo que
establece la norma es el hombre medio.

Por ejemplo: sale en la mañana atrasado al trabajo , el semáforo no está funcionando que es lo que hace el hombre
medio frente a esta situación , el hombre medio entiende que hay una exposición de riesgo, por tanto baja la velocidad,
hasta el punto de detenerse.

La culpa se aprecia en abstracto y deber de cuidado como un buen padre de familia por la conducta esperada

el dolo en concreto de acuerdo a las particularidades y el sujeto.

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Perjuicios indemnizables

En la Responsabilidad contractual:

La regla general es que se mande indemnizar los daños directos previstos.

Por excepción a través del dolo agravante o
De un pacto expreso, en este sentido se responderá de los daños directos imprevistos.
DAÑO DIRECTO: Son los que pudieron preverse al momento del contrato

DAÑO INDIRECTO: Es aquel que no tiene relación causal con el incumplimiento no se debe necesariamente al
incumplimiento, pero que por rebote eventualmente podría.

Responsabilidad . Civil contractual

Previsto

Directo
Dolo agravanteLa regla Gral. No son indemnizables, salvo por
Daño Imprevisto
excepción expresa en ese sentido
Regla Gral. Pacto expreso
Indirecto

Responsabilidad Civil extracontractual

- Se manda indemnizar todo daño y no menos ni más que todo daño, ES UNA DOBLE REGLA, es el suyo y es el
todo.
- Yo mando indemnizar todo daño( no puedo menos ni tampoco mas)
- Si fuera más, seria punitivo “esto esta rechazado por nuestro Dº.
- Y si fuere de menos, pierde la función de la responsabilidad que es indemnizar, dejar indemne, dejar como si
nunca hubiese ocurrido tal situación, resarcir el perjuicio. Y aquella afirmación aparece de la relación clásica del
art. 2314 en relación al art. 2329.1º.
En cuanto a la mora:

En materia contractual:

la mora es requisito de concurrencia de la responsabilidad contractual

Basta decir que es un elemento que debe concurrir para la responsabilidad contractual
A diferencia.

En materia extracontractual

- acá la mora no es requisito

-

7- Pluralidad de deudores

En materia contractual:
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La regla Gral. Es que la obligación se repute simplemente conjunta (art.1511 En general, cuando se ha contraído por
muchas personas o para con muchas la obligación de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es
obligado solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores, en el segundo, sólo tiene derecho para
demandar su parte o cuota en el crédito.

Pero en virtud de la convención, del testamento o de la ley puede exigirse a cada uno de los deudores o por cada uno de
los acreedores el total de la deuda, y entonces la obligación es solidaria o insólidum.

La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no la establece la ley. Ello desde que la
solidaridad no se presume por cuanto la solidaridad ocurre de 3 fuentes: la ley, el testamento y la convención

En materia extra contractual:

- tratándose de la obligación indemnizatoria que emana del daño, la regla es la responsabilidad solidaria (art.
2317).
Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o más personas, cada una de ellas será solidariamente
responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito, salvas las excepciones de los artículos 2323
y 2328.
Todo fraude o dolo cometido por dos o más personas produce la acción solidaria del precedente inciso.
8- Prescripción

En materia contractual:

El plazo ordinario es de 5 años contados desde que la obligación se haya hecho exigible
(art2515 Este tiempo es en general de tres años para las acciones ejecutivas y de cinco para las ordinarias.

La acción ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres años, y convertida en ordinaria durará
solamente otros dos. )
-
En materia extracontractual: las acciones prescriben en el plazo de 4 años contados desde la perpetración del hecho
ilícito. (Art.2332 Las acciones que concede este título por daño o dolo, prescriben en cuatro años contados desde la
perpetración del acto.

9- Carga de la prueba de la culpa

En materia contractual:

- El incumplimiento de la obligación se presume culpable (art1547) La prueba de la diligencia o cuidado incumbe

al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega.
En materia extracontractual:

- La culpa debe probarla quien la alega art. 1698 Incumbe probar las obligaciones o su extinción al que alega
aquéllas o ésta. Las pruebas consisten en instrumentos públicos o privados, testigos, presunciones, confesión de
parte, juramento deferido, e inspección personal del juez
Clase 25 de agosto 2017

Régimen de la responsabilidad
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La culpa en sede contractual se presume ( ART 1547 ) y esto explica la inversión en la carga de la prueba aunque
aplicada la regla general del ART 1698 en principio correspondería a quien alega (acreedor) probar la culpa de su deudor,
en este caso como la ley la presume será el deudor el que deberá liberarse de la culpa que afecta como presunción
desvirtuándola o descargándola , a diferencia en sede contractual aplica en materia de culpa el ART 1698 por regla
general salvo circunstancias muy particulares , como la presunción del hecho propio (tema discutido), la presunción del
hecho ajeno y presunción del hecho de las cosas donde se provoca la misma situación de inversión que en la
responsabilidad contractual solo que en la responsabilidad contractual la regla general es el 1547 , por regla general
siempre se presume el incumplimiento negligente en cambio la responsabilidad extracontractual sigue el 1698.

LA CULPA SE APRECIA EN ABSTRACTO MIENTRAS QUE EL DOLO SE APRECIA EN CONCRETO.

Cuando decimos que la culpa se aprecia en abstracto (porque obedece a un juicio de comparación entre el buen padre
de familia y la conducta esperada por el negligente o el deudor en el caso de la responsabilidad contractual) hablamos
de que la ley ha fijado un modelo de conducta debida expresada a propósito de la culpa leve en la regla general a través
del buen padre de familia. (el ejercicio es comparar que hubiera hecho el buen padre de familia) (el deudor se excluye
de culpa probando que actuó como buen padre de familia). El dolo no admite un juicio comparativo de conducta si no
que va a depender de las características centrales, personales del sujeto, de los hechos y circunstancias que rodearon la
situación.

Problema 1

Que ocurriría si se genera un hecho ilícito que no tiene como antecedente la existencia de un contrato entre las partes,
no existe contrato, ni tampoco resulta aplicable por la infracción de un deber de cuidado que emane de la norma legal y
por tanto tampoco podemos llegar a aplicar la responsabilidad extracontractual directa.

No existe contrato → responsabilidad contractual

No existe deber de cuidado → responsabilidad extracontractual

La Comunidad

CUASICONTRATOS La Agencia Oficios

El Pago de lo no debido

¿Qué régimen es aplicable a un hecho ilícito en un cuasicontrato?

¿Cuál es el régimen general de responsabilidad civil? ¿Contractual o extracontractual?

Entre nosotros el punto se ha discutido no existiendo una opinión unánime, por un lado Alessandri, Somarriva y Claro
Solar sostienen que el régimen general de responsabilidad civil seria el contractual esencialmente por dos argumentos:

1.- Porque el título XII del libro IV del Código Civil Chileno trata de la responsabilidad por incumplimiento de las
obligaciones bajo el epígrafe “del efecto de las obligaciones” expresión que las involucra a todas exceptuándose por
tanto solo las que emanan de un hecho ilícito que tiene un tratamiento separado, esto es el delito y el cuasidelito civil.

2.- Existen disposiciones en el Código, que no obstante referirse a obligaciones legales y cuasicontractuales, utilizan la
graduación de la culpa lo cual solo es admisible en la responsabilidad contractual (ejemplo ART 391 El tutor o curador
administra los bienes del pupilo, y es obligado a la conservación de estos bienes y a su reparación y cultivo. Su
responsabilidad se extiende hasta la culpa leve inclusive.
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2308 CC El que de buena fe ha vendido la especie que se le dio como debida, sin serlo, es sólo obligado a restituir el
precio de la venta, y a ceder las acciones que tenga contra el comprador que no le haya pagado íntegramente.
Si estaba de mala fe cuando hizo la venta, es obligado como todo poseedor que dolosamente ha dejado de poseer.

Gradúa la culpa, habla de culpa leve en un cuasicontrato, Comunidad.

A diferencia la civilista moderna, esencialmente Hernán Corral y Enrique Barros Boriu afirman que el estatuto común de
responsabilidad es el de la responsabilidad extracontractual, sostienen que la responsabilidad contractual es un
estatuto especial, pues tiene como antecedente un contrato previo de modo que a falta de convención aplica la
responsabilidad Aquilina. Sin embargo, ahora moderando su afirmación, afirman que en el caso concreto sin embargo
habrá que establecer si el hecho resulta más semejante a un incumplimiento de un contrato o a un delito o cuasidelito
civil. Aplicando el estatuto más semejante por analogía.

Por su parte la Jurisprudencia acoge la Teoría de Alessandri y Claro Solar.

Problema 2

Contractual
Hecho que
causa daño
Extracontractual

Frente a un solo hecho, tenemos la posibilidad de aplicar ambos estatutos (ejemplo un daño provocado en una
intervención quirúrgica sin obligación expresamente pactada con el medico)

Si tenemos como aplicables ambos estatutos, ¿existe un cumulo de responsabilidades? ¿Se puede acumular las
responsabilidades? ¿Hay opción bajo que estatuto demando?

Tradicionalmente la doctrina ha presentado esta discusión con un errado título y habla de cumulo de responsabilidad
cuando en realidad lo que se está discutiendo es que si hay una opción para la víctima. No hay cumulo por que el
enriquecimiento injusto lo repudia de inmediato, está mal presentada la discusión se trata de una discusión si hay
derecho a optar o no hay derecho a optar. Pero frente a la pregunta de que si hay opción o no hay opción, lo más
aconsejable para un abogado diligente es demandarla una en subsidio de la otra, y usted demande lo que crea que es
más pertinente aplicable en lo principal y en el otrosí en subsidio lo que no considera más aplicable. Esto es lo más
recomendable en estos hechos difusos.

Concurso de responsabilidad, opción o cumulo.

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En realidad se refiere a la teoría de la opción de responsabilidad, la hipótesis del problema es que un hecho puede ser
calificado, tanto de incumplimiento del contrato como ilícito extracontractual.

Por lo dicho en clases, se concluye que cuando las pretensiones reparatoria son idénticas y tengan de fundamento el
mismo daño no hay duda que no se pueden acumular pues daría lugar a una doble reparación y por tanto a un
enriquecimiento injusto, sin embargo nada impide que se demanden en subsidio ART CPC 17 . En un mismo juicio
podrán entablarse dos o más acciones con tal que no sean incompatibles. ... Si son dos o más las partes que entablan
una demanda o gestión judicial y deducen las mismas acciones, deberán obrar todas conjuntamente, constituyendo un
solo mandatario. pluralidad de acciones) en este caso aparece claro que lo que se busca es el reparar el daño , por una u
otra vía pero no acumular, sin embargo en un concurso impropio de acciones esto es que las pretensiones no son
idénticas y no tienen como fundamento el mismo daño podría haber lugar al cumulo de responsabilidad, “cumulo de
responsabilidad” por cuanto tampoco es un cumulo porque se está reparando daños diferentes por exclusión cuando
exista un concurso propio de acciones no cabe la acumulación por lo dicho es preferible hablar de concurso de
responsabilidad u opción y no de cumulo.

FUNDAMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL

Existen dos tendencias para fundamentar la responsabilidad por los hechos ilícitos:

1.- La responsabilidad subjetiva o por culpa: esta descansa sobre la culpabilidad del agente, esto es el juicio de
reproche al autor del delito o cuasidelito civil que proviene de su dolo o negligencia imponiéndosele por tanto la
obligación de reparar, el principio fundamental es la reparación de los daños causados por culpa o dolo.
Características
a) no puede haber responsabilidad si no concurre culpa o dolo, siendo la culpabilidad un presupuesto de la
responsabilidad civil.
b) El concepto de culpa se identifica con la conducta subjetiva, caracterizada por la negligencia constituyendo
un acto jurídicamente reprochable
c) el fundamento último es la culpa, no hay responsabilidad sin culpa.

En materia civil para que haya responsabilidad en principio como requisitos comunes debe haber:

1. Conducta
2. Juicio de Reproche (imputabilidad, elemento subjetivo, juicio de reproche ultimo)
3. Daño
4. Nexo causa: entre juicio de reproche y el daño.

En materia Penal

1. Conducta
2. Típica
3. Antijurídica: contrario al Derecho
4. Culpable

La antijuridicidad en la responsabilidad civil a diferencia de la responsabilidad penal no es una categoría o un requisito si

no que subyace en el juicio de reproche individual de la culpa.

(requisito principal de la responsabilidad civil es el daño)

17

2.- la responsabilidad objetiva, estricta o por riesgo: toda actividad que provoque riesgo para otro torna a su autor
como responsable del perjuicio que dicha actividad puede causar, sin que se tenga que probar a su respecto la culpa
como causante del daño. La afirmación es quien se aprovecha del riesgo debe soportar sus cargas. Esta responsabilidad
tiene como antecedente el riesgo creado y no la negligencia de modo que es indiferente al juicio de valor de la conducta
del autor, en consecuencia, se trata de un juicio de causalidad y no de imputabilidad.

Se exige:
1.- que el hecho riesgoso se verifique dentro del ámbito de las actividades sujetas al riesgo.
2.- relación causal entre el hecho riesgoso y el daño.

En las categorías tradicionales de responsabilidad civil deberá concurrir.

1. Un hecho que provoque riesgo.

2. Un régimen legal aplicable.
3. Daño.
4. Relación de causalidad.
5. Capacidad.

En la responsabilidad subjetiva el elemento principal es la imputabilidad, mientras que en la responsabilidad objetiva

son todos los elementos, salvo la imputabilidad.

Civil 28 de agosto

Resumen clase anterior:

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Cuál es el régimen general de responsabilidad civil?

Es discutido entre la doctrina tradicional y la doctrina moderna. La tradicional, liderada por Alessandri, Somarriva y Claro
Solar, establece que el régimen general sería el de responsabilidad contractual, esto fundado en dos premisas:

a) porque el título XII del Libro IV trata la responsabilidad del incumplimiento de las obligación bajo el epígrafe “del
efecto de las obligaciones”, expresión que alude a todas en su conjunto; y por otro lado

b) disposiciones del código no obstante referirse a obligaciones legales y cuasicontractuales, utilizan la graduación de la
culpa, lo cual es solo pertinente en la responsabilidad contractual y como ejemplo de ello los art 391 y 2308 CC.

En tanto la doctrina moderna, de los autores Hernán Corral y Enrique Barros, afirman que el estatuto común es la
responsabilidad extracontractual, señalando que la contractual es un estatuto especial, por cuanto requiere de un
antecedente previo que es el contrato. Por lo que a falta de convención, entonces aplica la responsabilidad
extracontractual o aquiliana. No obstante lo anterior, la postura se ha moderado señalando que habrá que atender al
caso concreto, donde habrá que diferenciar si el hecho concreto se asemeja más al incumplimiento de un contrato o al
delito o cuasidelito civil, aplicando el estatuto que en la práctica más convenga.

Cúmulo de Responsabilidad:

Caso en el que hay que concurren los dos tipos de responsabilidades, tanto contractual como extracontractual. La
doctrina tradicional ha presentado esta discusión con el título Cúmulo de responsabilidades, lo que sería errado, por
cuanto en realidad lo que se discute es si la víctima tiene opción de escoger entre ambos tipos de responsabilidades. No
hay cúmulo ya que se produciría un enriquecimiento injusto, sin causa. Lo pertinente seria acciona una acción en
subsidio de la otra dependiendo de cuál crea que se ajusta más a su situación particular.

Qué significa que se demande una en subsidio de la otra? Habiendo 2 acciones incompatibles, entre sí, se puede
demandar una en subsidio de la otra. Por qué podrían rechazar la demanda? Por improcedente, lo principal, y entonces
se aplicaría el régimen que se está demandando subsidiariamente.

Responsabilidad Objetiva:

Que en toda actividad que produzca riesgo, sin que necesariamente se tenga que probar la culpa como causal del daño.
Quien se aprovecha del riesgo debe soportar sus cargas. Tiene como fundamento el riesgo creado, siéndole indiferente
el juicio de valor de la conducta que se exige en la responsabilidad subjetiva, por ejemplo.

En las categorías tradicionales de la responsabilidad civil deberían concurrir ciertos elementos: un hecho que provoque
riesgo, un régimen legal aplicable, el daño, la relación de causalidad y la capacidad. Y en la responsabilidad subjetiva el
elemento principal es la imputabilidad, mientras que en la objetiva son todos menos la imputabilidad, por esta se refiere
esencialmente a la atribución del elemento subjetivo, es decir, el dolo o la culpa.

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Críticas a la Responsabilidad Objetiva.

a) Es peligrosa: por cuanto al eliminar la culpa no satisface criterios jurídicos de responsabilidad modernos, dejando la
sensación de que se retrocede a tiempos bárbaros.

b) Es un régimen no equitativo: por cuanto todo el análisis queda centrado en los daños causados a la víctima, más no
completamente en la conducta del agente.
19

Enrique Barros, sin embargo, anota que ambas especies de responsabilidad han ido acercándose. En la responsabilidad
subjetiva, se tiene a objetivizar la conducta debida, con un abstracto denominado “buen padre de familia”, y además
establecen ciertas presunciones de culpa. La responsabilidad objetiva tiende a subjetivarse cuando, por ejemplo, en la
responsabilidad el Estado, se exige falta de servicio, esto es, negligencia en la prestación.

Carmen Dominguez Hidalgo sostiene que en Chile la regla general sigue siendo la responsabilidad subjetiva; se estima
que la responsabilidad objetiva es un régimen especial, como tal, de derecho estricto, por lo que opera sólo respecto de
ciertas actividades de riesgo previamente definidos en la Lay. En consecuencia su fuente es la Ley. Y dos ejemplos
podemos citar de aquello:

1) Los Accidentes del Trabajo: en la Ley 16.744, que establece un principio de responsabilidad objetiva del empleador,
fundado en la obligación de seguridad que pesa sobre él, y

2) La Legislación del Tránsito: la ley 18.290, en lo referido a sus accidentes, establece la responsabilidad por hecho ajeno,
artículo 174, donde establece esencialmente que responde el propietario del accidente que provocó cuando él no lo
conducía, eximiéndose en circunstancias bien particulares de responsabilidad.

Se responde por el hecho ajeno. En realidad se responde por el hecho ajeno? Qué es lo que está sancionando
objetivamente la Ley en este caso? Porque le va a permitir ser irresponsable si es que prueba por ejemplo que el
vehículo le fue arrebatado sin su consentimiento.

A
propietari

B
conductor
C

Conductor dañado

“A” propietario del vehículo, que se lo prestó a “B”, quien colisionó a “C” y le causó daños. “C” tendrá derecho a
demandarlos, en forma solidaria o subsidiaria, según corresponda. En este caso, hay responsabilidad por el hecho ajeno
ya que “B” provocó el accidente a “C” y debe responder y “A” responde por el hecho de “B”.

Es hecho ajeno propiamente tal? En esta circunstancia encontramos legislación especial y general del CC. En una primera
impresión se responde del hecho ajeno. En una segunda lectura, habría que distinguir la voluntad de “A” de prestarle el
vehículo a “B” con el hecho de que puede haber sido arrebatado contra la voluntad de “A” el vehículo. En el segundo
caso se exime de responsabilidad. En el primer caso, puede no eximirse de la responsabilidad ya que puede ser que “A”
esté en conocimiento que “B” no es un conductor idóneo. Entonces lo que sancionaría la Ley es la negligencia, el
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descuido, de “A”; es el hecho propio lo que se sanciona, sin perjuicio que los efectos de un acto de un tercero nacen
para “A”, pero no es responsabilidad por el hecho ajeno propiamente tal.

Requisitos de la Responsabilidad Extracontractual:

1.- La Capacidad Extracontractual: es la aptitud legal para poder cometer delitos o cuasidelitos civiles. En materia de
capacidad, ésta queda definida en términos negativos, esto es, que la Ley se ocupa de establecer las incapacidades,
entendiendo que la regla general es la capacidad.

La capacidad extracontractual es más amplia que la contractual, no solo por una cuestión cuantitativa (la edad) sino que
el fundamento de la capacidad extracontractual es menos exigente, bastará con que el sujeto sepa distinguir entre lo
bueno y lo malo. A diferencia, en la contractual se exige un razonamiento estratégico - negocial.

Son incapaces:

a) El Infante, el menor de 7 años de edad.

b) El mayor de 7 años y menor de 16, que sea considerado que obró sin discernimiento por parte del juez. El
discernimiento se deberá apreciar en concreto y se refiere a la posibilidad de comprensión de la ilicitud de la conducta.
El establecimiento del discernimiento es una facultad prudencial del juez.

c) Los dementes. Genéricamente es una forma de privación de la razón, deficiencias intelectuales que afectan el volitivo.
Es un cuestión de hecho que debe ser probada por todos los medios de prueba. Se trata de una cuestión normativa, ya
que la demencia jurídica no es estrictamente idéntica a la médicamente diagnosticada.

- Decreto de Interdicción: declarada la interdicción en sentencia firme y ejecutoriada en sede contractual, provocará el
efecto de que todos los actos posteriormente celebrados por el interdicto adolecerán de un vicio de nulidad, que lo
tornará, por tanto, anulable. A diferencia en materia extracontractual, se mirará este decreto como un antecedente más
dentro del proceso, no provocando el efecto de establecer sin más la incapacidad. Tal es así que en materia
extracontractual se deberá distinguir si obró o no en un intervalo lúcido, por cuanto ya se dijo, que la responsabilidad
extracontractual sólo exige un discernimiento entre lo bueno y lo malo, no siendo tan exigente como la responsabilidad
contractual donde se exige un razonamiento mayor.

- Pablo Rodríguez Grez se aparta de esta opinión argumentando que no se ve un fundamento suficiente como para
establecer la diferencia en cuanto a los efectos, ello toda vez que “Ante igual razón, deberá aplicarse igual disposición”.

- Situación del Guardián o Custodio del Incapaz: Artículo 2319 inc. 1º…

“Artículo 2319. No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete años ni los dementes; pero serán
responsables de los daños causados por ellos las personas a cuyo cargo estén, si pudiere imputárseles negligencia.

Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de dieciséis años ha cometido el delito o cuasidelito sin
discernimiento; y en este caso se seguirá la regla del inciso anterior.”.-
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La regla es que el incapaz no responde civilmente y la víctima queda privada de acción contra quien causó el daño. Sin
embargo, si logra imputarse negligencia a su custodio, éste deberá responder por los daños. En cuanto al daño sólo será
responsable el custodio, ya que el incapaz no puede cometer hechos ilícitos.

“Artículo 2320. Toda persona es responsable no sólo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que estuvieren a
su cuidado.

Así el padre, y a falta de éste la madre, es responsable del hecho de los hijos menores que habiten en la misma casa.

Así el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y cuidado.

Así los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discípulos, mientras están bajo su cuidado; y los artesanos
y empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes, en el mismo caso.

Pero cesará la obligación de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les confiere y
prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.”.-

Entre el artículo 2319 y el artículo 2320 no hay concordancia. Primero: porque una norma es especial por sobre otra que
es general. Segundo: porque el 2320 estable una presunción de culpa que permite en su inciso final descargarla, pero
parte por una presunción, pudiendo desvirtuarse siendo de naturaleza legal simplemente legal; en cambio la situación
del 2319 no establece una presunción de culpa, por el contrario, deberá probarse que ha obrado con negligencia.

Artículo 2319 Artículo 2320

 Situación del custodio que tiene a su  Toda situación.

cargo o guarda a un incapaz.
 No hay presunción, se debe probar la  Presunción de culpa simplemente
negligencia legal

Capacidad de las Personas Jurídicas:

No existe controversia en cuanto al factor de imputabilidad subjetiva, desde que las personas jurídicas expresan su
voluntad a través de sus representantes, y el artículo 58 del Código Procesal Penal señala que las personas jurídicas
responden civilmente por el hecho de quienes hayan obrado a su nombre. Así las personas jurídicas, al igual que las
naturales, responden por el hecho propio (los representantes) y por el hecho ajeno (sus dependientes).

Situación Especial de Ebrio:

“Art. 2318. El ebrio es responsable del daño causado por su delito o cuasidelito.”.-

Por qué es responsable? No era que cuando se estaba en situaciones de ausencia de voluntad podíamos inclusive, en
locuciones generales,…

Se aplicaría a tabla rasa el artículo o habría que distinguir? Está el caso del alcohólico… el que se embriaga
involuntariamente… delirium tremens (¿?)… el caso del enfermo alcohólico no se podría asimilar a la demencia médica y
la demencia jurídica, ya que una persona podría ser alcohólico pero civilmente va a seguir respondiendo por los daños
que cause?...
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Hay que establecer una distinción entre la ebriedad voluntaria y la ebriedad patológica propiamente tal, y aquí habrá
que distinguir si es que efectivamente la ebriedad fue voluntariamente adquirida o involuntariamente. Cuando el ebrio
en forma voluntaria adquiere tal calidad y provoca daño, será más o menos indiscutible que precisamente deberá
responder, porque en realidad el juicio de culpa que se le hace es en haberse puesto voluntariamente en esta condición,
con intención o con negligencia, pero como quiera que sea el sujeto lo adquirió en forma voluntaria. A diferencia de
quien lo hace en forma involuntaria, carecerá de imputabilidad, de forma tal que no podrá atribuirse a él negligencia o
dolo, y desde ese punto de vista, no concurriendo uno de los requisitos de la responsabilidad su conducta deviene en
irresponsabilidad; porque ya sabemos que los requisitos de la responsabilidad son copulativos, es decir que deben todos
concurrir, bastará la ausencia de uno de ellos para que el comportamiento devenga en irresponsable.

Este criterio es aplicable al consumo de drogas? Vamos a llegar a esa conclusión, porque ese es un aspecto no regulado e
la ley civil, pero aplicando las reglas generales se puede llegar a la misma conclusión.

Y qué hacemos con la patológica (la ebriedad)? … superado el juicio de reproche… si está diagnosticado por un médico,
por respaldo… y no tiene oportunidad en el juicio de probarlo mediante una pericia realizada en la etapa procesal que
corresponde? Sí. Entonces no es necesario el diagnóstico anterior. El punto es si el diagnóstico tiene que ser anterior al
daño, para que el sujeto tenga conciencia de que está enfermo? O bastará con que esté, durante la tramitación del juicio
alegado y probado? …también está el que no quiere admitir la enfermedad… Habiendo sido diagnosticado como
alcohólico con anterioridad al hecho que causa la responsabilidad civil, no le cabria igualmente hacerse responsable,
porque ya sabía su diagnóstico y se expuso sabiéndolo? El que está en un estado patológico, tiene voluntad? Tiene
voluntad, pero está alterada. De forma tal que el sujeto va a poder controlar igual que una persona que no tenga esta
patología, el impulso que lo lleva a ingerir alcohol? No. La situación del ebrio que tiene una patología, evidentemente
tiene una voluntad alterada, pero no bastará cualquier clase de alcoholismo, porque distintas categorías, de forma tal
que algunas en donde la voluntad, si bien está alterada, aún existe una posibilidad de poder distinguir o decidir si me
coloco en esta condición o no. Pero cuando el sujeto tiene sus facultades cognitivas total y absolutamente alteradas,
donde él, finalmente no decide si se coloca o no esta situación, sino que más bien es un problema casi ya biológico,
fisiológico, donde “el cuerpo se lo pide”, lo necesita para poder sobrevivir, porque son drogadictos. Entonces la voluntad
está alterada totalmente y entonces habrá irresponsabilidad, pero si la voluntad está alterada no totalmente habrá
responsabilidad.

Y por qué? Porque, no olviden que, la ilicitud de la conducta y que reprocha la ley bien dado por la culpa, por la
negligencia, por la imputabilidad al sujeto, necesitamos tener el elemento volitivo para poder considerarla una conducta
ilícita. Por cierto, que esto va a ser materia de pericias, ya que es la prueba fundamental para poder acreditarlo.

Y estas mismas distinciones que hemos hecho son aplicables a todas las drogas y estupefacientes, porque sin perjuicio
de que no exista una materia una legislación especial en materia civil en el Código, podemos entender, lo primero por
analogía. Pero si la analogía está vedada en el derecho sancionatorio? Pero este es derecho indemnizatorio, no
sancionatorio. Y sin embargo no necesitamos una regla especial, cuando con la aplicación de las reglas generales
podemos llegar a la misma conclusión, porque siempre vamos a tener que distinguir si es que había o no había culpa del
sujeto. La ventaja es que la disposición que se analiza del Código es una presunción legal, simplemente legal, de forma
tal que provoca que no se tenga que probar la culpa, pero solo en el caso del ebrio voluntario que voluntariamente se
coloca en esa circunstancia. No se deberá probar la culpa pero queda las demás posibilidades al ebrio para poder
defenderse. Porque si hubiésemos hecho la lectura del artículo como se señaló en un principio, entonces el ebrio
parecería que tiene en su contra una presunción de derecho, y siempre y bajo todo respecto respondería, pero no. Tiene
la posibilidad de defenderse a través de las hipótesis que se han comentado.
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Todo lo anterior, sin perjuicio de las consecuencias penales que esta misma situación acarre. Y en materia penal Ud.
también puede establecer una defensa bajo estos mismos criterios.

Todo lo anterior, sin perjuicio de las consecuencias penales que esta misma situación acarre. Y en materia penal Ud.
también puede establecer una defensa bajo estos mismos criterios.

voluntariamente adquirida
voluntaria

X
involuntaria

EBRIO

X
voluntad alterada totalmente
patológica
Voluntad alterada no totalmente

En términos generales, esta responsabilidad se funda en la culpa de haberse puesto en tal estado. La Doctrina excluye la
responsabilidad cuando el ebrio ha adquirido este estado por el obrar de un tercero o bien contra o sin su voluntad.

La situación del ebrio se extiende a cualquier forma de intoxicación, no por la aplicación de la norma en estudio, sino por
las reglas generales. Los criterios de distinción aparecen ya estudiados en clases

2) LA ACCIÓN U OMISIÓN CULPABLE O DOLOSA DEL AGENTE

(2º requisito o presupuest0

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31 DE AGOSTO 2017
La Acción u Omisión culposa o Dolosa del Agente:
Por Acción vamos a entender la realización de un comportamiento en el exterior, esto es la manifestación positiva de
una conducta.
Por Omisión, es la abstención de la realización de un acto, debiendo y pudiendo hacerlo. Se responde por omisión
cuando existe un deber de actuar y pudiendo hacerlo no se hace, se abstiene.
La distinción entre Dolo y Culpa, se refiere a que en el delito existe culpa y en el cuasi delito negligencia; salva esta
distinción, no existen mayores diferencias. Así por Ej., la figura del dolo agravante en la responsabilidad contractual no
concurre en la responsabilidad extracontractual; luego en la responsabilidad aquiliana se responde por culpa o dolo de
la misma forma. Lo que determina el quantum de la indemnización, no es el elemento subjetivo de la conducta, sino la
intensidad o magnitud del daño.

Delito Civil el Dolo: consiste en la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. Art 44 inc. 5°
El dolo se aprecia en concreto y no se presume, debiendo siempre probarse.

 Si la Culpa se aprecia en Abstracto; significa que la conducta del agente la estoy comparando con cómo se habría
comportado un modelo de conducta, el buen padre de familia – el hombre diligente.
 El dolo se aprecia en concreta, vale decir, habrá que apreciarlo:
1° de acuerdo a las características particulares del sujeto.
2° de acuerdo a las características particulares del hecho.
No en comparación al modelo del hombre diligente.

 Que el dolo no se presume, fluye de la relación de las disposiciones del art 707 con el 1698.
Art 707: La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presunción contraria. En todos los otros
la mala fe deberá probarse.
Art 1698 (onus probandi general): Incumbe probar las obligaciones o su extinción al que alega aquéllas o ésta. Las
pruebas consisten en instrumentos públicos o privados, testigos, presunciones, confesión de parte, juramento deferido,
e inspección personal del juez.
Luego el dolo debe probarse, 707, y se relaciona con el 1698, pues corresponderá probar el dolo del agente a la víctima
(que es quién lo alega)

 En la relación obligacional extracontractual, existen 2 sujetos: el autor y la víctima.

 En la relación obligacional contractual, existen 2 sujetos: el acreedor y el deudor

La culpa del cuasi delito civil no está definida en el código, sólo se ofrecen elementos generales que podrá ayudar a su
conceptualización, como lo es el art 44.
Doctrinalmente Barros, la ha definido como la inobservancia del cuidado debido en la conducta, susceptible de causar
daño a otro.
 Tradicionalmente se ha dicho por nuestra dogmática civil que la ilicitud del hecho extracontractual, radica
esencialmente en la culpa, porque no se hace un juicio de reproche como ocurre en materia penal, donde se analizan las
circunstancias particulares del sujeto.
 El juicio de reproche individual, la atribución de la conducta típica y antijurídica del sujeto es atribuible o no a él.
 En el estudio del delito penal o cuasi delito penal hay que ocuparse:
1° que el comportamiento esté descrito en la norma legal;
2° que sea típico
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3° que sea antijurídico, contrario a Derecho, que no concurra ninguna causal de justificación, y
4° finalmente se realiza el juicio de reproche individual.
Luego este comportamiento típico y antijurídico es o no reprochable, atribuible a este sujeto propiamente tal; así con
relación a los elementos anteriores:
1° se le podría exigir una conducta distinta
2° el sujeto es capaz de entender la prohibición legal, por tanto lo que se hace es ver si en el caso particular de quien se
supone responsable de la conducta, efectivamente él era un sujeto capaz de comprender su comportamiento
antijurídico y típico, y si logra entender que hay culpabilidad, concurre la 4ª y última categoría del delito, pudiendo
decirse que el sujeto es responsable penalmente.
En sede Civil, no existe un juicio de reproche individual, como en materia Penal, la ilicitud del comportamiento viene
dada simplemente por la culpa porque existió un comportamiento negligente. No se hace el juicio individual de sede
penal, lo que hacemos es un juicio objetivo de comparación entre el comportamiento del agente y el que habría tenido
el hombre prudente, puesto en la misma situación, el buen padre de familia – el hombre diligente.
La ilicitud propiamente tal del hecho extracontractual descansa o subyace en la culpa.
Pues cuando se estudia en sede penal las causales de justificación, o sea, aquello que excluye la responsabilidad, la
antijuridicidad lo hace bajo esta categoría; el comportamiento puede ser típico pero no antijurídico. Porque si bien es
contrario a Derecho ocurre una causal de justificación que justifica la conducta, como por Ej., un Estado de necesidad.

Estado de Necesidad: el Derecho Penal protege el principio del mal menor, Ej. De los 2 náufragos. Así el
comportamiento/conducta es típica, es antijurídica, porque es contrario a Derecho, pero si opera la causal de
justificación, deja de ser antijurídico. Luego el comportamiento es típico no es antijurídico y por tanto no es sancionable
penalmente; es categorial basta que 1 de las categorías ya no concurra para señalar que aquello no es delito.

 En sede Civil la ilicitud no queda no queda en una categoría de antijuridicidad como ocurre en sede Penal y por tanto
las mismas causales de justificación que se conocen en sede penal, lo que excluyen no es la antijuridicidad de la
conducta, es la culpa. El Estado de necesidad excluye la culpa, y su análisis es que existió una conducta dañosa donde
existía un nexo causal, pero no es imputable, no hay culpa o dolo porque operó una causal de justificación.
 La diferencia está en que la culpa en sede Civil es un juicio objetivo de comparación, en sede Penal es propiamente
un juicio de reproche individual, si se puede atribuir el comportamiento doloso o culposo al sujeto sometido a proceso
penal.

Pregunta: el lugar sistemático para estudiar las causales de justificación, es en sede civil, la antijuridicidad: NO porque la
categoría de antijuridicidad en materia civil, NO EXISTE, según la doctrina tradicional.
 En cambio, en materia penal la causal de justificación excluye en la cadena delictual la antijuridicidad; será
CORRECTO, porque es una categoría propia del análisis.
 La ilicitud de la conducta en sede extracontractual, viene dada por la concurrencia de la negligencia; será CORRECTO
porque hay un juicio objetivo de comparación.
 A diferencia en sede penal, habrá que investigar si es que concurre la 4ª y última categoría, la culpabilidad, el juicio
de reproche.
Aquí no hay juicio de reproche en un sentido objetivo, sino que meramente en un sentido comparativo-objetivo, no
importan las características particulares del sujeto. En un principio basta con que el hombre diligente hubiera obrado de
una manera distinta frente a ese mismo hecho; es la doctrina mayoritaria.
En tanto Hernán Corral sostiene lo contrario, señalando que correctamente sistematizado, efectivamente existiría la
categoría de la antijuridicidad de la conducta, y las causales de su justificación no estarían allá, como tradicionalmente
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se ha dicho, en la culpa o el dolo; sino que existiría una categoría independiente propia de análisis, el hecho tiene que
ser necesariamente contrario a Derecho y no haber existido ninguna causal de justificación o exculpación.

 La culpa civil es objetiva, es una comparación; pero no subjetiva ya que descansa en un juicio de reproche, según la
doctrina mayoritaria y tradicional.
 La culpa es un juicio objetivo de ilicitud de la conducta, no es un reproche subjetivo que atienda a las circunstancias
personales del autor y que permitan atribuir la conducta ilícita a éste.

El juicio objetivo de imputación de la culpa obedece a un promedio de conducta, comparar la conducta del autor con el
estándar de cuidado del buen padre de familia. Lo anterior diferencia a la culpa civil de la culpa penal.
En sede civil, la culpa pierde la connotación de disvalor de la persona y pasa a ser entendida como ilicitud (antijuridicidad
de la conducta).luego para la doctrina mayoritaria, se descarta el requisito de la antijuricidad pues ésta se entiende
pertenecer al juicio objetivo de imputación de culpa. La ilicitud de la conducta culposa se produce al infringir los deberes
de cuidado que se establecen, hipotéticamente sobre la base de una estimación de la conducta que habría tenido un
hombre prudente colocado en la misma situación.
En suma el hecho culposo es per se ilícito o antijurídico, luego la culpa civil no se distingue de la antijuridicidad.

La culpa aparece con la inobservancia de algún deber de cuidado, los cuales están:

1° En la Ley
2° En los Usos Normativos o Costumbre
3° En la comparación del hombre prudente – el buen padre de familia
Así el estándar de persona diligente tiene su fuente en dichos elementos.

La 1ª le llamamos Culpa Infraccional; la Ley establece que tal conducta es en sí misma negligente, Ej. en general las
presunciones de culpa que establece la ley, caso de la colisión por alcance; pues quien colisiona debe su
comportamiento a un actuar negligente y lo presume responsable, teniendo el sujeto la obligación de desvirtuar esa
presunción en su contra, pues esta presunción es legal simplemente legal, admite prueba en contrario y aparecería
como culpa.
El 2°los Usos Normativos; son conductas realizadas en forma repetida con la convicción de estar obrando
diligentemente, hay un consenso de que hay ciertas reglas que describen el comportamiento diligente, se parece a la
costumbre pero no es tal hay una distinción sutil; es la Lex Artis, por ejemplo de los médicos, sus usos normativos, donde
frente a cierta situación debe obrarse de cierta forma, así quien se separa de la Lex Artis infracciona un deber de cuidado
que no emana de una norma legal. Así de los usos normativos se pueden extraer deberes de conducta para sustentar
que existió negligencia, apartándose de su comportamiento diligente.
 Estos Usos Normativos, se aplican mayormente a hechos difusos, ya que los más evidentes pueden derivar
incluso de contratos.
El 3° cuando no hay una norma legal que establezca el deber de cuidado y no exista un uso normativo, corresponderá al
juez establecer cuál sería el deber de cuidado debido de acuerdo a la comparación más común entre el buen padre de
familia y la conducta desplegada por el agente, el juez crea el deber de cuidado estando autorizado para hacerlo.

Tres son las fuentes de la determinación concreta de los Deberes de Cuidado:

 La Ley; culpa infraccional en la contravención de los deberes de conduc6ta establecidos por el legislador. El principio
básico es que cuando el daño se produce a consecuencia de la infracción de alguna de estas reglas, el acto es
considerado per se ilícito.
27

 Los Usos Normativos; a falta de Ley los deberes de cuidado pueden estar definidos por las costumbres o por los usos
normativos.
 Por Usos Normativos, entendemos aquellas reglas reconocidas espontáneamente, como expresión de un buen
comportamiento y de aquello que usualmente se tienen por debido, esta descripción se identifica con la Lex Artis.
 Según el Estándar de la Persona Diligente ; el juez tiene la orientación general del estándar de persona prudente, la
tarea del juez es normativa debe describir la regla de conducta que el actor debió observar en la situación.

Culpa por Omisión: ocurre cuando imprudentemente no se actúa existiendo el deber de hacerlo y pudiendo hacerlo. Lo
que se pretende es que se evite el riesgo creado; existen 2 clases:
A La Omisión por Acción; es la negligencia en sentido estricto y se refiere a la existencia de un defecto en la acción. En
estos casos no hay delito o cuasidelito de omisión, habrá delito o cuasidelito de acción.
B La Omisión Propiamente Tal; existe cuando frente a un riesgo autónomo independiente de la conducta del agente,
este no actúa para evitar el daño pudiendo hacerlo.

El Derecho Civil no establece un deber general de conducta en beneficio de los demás, en consecuencia la omisión
propiamente tal acarrea responsabilidad civil en forma excepcional, sólo en aquellos casos en que exista una fuente que
obligue a un deber de cuidado: La Ley – El Uso Normativo – o el Estándar de la Persona Diligente.
 Se entiende que en materia de acción, será mucho más sencillo hacer concurrir un delito o cuasidelito civil porque
existe un comportamiento desplegado, un sujeto que causa daño que es doloso o negligente y existe una relación causal
entre aquello.
A diferencia una omisión, como no existe una exteriorización de una conducta sino que la abstención de hacer algo,
necesariamente debo tener un deber que me obligue a actuar. Por eso el delito o cuasidelito civil omisivo es una
excepción en nuestro Derecho, y ocurre igual en materia penal.

Comportamiento Dolo
Imputabilidad Culpa: aquí se ubican las causales de justificación, lo que se
Daño excluye
Relación Causal

Eximentes de Responsabilidad o Causales de Justificación: en general las causales de justificación tienen la función de
excluir la antijuridicidad, pero como en el Derecho civil la culpa es un juicio objetivo, la antijuridicidad subyace en la
culpa, luego estas eximentes excluyen la culpa.
Las causales de justificación por regla general no están reconocidas en nuestra legislación expresamente, sino que
emanan de los principios generales del Derecho:

1° La Ejecución de Actos autorizados por el Derecho: máxima “quien su Derecho ejerce a

Nadie ofende” ; así en un principio tengo Derecho a
comportarme de tal manera, y qué pasa si causo daño; en principio estaría eximido de responsabilidad porque mi
conducta no es culpable, no sería imputable Ej.; la legítima defensa, en términos proporcionales, sino habría abuso de
Derecho.
 La solución de Alessandri al respecto, es que lo hace responder de responsabilidad extracontractual, que sería la
sanción al abuso del Derecho.
Así, quién su Derecho ejerce, a nadie ofende: salvo que lo haga negligentemente, porque en ese caso deberá responder,
no ejerciendo su Derecho.
28

Si quien actúa en ejercicio de un Derecho está eximido, quien actúa en cumplimiento de un deber también lo está, Ej. El
deber de obediencia en las FFAA, no obstante dicho deber cesa cuando es contraria a Derecho

Respecto de la Legalización del Aborto: la Ley estableció el aborto en 3 causales, pero la visión por la que se podía optar
era una u otra, sólo despenalizar y
Considerar que ciertas conductas iban a ser irrelevantes para el Derecho penal o establecer un Derecho a favor del
paciente a abortar, la visión que siguió nuestra legislación es exigir o consagrar un Derecho a abortar. No sólo
despenalizó como conducta irrelevante, consagró el Derecho de exigir la prestación médica asociada sí que está en
alguna de las 3 causales.
Qué sucede cuando el médico establece que él bebe es viable y finalmente aparece que era inviable y sobrevivió 1 ó 2
días después del parto, porque venía acéfalo o estableció que era inviable y una vez provocado el aborto se dieron
cuenta que era viable.
En ambos casos existió error de diagnóstico y el médico, si tenía el Derecho la mujer, correlativamente este cargará con
la obligación de tener que informarlo oportunamente, si no lo hizo o lo hizo erradamente, se genera responsabilidad civil
para él, sea por acción o por omisión. Si hubiese sido sólo despenalizar, no hubiera existido este efecto civil, pero como
la ley fue más allá y consagró un Derecho se provocan se provocan consecuencias como esta, en este caso la culpa sería
infraccional, porque la ley establece el estándar.
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CLASE 01 septiembre 2017

EL ESTADO DE NECESIDAD (2ª. CAUSAL DE JUSTIFICACION O EXCULPACION)

Es aquel estado que una persona se ve obligada a ocasionar un daño a otra persona para evitar un daño mayor.
Analizada con mayor profundidad esta causal de justificación en el derecho penal, ha sido la dogmática penal que ha
distinguido en 2 tipos:

Estado de necesidad exculpante

Estado de necesidad justificante

1°. Estado de necesidad exculpante:

Estado que ocurre cuando se presenta la colisión de dos bienes jurídicos de igual valor y jerarquía, donde el derecho
autorice a lesionar a uno de ellos a fin de evitar el mal mayor y provocar el mal menor.

2°. Estado de necesidad justificante:

Será justificante cuando colisionan dos bienes jurídicos de diferente valor, donde el derecho autorizara a lesionar el de
menor relevancia, a fin de dar protección por cierto al de mayor importancia.

Ejemplo de necesidad exculpante:

La tabla de salvación, dos personas ahogándose en el mar

Una máxima en derecho es que el derecho no exige comportamientos heroicos, sino simplemente cumplir con un
comportamiento medio: la diligencia debida.

Ejemplo de Estado de necesidad exculpante:

Además de que se encuentren en colisión dos bienes jurídicos de igual valor y jerarquía, es necesario descartar la
existencia de otros medios. Si en el caso de que exista solo la tabla de salvación el ejemplo es acertado. Pero si existe
otra alternativa que permitía que el mal que se estaba provocando hubiese sido menor, entonces no estaría en una
situación de un estado de necesidad exculpante. Su comportamiento no estaría justificado y podría eventualmente en el
caso que se cumplan los demás requisitos de la responsabilidad responder civilmente, no solo civil, ya que esto ha sido
desarrollado principalmente en sede penal.

Ejemplo de necesidad justificante:

Embarazo inviable v/s riesgo de la vida de la madre

Bien jurídico que entra en colisión es la vida, bienes jurídicos que tiene la misma entidad

La vida del que está por nacer, sacrificada por la vida de la madre que esta consolida

Profesor señala que tiene dudas si este ejemplo es exculpante o justificante, se puede convenir que esta eximida de
responsabilidad. La dudas si es exculpante o no, porque a su juicio la protección de la vida intrauterina o extrauterina,
merecen igual jerarquía o protección. Pero podría señalarse que la vida entra uterina, es una vida en potencia a
diferencia de la vida extrauterina, la vid de la mujer que se encuentra consolidada y que a pesar de encontrarnos frente
a bienes jurídicos que son iguales “vida”, uno estaría en mejor situación que el otro por status, de forma tal que
protegería a uno en sacrificio del otro.
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Derecho lesionado: la vida del que está por nacer v/s la vida de la madre que se encuentra en riesgo su vida por el
embarazo

Requisitos:

1) El peligro que se trate de evitar, no tenga su origen en un actuar culpable de quien alega posteriormente la
justificación.
El principio general en que descansa esta exigencia es “nadie puede aprovecharse de su propio dolo, culpa o
torpeza”.
2) Que no hayan estado disponibles medios menos dañinos para evitar el daño
3) Caso fortuito, definido en el Art. 45 CC
4) El hecho de un tercero. Si el hecho de un tercero es la única causa del daño, para el autor inmediato constituye
caso fortuito o fuerza mayor.

Ejemplo: Rogelio maneja su auto, caminan juntos Víctor y Cristian, Cristian empuja a Víctor con la intención de
generar un accidente a Rogelio, este acto ocasiona que Rogelio lesione a Víctor y además al activarse los airbag, se
destroza su auto.

¿A quién demanda Rogelio?

A la demanda a Víctor, este puede

Si existiendo un comportamiento que causo daño que podría existir un nexo causal, sin embargo quien genero el
daño no tiene ningún grado de culpa, porque opero respecto de este una causal de justificación, que fue el hecho
de un tercero y que es el único causante de este accidente.

En este caso el demandado debiera ser quien es el autor mediato del daño que se provoca, en este caso Cristian.
Respecto de Víctor podría alegarse una causal de justificación conocida por el derecho penal y que podría tener
aplicación en sede civil a propósito de un acto de un tercero denominado la “fuerza irresistible” . Donde en este
caso Víctor es utilizado como un objeto para provocar daño a otro. Sin embargo el responsable final es Cristian.

Demanda diligente: son demandados ambos (Cristian y Víctor)

En derecho penal el autor mediato deberá ser demandado

Fuerza irresistible. Objeto para causar daño a otro

Ejemplo: colisión por alcance

Al chocar tres autos, el auto que queda al medio habiendo tomado todas las medidas de precaución, es usado como
objeto para causa daño.

5) Culpa de la víctima (negligencia de la víctima, impericia de la víctima, etc.)

Se debe distinguir si la culpa de la víctima ha sido la única causa del daño. En este caso no hay culpa para el
autor, para él es un caso fortuito o fuerza mayor.
Adagio: quien se expone imprudentemente al daño, no puede alegar la reparación de el
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Sin embargo la distinción si existe en un concurso de culpas tanto del autor como de la víctima, aplicamos art.
2330 C.C.

Única causa del daño (no puede alegar su reparación)

Culpa de la víctima Directa

Concurso de culpa

Autor y victima actúan negligentemente

Reducción de indemnización

Art. 2330 CC. Negligente

La relación obligacional en materia extra contractual está dada por un autor o agente y una víctima, donde es la victima
la que puede solicitar la indemnización del perjuicio, por cuanto tiene derecho a ella. Mientras que el autor tiene la
obligación de repararlo.

Qué pasa cuando experimenta un daño la victima pero la ocurrencia del daño solo se debe a su propio acto negligente.
Para el autor en este caso, esta situación dañosa se presenta como un caso fortuito, este no tenía como finalmente
resistir la producción de este daño.

Entonces el autor, la única causa del daño, no está obligado a responder. No va a nacer la obligación para el autor y está
justificada o exculpada en la propia conducta de la víctima.

Pero en el caso que además de la negligencia de la víctima, también concurre negligencia del autor; entonces existe un
concurso de culpas, es decir, tanto la víctima como el autor del daño actuaron negligentemente.

En este caso procede el art. 2330 del CC, donde corresponde al autor indemnizar el daño pero el juez tiene la facultad
de reducir la indemnización.

¿Cuánto está autorizado a reducir?

Reducción de la indemnización: el Juez está facultado para autorizar la reducción de la indemnización en forma
prudencial o discrecional (esto no es forma arbitraria o caprichosa). Al aplicar sentencia debe justificar por su decisión.

El juez al aplicar la reducción deberá motivar la sentencia (justificar, explicar por qué decidió la reducción y no otra),
esto no solo porque él debe motivar los fallos según lo establece como obligación el CPC, sino porque es la única
manera que las partes pueden eventualmente impugnarlo, si consideran que la decisión es errada.

La ley establece que los jueces deban motivar sus fallos, debido a que la sociedad toda debe conocer los fallos por los
cuales se adoptó una decisión judicial u otra. Este el fundamento teleológico mayor por el cual se exige la justificación de
los fallos.

También puede ocurrir que la conducta provoca daño directo en una víctima directa y por repercusión se afecta a un
tercero “terceros repercutidos” generándose a estos daño por rebote. Se entiende que hay una conducta desplegada
por un agente que provoca daño inmediato sobre un sujeto, pero que esta conducta finalmente repercute, rebota en
otros, que también terminan siendo dañados personalmente.

Ejemplo: La muerte. Un hombre decide matar a otra persona

, afectando su bien jurídico más importante la vida y por repercusión afecto al cónyuge y sus hijos.
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En este ejemplo existen terceros repercutidos y también existe un concurso de culpas, donde tanto la víctima como el
agente desplegaron una conducta negligente, que finalmente desplego daño y de esta conducta dañosa resulto además
otros terceros que resultaron repercutidos.

¿La rebaja de la indemnización del art. 2330, La apreciación del daño está sujeta a reducción, si el que lo ha sufrido se
expuso a él imprudentemente.

También aplica respecto de los repercutidos, en este caso el (la) cónyuge y los hijos?

La defensa del demandado podría argumentar que: la doctrina ha dicho, que sería ilógico que la rebaja se aplicara solo
de quien resulto directamente dañado y no respecto de terceros repercutidos, es decir, la indemnización no podría ser
menor para la victima directa, a la que perciban los terceros repercutidos.

Otra parte de la doctrina tradicional establece daño directo, no se aplica a terceros, por lo tanto no aplica Art. 2330 CC.
El concurso de culpas es de quien provoco el daño.

Profesor propone: tanto la conducta directa del autor como de la víctima forman un hecho que finalmente causa daño a
estos terceros, de forma tal que se miran como coautores. Siendo coautores, por este concurso de culpas, responden
en términos del art. 2317 de CC.

En consecuencia los terceros repercutidos son libres de dirigir su acción por el todo a cualquiera de ellos, sin perjuicio
de lo que resulte finalmente de sus relaciones internas. Deberán ser objeto de la solidaridad pasiva relaciones internas.

Por lo tanto es un falso problema, ya que está mal planteado porque no va por aplicación art. 2330

Existen 2 comportamientos que provocaron un daño

Terceros repercutidos pueden demandar por el todo

1. Legítima defensa: Se refiere a que se actúa justificando cuando se ocasiona un daño en defensa de su persona o
derechos. Siempre que se cumplan los siguientes requisitos:

a. Que la agresión sea actual e ilegítima

b. Que no haya mediado provocación suficiente

c. Que la defensa sea proporcional al ataque

d. Que el daño sea causado por la defensa

e. Que la defensa sea dirigido contra el agresor

Podrían encontrar aplicación las figuras especiales del derecho penal, es decir la legitima defensa privilegiada y la
legitima defensa de parientes y terceros.

2. Consentimiento de la victima

Debemos distinguir dos situaciones diferentes:

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I. La convención o acuerdos sobre responsabilidad.

Aquí las partes alteran las reglas legales sobre responsabilidad se puede eximir de la obligación de reparar, se pueden
limitar los daños indemnizables o se pueden modificar alguna condiciones que generan responsabilidad. Sin embargo
estos contratos encuentran su limitación :

- En la ley, cuando ésta los prohíbe

- En el caso del dolo o culpa grave, ya que el derecho rechaza la condonación del dolo futuro sancionando
ese pacto con nulidad absoluta.

- Los derechos irrenunciables.

II. La aceptación voluntaria de los riesgos.

Es en general, la mera aceptación no exime de responsabilidad, sino sólo autoriza a reducir el monto de la
indemnización en virtud del 2330, sin embargo la doctrina ha forjado algunos supuestos de eximición, cuando la víctima
se expone al daño :

a. A sabiendas

b. Con la información completa previa

Ejemplo: consentimiento informado precisamente por las lesiones médicas, cuando uno se va operar.

1. El daño (tercer requisito de la responsabilidad extracontractual)

La afirmación es que el daño es condición y objeto de la responsabilidad civil.

Es condición en cuanto no existe responsabilidad civil sin daño y es objeto en cuanto la finalidad de la responsabilidad es
indemnizar.

Concepto de daño: En el derecho romano clásico no se conoce un concepto de daño propiamente tal, más bien estaba
cercano a la concepción de los thors, los daños en Inglaterra. Había ideas solamente, por un lado resarcir y por otro lado
una pena privada es decir sancionar derechamente.

Es en el derecho justinianeo donde comienza a dejarse de lado las consideraciones punitivas.

La doctrina moderna ha formulado dos conceptos de daño:

- Concepto subjetivo: Se exige la lesión de un derecho subjetivo para que haya lugar a la indemnización.

- Concepto del interés: Basta con la lesión de un interés sea patrimonial o extra patrimonial y siempre que
sea legítimo y significativo para que haya lugar a la indemnización.

Siguiendo la concepción del interés; en el derecho chileno se ha definido al daño como: Todo menos cabo que
experimente un individuo de su persona y/o bienes, la pérdida de un beneficio material o moral de orden patrimonial o
extra patrimonial. La concepción de daño es por tanto amplia. Para que el daño sea indemnizable debe contar con los
siguientes requisitos:
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I. Debe ser cierto: Es lo que denominamos la certidumbre del daño; el daño debe ser real,
efectivo, tener existencia. Se opone a la expresión del daño eventual donde precisamente se
carece de certidumbre.

Caso: CIERTO: Pérdida del caminar progresiva, desde 10 años más adelante pasará esto. Se pide $50.000.000 ¿Es
indemnizable?

La certidumbre del daño no presenta problemas mayores cuando el daño es actual y presente; presenta problemas
cuando el daño es futuro, entonces hay que distinguir si el daño es futuro propiamente tal o bien eventual.

Si el daño es futuro propiamente tal significa que el daño si o si va ocurrir de forma tal que cumple con el requisito del
daño. Si el daño es futuro, pero no existe certidumbre es más bien incierto si ocurrirá el daño o no, entonces éste es
eventual, por lo que no es indemnizable, porque carece del primer requisito que se exige para que los daños sean
indemnizados.

En este caso sería indemnizable, porque el daño es altamente probable que ocurra, es decir hay certeza.

II. El daño no debe estar indemnizado previamente: la explicación de este requisito resulta
sencilla en el sentido que el derecho repudia la doble reparación, por cuanto de permitirse
se asilaría el enriquecimiento injusto.

III. El daño debe lesionar un derecho o un interés legítimo y significativo: La doctrina tradicional
ha estado con la idea de la indemnización en el caso de la lesión de derechos, sin embargo la
doctrina moderna ha ampliado la protección a los intereses legítimos y significativos.

Que sea legítimo significa que no sea contrario a derecho, no requiere ser expresamente reconocido por la ley, basta
con que no contravenga la juridicidad.

Será significativo en oposición a los daños de poca monta o bagatela. Es significativo cuando el daño es anormal.
Alessandri en contra de ésta afirmación dice que todo daño es indemnizable por lo que no importa la significación del
bien lesionado.

Clasificación de los daños.

Estos pueden ser clasificados de acuerdo a la naturaleza del interés lesionado, entre daños materiales o patrimoniales y
daños morales.

Daño material: Es aquel que tiene significación pecuniaria, existiendo dos categorías tradicionales: el daño emergente y
el lucro cesante.

a. El daño emergente: Es el empobrecimiento real y efectivo que sufre un sujeto en su

patrimonio.

Siempre da la sensación que el empobrecimiento se puede verificar en una disminución en el activo, pero también es
cuando aumenta el pasivo patrimonial y en ambos casos es daño emergente.

b. Lucro cesante: Es la pérdida de una ganancia o utilidad que deja de percibirse.

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Ejemplo: en la indemnización por falta de aviso previo, esta es una indemnización a la pérdida del trabajo y debe avisarle
a lo menos con 30 días de anticipación, para que este pueda conseguir otro trabajo y pierda lo menos posible. Si no
avisan con 30 días por eso se obliga a pagar esta indemnización.

Daño moral: Generalmente se ha tendido a confundir el daño moral con el precio del dolor. Actualmente la doctrina ha
perfeccionado este concepto definiendo el daño moral en términos negativos. Habrá daño moral entonces cuando se
lesione un bien extra patrimonial y será extra patrimonial cuando no tenga una significación económica per sé (cuando
uno lesiona un bien extra patrimonial nace un crédito que es la indemnización, es decir en Sí mismo no es evaluable en
dinero, pero el crédito que nace ese SI es patrimonial).

Origen, evolución y concepto del daño moral

-Origen:

Ramón Domínguez: El daño moral es una licencia jurisprudencial. Los jueces en su idea integradora del derecho ha
complementado la norma legal, mismo origen tienen las tercerías de posición que después son reconocidas por el
ordenamiento jurídico, pero que aparecen como una creación jurisprudencial y aclaran que el daño moral no podría
haber sido considerado por Bello por cuanto éste siguió el código francés y siguiendo el código francés sólo se reparaban
los daños patrimoniales. El código no conoce la expresión daño moral, el código ha limitado en un principio la
indemnización sólo de los daños patrimoniales en el 1556 y algún sesgo de extra patrimonialidad a propósito de las
injurias y calumnias, pero nada menos que para vedar la indemnización.

-Evolución:

Primero se admitió su reparación en sede extracontractual, porque al parecer existían normas legales que nos permitían
hacer este ejercicio interpretativo; interpretar es decir mucho más de lo que señala la norma, pero si contradecir su
sentido. Entonces ampliando el 2314 y el 2329 en sede extracontractual había posibilidad de hacerlo, pero en sede
contractual teníamos un problema, porque dijimos en el principio del curso que el titulo 35 regula la extra
contractualidad y el titulo 12 la contractual. Y el 1556 está en el titulo 12 y si este limita la indemnización al daño
emergente y al lucro cesante, cabe el daño moral? La norma no prohíbe la indemnización del daño moral. Si bien el 1556
nos señala la indemnización de dos daños no nos prohíbe la moral.

- Concepto del daño moral: Definimos en daño moral en términos negativos.

Naturaleza jurídica de la indemnización del daño Esto es fácil de entender, el daño moral por el hecho de afectar
intereses extra patrimoniales no tiene una valoración per sé, por tanto nos encontramos con una indemnización que no
logra el fin que se busca dejar indemne como si nunca se hubiese producido. La indemnización que se busca es una
compensación. La naturaleza jurídica del daño moral es compensar el daño producido y busca que la víctima obtenga
algunas ventajas satisfactorias que ayuden a amortiguar su padecimiento moral.

Cuantificación del daño moral  El problema es que en sí mismo es inconmensurable, no se sabe cuánto vale. Entonces
afectación es el criterio y uno debe demostrar la magnitud y la intensidad del daño moral y se tendrán a lo menos estos
dos elementos, que si bien no permiten conmensurar el daño moral si lo hacen relativamente.
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Prueba del daño moral  Dijimos que la doctrina tradicional no pedía pruebas y como dice enrique barros, si bien es
cierto que la prueba del daño moral tiene algo así como la pretensión de querer rasguñar un vidrio, a lo menos usted
debe presentar ciertos indicios del daño moral. Dos son los medios probatorios idóneos para la acreditación del daño
moral:

-Presunciones judiciales.

-Prueba pericial, es la prueba por excelencia.

Hoy día la doctrina moderna ha ido avanzando de superar éste problema de qué es el daño moral. Y el daño moral lo ha
ido perfeccionando con la idea del daño extra patrimonial expresión que es mucho más amplia y clara a la hora de
delimitar lo que es un daño propiamente patrimonial de uno no patrimonial, pero sin embargo es efectivo que existan
daños morales propiamente por tanto corresponde hacer una sub clasificación del daño moral entre daño corporal y los
daños morales propiamente tales.

Sub clasificación de los daños morales  Daños morales propiamente tal y corporales.

Daños morales: dicen relación con los atributos de la personalidad y podría ser identificables con los derechos
fundamentales y podría uno entender que saquí SI hay ‘’un precio del dolor,’’ pero los daños corporales son distintos a
los daños morales propiamente; el daño corporal puede ser físico, estético, psicológico, perjuicio de agrado
(cotidianidades más normales que después del accidente ya no puedo ejecutarlos, como lavarse los dientes) , etc.

Otra clase de daños  Daños directos e indirectos.

Directo, es una consecuencia cierta y necesaria del hecho ilícito.

Dentro de los directos hay que distinguir:

Previstos: Aquel que se podía anticipar a la época de la contratación

Imprevistos: Son todos los demás.

Indirecto, es aquel en el cual entre el hecho ilícito y el daño han intervenido causas externas que impiden que sea
racionalmente atribuido. Es indirecto aquel que no puede ser conectado causalmente.

Esto es importante para la responsabilidad contractual y extracontractual.

En responsabilidad extracontractual usted puede responder de los daños directos previstos e imprevistos. No responde
de los indirectos, porque no tienen nexo causal.

La regla general en sede contractual es que se responda por los daños directos previstos. Lo mismo para los indirectos. Si
actuó con dolo agravante se puede responder por los daños imprevistos

Daños o repercusión.
37

7 de septiembre 2017

Daños por repercusión

Este daño es sufrido por víctimas mediatas de un hecho que a causado la muerte o lesiones a otra persona , los daños
directos a la víctima principal se expanden y alcanzan a los terceros con quienes la víctima principal posee ligámenes:

1. Patrimoniales
2. Parentezco
A consecuencia del hecho dañoso se provocan afectaciones personales a los terceros.

Entonces, a esta fórmula que venimos proponiendo la vamos a ir restringiendo y depurando , entonces tenemos al
autor, la victima, el tercero , pero entre la victima y el tercero debe existir un vinculo jurídico. No puede ser cualquier
repercutido

Por ejemplo

Les voy a plantear de la sigente manera: que es lo que ocurriría si es que yo voy caminando frente a una linea del tren y
estoy en presencia de momento exacto en que el tren choca a un joven que iba cruzando, y derechamente lo demuele,
uno estaría en prescencia de un hecho ilicito, dañoso , se causa una impresión leve al menos, ¿usted estaría en un
principio facultado para demandar daños por repercusión? ¿tendría acción repercutiva? No., por que en este caso para
que haya acción repercutiva, debe existir un ligamen entre la víctima y los terceros y que en un principio puede ser
patrimonial o de parentezco, se nos viene de inmediato la idea de la conyuge, de el conyuge y los hijos que son los
parientes mas próximos , en el caso de un soltero, esta situación pudiere variar , siendo sus parientes mas próximos sus
ascendientes

Una relación podría ser por ejemplo, aquellos que se deben alimentos, ¿quienes se deben alimentos? Articulo 321, se
deben alimentos, primero al conyuge, segundo a los descenientes, tercero a los ascendientes , cuarto , a los hermanos y
quinto, al que hizo una donacion cuantiosa. Por exslusin se deben limentos a todos quienes no sean el onyuge y los hijos
y que la ley establezca que se deban alimentos. Pero basta que se invoque esta disposicion? , la pregunta es, ¿ desde
cuando se deben los alimentos? Yo en este momento le debo alimentos a mi madre?, le debo alimentos a mi conyuge?,
le debo alimentos a mi hija? No, ya que debe exstir una sentencia judicial o un equivaete jurisdiccional (avnimeit,
transaccion, conciliacion , mediacion), por que requieresentencia judicial en este caso para exigirlo, por que en realidad
los alimentos despues de que son declarados , se entienden que son un sustento principal , de forma talque la ,uerte o la
lesion grave que afecte este hecho dara a los repercutidos accion para seguir adelante.

Lo que me interesa es lo siguiente, no cualquier tercero puede demandar daños por repercusión , tiene que tener una
cercanía próxima con la víctima directa. En este caso hemos establecido dos criterios , parentezco y relación patrimonial
y dentro de ellas habrá que discriminar , que tan cercano es, por ejemplo falabella a quien uno le podría deber, podría
demandar por repercusión? No , ya que la acción no prosperaría, lo que yo digo es que legalmente estaría en situación
de ejercer una acción que prospere?, no ,por que no cumple con los requisitos, podría ser una respuesta correcta
siempre que estuvieren los requisitos legales en la ley , pero no hay requisitos legales, es una creación doctrinal y
jurisprudencial. Por que el sentido del daño por repercusión viene dado por la afectación de los terceros mas próximos a
la vìctima directa.
38

LA ACCIÓN.

La acción por daño por repercusión es personal y asiste a quien lo sufre , de forma tal que podrá ejercerla sin el
consentimiento previo d ella víctima directa.

Y que va a pasar cuando el motivo por el cual yo este demandando sea la muerte de la víctima directa? Porque tambien
hablamos de dos hipótesis , cuales eran las hipotesis que tenían que concurrir para la víctima directa? éste podia
resultar muerto o lesionado, y cuando esté muerto? Habrá que distinguir, si quien demanda tiene un vínculo
patrimonial o de parentezco , y si se trata de estos ultimos? . En la situación de muerte con un ligámen de parentezco ,
que acciones judiciales tienen los terceros repercutidos para dirigirse en contra de el autor? . Les acabo de decir que hay
una accion personal , que no tiene como requisito previo a su ejercicio el consentimiento de la víctima directa, ¿cuáles
son las acciones judiciales que nacen para aquellos? Dijimos que hay una accion personal , entonces tienen una acción
directa y personal y además las acciones que les trasmite la vìctima que resulto muerta , si el conyuge y sus hijos son sus
herederos , entonces las acciones judiciales en este caso es una acción personal y numero dos una acción transmitida
por su causante, que es la víctima directa, todas indemnizatorias. ¿Y qué acciones transmite la victima directa que a
resultadp muerta?.

Tenemos claro que ambas tipos de acciones son indemnizatorias , la personal para la reparación de los daños que como
repercutido sufrí personalmente , y la como sucesor, la que me transmite mi causante ,tambien indemnizatoria, la
pregunta es la siguiente , ¿ qué tipos de daños yo puedo pedir indemnizar en uno y otro caso?. Quienes tienen acción
personal, que pueden pedir? Pueden pedir daño emergente, lucro cesante, daño moral, se puede pedir toda clase de
daños por que la afectación es personal.

Y en la acción transmitida puedo pedir los mismos daños, que daño podría pedir yo? Emergente , lucro cesante, daño
moral, aquí esta el punto de conflicto, demos por cierto que podemos pedir daño oral cuando se trate de la acción
personal, pero la pregunta que subyace a la hora de analizar la accion transmitida, el daño moral se transmite?

Repecto al daño moral, alessandri estableció como doctrina que fue seguida por nuestra corte suprema por mucho
tiempo que había que distinguir si es que había transmisibilidad o no del daño moral. En un principio si la muerte se
provocba en forma instantánea, nada puede transmitir , pero si éste sobrevive al accidente adquiere precisamente el
derecho a la reparación, y como adquiere el derecho a la reparación , entonces sucede el daño moral, porque, que es lo
que esta sucediendo? ¿es el daño?, no, es la acción, lo que sucede es la acción indemnizatoria que es un derecho
personal, siendo personal, de que naturaleza es? Patrimonial o extrapatrimonial? La afectación del bien lesionado es
extrapatrimonial , pero una vez que se lesionan y nace la reparación , ¿usted cómo lo repara ? con dinero, y eso es una
acción patrimonial, una acción extrapatrimonial sería el cambio de nombre .

El fundamento de que es personalísmo se refiere a que es una afectación al bien personal, extrapatrimonial, daño moral
, pero , por que esta vision si ustedes lo logran entender bien comenzó a confundirse nuevamente con que daño moral
es sinónimo de petrium doloris y entonces entendía que como es petrium doloris , sería personalísimo y siendo
personalísimo se extingue. Si el fundamento de la indenmización es compensar a la víctima , de forma tal, que vamos a
compensar, si la víctima esta muerta , pierde finalidad, pero eso obedece a una confusión de entender el daño moral
como casi sinónimo de un petrium doloris .

Desde alessandri en adelante la corte suprema estaba por aceptar la transmisibildiad del daño moral ,lo que se
transmite no es el daño, sino que la acción que da lugar a la reparación.

Desde el 2007 hubo un vuelco jurisprudencial, entendiendo que esto tenía un carácter de personalísmo, y por tanto se
extinguía con la muerte del causante, y además agregaba que el fin de la indemnización del daño moral era compensar ,
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y ¿que vamos a compensar a una víctima que está fallecida?, ¿qué gustos podría darle esta indemnización al fallecido?,
lo explico de la siguiente manera: quien pierde un brazo no sabe cuanto vale, pero lo que busca finalmente la
compensación es que el pueda optar a alunos gustos , facilidades, y que pueda comprar un brazo ortopédico que le
permitirá obtener algun grado de recuperación. Si es que permitimos la transmisibilidad del daño moral de la víctima
directa a sus herederos y además ordenamos su reparación estaríamos provocando un enriquecmento injuto .

Advirtiendo esta situación, ahora si , en un fallo reciente , año 2016, integrando la sala civil de la cosrte suprema, don
carlos pizaro wilson , existió un vuelco jurisprudencial y se volvió a la doctrina antigua de aleesandri o al parecer sería la
doctrina antigua. Carlos pizarro desarrolla la idea de que la acción indemnizatoria es de naturaleza patrimonial, que no
se debe confundir con la naturaleza del bien juridico lesionado qe es extrapatrimonial, entonces hay trasmisibilidad

Otro ejemplo se refiere a la interrupción civil de la prescripción, como se interrumpe? Por el ejercicio del derecho, esa es
la interrupción civil , la interrupción civil precisamente es interponer , ejercitar la acción judicial que me asiste , y clásico
que a ustedes les enseñaron que se interrumpe civilmente el computo del plazo de la prescipcion extintiva o adquisitiva
con la presentación y la notificación de la demanda dentro del término de prescripción y le agregaban la notificación
válida de la demanda, o sea,que la traba de la litis no adolecía de ningun vicio procesal, y ese era un criterio
jurisprudencial, y la corte suprema uniforme en este sentido.

El año 2015 la corte suprema da un vuelco jurisprudencial, tomando ahora el libro de la prescripción extintiva de Ramón
Domínguez Aguila, y señala que se interrumpe el cómputo de la prescripción extintiva con la sola presentación de la
demanda, no requiere de notificación , y se habrá interrumpido la prescripción.

Respecto de la acción transmitida se debe efectuar una distinción respecto a si se trata de daños patrimoniales o
morales. En cuanto a los daños patrimoniales no existen dudas de que se transmiten , a diferencia en cuanto a la accion
indemnizatoria por daños morales la corte suprema tradicionalmente fue de la idea de aceptarla hasta el año
aproximadamente 2007 en adelante donde se rechazó su transmisibilidad atendido especialmente a su carácter de
derecho personalísimo.Sin embargo, desde 2006 en adelante existio un cambio jurisprudencial en la corte suprema que
volviendo sobre la antigua doctrina de alessandri admitiría la transmisión del daño moral

Distinción en cuanto al daño propiamente tal.

Daño por rebote, en cuanto a daño patrimonial : Habrá que distinguir si la víctima directa sobrevive o fallece , si
sobrevive por cierto que la hipótesis de aplicación es que sufrió lesiones, en este caso la reparación se centra en la
víctima directa . Los repercutidos no tienen acción judicial , a diferencia , si la víctima fallece, habrá que distinguir , si
sobrevivió o murió inmediatamente. Si sobrevivió y luego murió transmite su acción indemnizatoria , pero si murió
instantáneamente no transmite a sus herederos y éstos tendrán derecho al daño por repercusión .

En cuanto al daño moral, habrá que distinguir si la víctima directa sobrevive o fallece, si la víctima sobrevive la
jurisprudencia en general a rechazado la indemnización de los repercutidos por la idea de que sería cuestionable el
intentar un enriquecimiento por el hecho sufrido por la víctima. Sin embargo se abre a la posibilidad cuando existan
antecedentes de que el daño será realmente soportado por las víctimas repercutidas, por ejemplo cuando resulta
inválido. Quienes soportan directamente los efectos del daño,no solamente la víctima directa que no va a poder volver a
movilizarse por sí mismo sino que quienes deben auxiliarlo, en ese caso habría daño por repercusión

Y si fallece se da acción por daños morales en cuanto a la acción personal , y se discute respecto de la acción transmitida
la relación causal
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14 de septiembre de 2017

Hablamos de relación de causalidad, como el nexo entre el hecho por el cual se responde y el daño provocado, es el
fundamento de la responsabilidad, por cuanto se manda a reparar los daños que son consecuencia de la conducta y
además es un límite, por cuanto solo se reparan los daños que están conectados por la norma el fundamento legal en
sede contractual aparece en el Art 1558.

La norma del 1558 C.C. lo que exige básicamente o lo que demuestra es que solo se responderá de los daños que tengan
conexión con la norma, en un principio en sede contractual para todos los daños directos previstos.

En materia extracontractual no encontramos una disposición similar y más bien entendemos que la relación de
causalidad aparece exigida implícitamente en los art 2314 y 2329 del cc “

En la regla general establecida en el 2329, uno puede entender que están implícitamente exigido el que deba exigir una
relación de causalidad, deben estar conectados y además hay un argumento lógico, resulta lógico que solo se responda
de los daños causados, en un sistema que tiene por finalidad la indemnización de los daños, y no la responsabilidad civil
punitiva.

La causalidad no es solamente una cuestión material, en nuestro ámbito se trata de una causalidad jurídica, esto
significa que de las diversas causalidades materiales o fácticas que puedan observarse en los hechos se deberá
seleccionar con criterio jurídico cuál de ellas causa finalmente el daño, desde ahí hacer el juicio de causalidad que es
objetivo.

Regularidad de causas

Ejemplo: El resultado dañoso finalmente es patrimonial y se traduce en la quiebra y son mil millones de pesos menos,
este el daño y lo que sostiene su cliente, es que el daño se debe esencialmente, a que un deudor de él no cumplió con
un contrato y lo que le pide a usted es iniciar la acción judicial por el incumplimiento contractual, pidiendo la
indemnización de perjuicios correspondiente, ósea que usted demande que obtenga a resolución del cumplimiento
forzado y además agregue la indemnización de perjuicios, en el caso de que este contrato sea bilateral, agregando nada
distinto de lo que ya conocemos como la condición resolutoria tasita del Art.1487 C.C.

¿Tenemos relación de causalidad? en circunstancias de que el deudor de su cliente tenía que pagar precisamente
quinientos millones y una segunda cuota de quinientos millones, ¿hay relación causal? ¿La causa que provoca el daño es
el incumplimiento del contrato? Lo que se está buscando es que causa el daño. Son barias causas las que finalmente uno
podría decir son las que terminaron en este resultado dañoso, con la existencia de otros motivos Ej.: (Mala
administración, robo de dinero etc.), la situación se empieza a complicar, parece ser que cuando no hay una pluralidad
de causas, ósea no se presentan con causas, como las que estamos comentando acá, sería más o menos sencillo atribuir
a que el incumplimiento de inmediato provoca el daño, por cuanto de haberse cumplido el contrato, entonces
desaparece el daño, el problema está en estas circunstancias.

Entonces aquí para resolver esta pluralidad de causas, existen dos teorías.

La primera teoría es la de La Equivalencia de las Condicione, Fon Buring es el creador, y esencialmente crea lo que se
denomina la supresión hipotética.

¿En qué consiste la supresión Hipotética? Que usted mentalmente suprime la conducta, y si suprimida la conducta,
desaparece el daño existe relación causal entre la conducta y el daño, pero eso solo podría aplicar cuando la conducta es
positiva un accionar, si fuere una conducta negativa, una omisión, entonces lo que usted debería hacer es una
agregación hipotética, agregando la conducta que se había omitido, debiera entonces desaparecer el daño.
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¿Qué es una acción? Es la materialización de una conducta en el exterior, y la omisión es una abstención, pudiendo y
debiendo hacerlo, para que sea jurídicamente relevante debe existir el deber de actuar y además la posibilidad de facto
de poder hacerlo y no lo hace.

Si la conducta o el comportamiento es una acción básicamente, podemos afirmar que si esta acción provoco daño, lo
que tenemos que hacer nosotros para determinar si existe relación causal entre la acción del daño es hacer desaparecer
la acción, mentalmente y si suprimida mentalmente, la acción desaparece el daño entonces existe relación de
causalidad, entre la acción y el daño.

Pero cuando la conducta es una omisión, y usted sostiene habría causado daño, lo que debe hacer es, agregar
mentalmente, la conducta y si usted la agrega desaparece la omisión y entonces agregada también desaparece el daño,
entonces esta omisión es causa del daño.

El problema de la equivalencia de las condiciones, es que precisamente hace que todas estas múltiples concausas se
miren como equivalentes iguales, por tanto puede llevarnos a conclusiones, rápidas, ligeras, inadecuadas, de que
finalmente nosotros podríamos sostener rápidamente que el incumplimiento del contrato, de inmediato provoco la
quiebra, porque serían todas equivalentes, cualquiera de estas nos podría llevar eventualmente al resultado dañoso, se
miran todas como iguales y además tiene un segundo problema, primero que mira todas las concausas como
equivalentes y segundo que al hacerlas todas equivalentes, la causa más ínfima que haya concurrido también podría ser
la causa que resulta causante del daño, y usted podría accionar en contra de ello.

Tratando de corregir esta situación, se crea la segunda teoría.

Causa adecuada o causación adecuada: Fom Bris, tratando de solucionar, el problema de la equivalencia de las
condiciones dijo, “No podemos seguir con la idea de que todas las concausas sean equivalentes, lo que debemos hacer
es seleccionar la causa adecuada”.

De estas concausas cual es la que más habitualmente, en el curso normal de las cosas, provoca o es apta para provocar
el daño.

Si usted sostiene que la más adecuada de las concausas es la mala administración de su empresa, ¿su deudor es el
responsable de los perjuicios?

Se pueden llegar a distintas conclusiones, porque usted selecciona de las múltiples concausas la más adecuada y da la
sensación precisamente la causa que en el normal de las cosas, que provoca las quiebras o los procedimientos
concursales el día de hoy, especiales, de la nueva ley de quiebras “Insolvencia y Reemprendimiento”, precisamente es
esa, que hay una mala administración. Si usted llega a esa conclusión, usted puede presentar, siendo el abogado del
demandado, un problema, en la contestación de la demanda, y diciendo “existe un incumplimiento, ese incumplimiento
inclusive como soy parte de un contrato bilateral, se presume de mi negligencia, existe un daño, que usted puede
patentarlo, mostrarlo, acreditarlo, pero sin embargo usted no lo puede conectar causalmente, y yo respondo solo de los
daños, que mi conducta le causo, por eso es el fundamento y el límite de la responsabilidad.

Esta parte el profesor la explica solo por una duda, la agregue por si acaso ya que no tiene que ver con la materia que
explico la clase del 14 de septiembre de 2017 (Hipótesis de aplicación de la acción oblicua o subrogatoria, es la
siguiente, “yo tengo un deudor, y este a su vez tiene un acreedor, este acreedor le debe a su vez a mi deudor 100, y a mí
me debe 50, dice no tener bienes y no tiene como responderme, entonces lo que hago yo es, como ha sido negligente
en el cobro de sus acreencias, subrogarme en los derecho de él y oblicua o indirectamente demandar a su deudor, para
que finalmente obtenga un aumento de su derecho de prenda general y usted pueda satisfacer su acreencia en ella.)
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El problema de la segunda teoría: que usted necesariamente hace un juicio anticipado, no necesariamente correcto, de
seleccionar una de las concausas, pero ese juicio es posterior al hecho, y usted lo que hace es hacer un juicio
retrospectivo y en ese ejercicio como es expost, al incumplimiento, usted puede cometer errores al hacer la elección de
la causa, no necesariamente va ser esta, la que efectivamente va a provocar el daño, entonces habría una tercera y
última causa.

La Causa Eficiente: seleccionada la más adecuada, en conjunto con otras que también lo son, usted deberá ir al curso
normal de las cosas, y establecer cuál es la que con mayor eficiencia, provoca el daño.

A la hora de establecer la responsabilidad, este requisito que por lo general los abogados pasan por alto y no se
detienen a la hora de analizar sino que, se quedan de inmediato con la versión del cliente, “no me pagaron el contrato y
yo quebré”, es lo que se presenta esencialmente en la demanda.

Lo que se está tratando de hacer es 1° explicar un requisito de la responsabilidad, que es sumamente trascendente,
tanto como para la responsabilidad civil como para la responsabilidad penal, y dentro de la responsabilidad civil para
ambos estatutos de responsabilidad, ósea es un requisito transversal para toda clase de responsabilidad inclusive a la
administrativa, política, e infraccional. Necesariamente tiene que haber relación de causalidad, y en esa relación de
causalidad usted tiene tres teorías para seleccionar la que más convenga a los interese de la parte demandante o sea la
del demandado, y usted tiene aquí una serie de argumentos, para tratar de contestar una demanda que en principio
puede ser presentada, con una sensación de que inmediatamente vamos a dar lugar a la acción.

La regla general es que en nuestra jurisprudencia aun continúe la equivalencia de las condiciones porque es un tema que
en verdad, nuestra jurisprudencia en un diagnostico general, en los últimos años ha ido evolucionando en materia de
responsabilidad civil, ya que estaba muy empantanado en el tratado de la responsabilidad de Arturo Alessandri. Ahora la
jurisprudencia se ha ido abriendo paso, pero no son pasos agigantados.

Pero sigue siendo la teoría de la equivalencia, la que más se selecciona a la hora de establecer la relación de causalidad.

Entonces estas hipótesis o estos problemas, los vamos a experimentar solo cuando, existan más de una causa que pueda
eventualmente ser la que provoco el daño. Porque cuando la causa es una y es directa no tenemos problema, ya que se
aplica cualquiera de las hipótesis y tendrá resultados favorables, cuando sean dos o más las concausas que
eventualmente provoquen el daño, usted podría ingresar al ámbito de lo discutible con cualquiera de estas tres teorías.

Pluralidad de causas es la hipótesis de hecho para aplicar a estas teorías.

PLURALIDAD DE SUJETOS: Art 2317 C.C. “si un delito o cuasi delito ha sido cometido por dos o más personas cada una de
ellas será solidariamente responsable, de todo perjuicio precedente del mismo delito cuasi delito, salvas las excepciones
de los art 2323 y 2338 C.C.

Ejemplo: Un homicidio.

A y B que son las dos o más personas, con su comportamiento resultaron causando la muerte de C. es un hecho que
provoca un daño que es la muerte.

¿Podemos aplicar el 2317? En el sentido de poder yo víctima poder dirigirme solidariamente contra ambos o contra
quien yo selecciones por el todo sin perjuicio de sus relaciones internas.

Si se puede aplicar, porque la hipótesis normativa de aplicación es esta, “un hecho un daño”, cometido en este caso por
dos o más sujetos, por tanto C, básicamente sus herederos, por que resultó muerto, podrán accionar en contra de A en
Contra de B, o conjuntamente por ambos.
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Y que pasa si tenemos dos hechos o más y un daño o más cometidos por dos o más personas, ¿se puede Aplicar el 2317?

En este caso no se podría aplicar, el Art. 2317, por que la hipótesis normativa es diversa, y no podría subsumirse estos
hechos en la norma legal, no existiría el proceso desde subsunción de la conducta a la norma legal, no aplica. Y además
se podría tomar el argumento que dice que la solidaridad es norma de derecho estricto. Y solo puede establecerse por
convención o por testamento y por la ley, esto grafica que la solidaridad no se presume, por tanto si no hay testamento
si no hay convención y no hay norma legal, no se puede aplicar solidaridad por analogía, porque es de derecho estricto,
ya que las fuentes de la solidaridad son solo tres y no las puede aplicar que va a hacer.

Debe entenderse que estamos ante una obligación simplemente conjunta, la doctrina francesa sin embargo ha
denominado que aquí es aplicable la teoría de las obligaciones Insolidum, que son semejantes a la solidaridad, pero no
iguales, usted podrá exigir el todo a cualquiera de ellos como si fuera solidario, y sin perjuicio de que no hay relaciones
internas entre los dos o más coautores del hecho dañoso, quien pago podrá reembolsar o repetir lo que haya pagado en
contra de los demás, no por aplicación de la solidaridad propiamente, sino que por un principio general, porque de
sostener lo contrario estaríamos asilando un enriquecimiento injusto, lo que tiene es acción inremberso, acción de
repetición, acción de reembolso, es la aplicación del principio general y es la teoría de las obligaciones insolidum
semejante a la solidaridad pero no igual, con la aplicación de otros institutos civiles, se debe buscar por el lado porque la
solidaridad no es aplicable a este caso.

EL REGIMEN DE PRESUNCIONES DE RESPONSABILIDAD:

Cuando se estudiaron las diferencias de la responsabilidad contractual y extracontractual, sostuvimos que la

responsabilidad contractual, Art. 1547 inc. 3°, se producía la inversión del art.1698, onus probandi general, quedaba
invertido de forma tal, que le tocaba al demandado, tener que probar su diligencia y cuidado y esa aplicación era para
toda la responsabilidad contractual sin distinción, ¿Esos alivia o no alivia demandante? Si lo alivia, porque no tiene que
probar la culpa, prueba difícil, de ahí la ventaja de que genera el derecho a opción, ya que cuando sean aplicables ambos
estatutos, la victima pueda elegir, porque una de las ventajas es la presunción de culpa y la segunda ventaja es que en el
caso de la responsabilidad extracontractual, si es que se decide por ella, responde de mayor cantidad de perjuicios que
la responsabilidad contractual, la importancia de la teoría de la opción tiene relevancia sobre las ventajas o desventaja
que le pueda reportar a la hora de accionar, una de ellas es esta, si yo demando por responsabilidad contractual voy a
tener invertido el onus, y entonces tocara al demandado probar su diligencia o cuidado, pero en la responsabilidad del
título XXXV, ¿tengo la misma regla? En este título no se aplica esta regla ya que en ese caso se aplica el Art 1698 la
prueba en las obligaciones en general. Y este caso sería más complejo para la víctima ya que tiene la carga de probar la
culpa, pero sin embargo dentro del título XXXV, existen algunas presunciones que provocan el mismo efecto de
inversión que el art. 1698, son específicas:

1° La presunción por el hecho propio.

2° Por el hecho de los terceros.

3° Por el hecho de las cosas.

No existe una norma similar al Art 1547, inc.3°, en el Título XXXV, Libro IV C.C. Sino solo en normas especiales y en
ciertos casos provocan, la inversión, en los mismos términos que el art.1547.

1° La presunción por el Hecho propio: art.2329. C.C.

Carlos Duchi, en la época de 1930, fue el primero que se pronunció sobre esta idea, de que el Art 2329, establecía una
presunción de culpa por el hecho propio, y propuso la siguiente lectura, léase el Art, 2329 en su inciso primero, y
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después en sus casos específicos, si uno da lectura al Art:2329 inc1°, habla de la presunción de culpa por el hecho
propio, y en el inciso segundo del mismo artículo se designa en que causas especificas corresponde aplicar esta
presunción de culpa, pero lo que sostuvo fue la aplicación restrictiva, y dijo cuándo el comportamiento es
particularmente riesgoso, entonces se deberá entender que el hecho no pudo si no solo emanar de su propia culpa.

El 2329 establece una presunción de culpa por el hecho propio, presunción de culpa por el hecho propio, Carlos Duchi,
propone por primera vez la lectura separada del Art 2329, estableciendo el inciso primero la presunción de culpa por el
hecho propio, y el inciso segundo habla de los casos específicos donde puede aplicarse sin ser taxativo porque es amplia
la aplicación del 2329 en su inciso 1°, lo que se ha denominado una cláusula de cierre del régimen de cierre del régimen
de presunciones de responsabilidad extracontractual, esta es la más general de todas por hablar del hecho propio.

De todas las propuestas en el código que vamos a estudiar esta sería la última, y la que cierra el régimen de
responsabilidad la más general por el hecho propio, pero el por primera vez propuso una interpretación restrictiva, solo
en los casos, en que el comportamiento sea naturalmente riesgoso, si es que se provoca daño significa necesariamente
que no se adoptaron las medidas necesarias, para mitigar ese daño, entonces el resultado dañoso, es una consecuencia
necesaria de la conducta negligente del sujeto.

Alessandri propone una réplica y establece una aplicación amplia y dice, estoy de acuerdo el art. 2329, lo podemos
segmentar y dividir el inciso primero como la presunción y el inciso segundo como los casos específicos no taxativos,
señalados, que son ejemplificadores en el caso que concurran, por cierto, que hay negligencia, pero no solo la vamos a
aplicar a los casos que generen alto riesgo, sino, que a todos los que por su naturaleza, necesariamente el daño obedece
a su negligencia, y es lo que otorga mucho mayor sentido en la doctrina y la jurisprudencia, esta última visión de
Alessandri, que se adhiere mucho mejor por el sistema de responsabilidad subjetiva que recogida en nuestro códigos.

Responsabilidad subjetiva es: deberá probarse dolo o culpa, y si se habla de responsabilidad objetiva se exime el probar
dolo o culpa.

Art.2329 C.C. los mismos ejemplos que establece el código son ejemplos en los cuales no cabe duda en que el sujeto
actuó negligentemente, ese es el sentido de la norma, cuando a usted el hecho le hable por sí solo, y no solo puede
emanar de la negligencia, usted podrá presumir la culpa por el hecho propio, pero no solo en los casos establecidos en la
norma legal, sino por la aplicación del inciso primero del art 2329, que es de aplicación general, a cualquier caso donde
el hecho le muestre que si o si, es una consecuencia de un acto descuidado.

Sentido y alcance de esta norma, para los que están de acuerdo de que efectivamente aquí hay una presunción,
sostienen que sin embargo no es una presunción, del estándar de una presunción legal completa, porque la norma
expresamente no lo ha dicho de esa forma, el sentido y alcance que Alessandri y concuerda Barros sobre ello es un
indicio grabe de prueba de la culpa, y siendo un indicio grave de que existe culpa, igualmente provoca la inversión del
art.1698, y tendrá que desvirtuar el demandado.

No es entonces en la rudeza de una presunción, de culpa legal simplemente legal, está en un estándar un poco más
abajo, ofrece un indicio cierto al tribunal, de que podría eventualmente existir culpa, el alcance es que igualmente
corresponderá en este caso al demandado, tener que probar su diligencia, el efecto es el mismo invierte el onus, pero no
de la misma forma que lo habría hecho una presunción legal taxativamente, señalada en el código como tal.

Los que están en contra de esta idea, sostienen que el inciso primero del Art. 2329, no es otra cosa que una repetición
del Art. 2314, ya que en su oportunidad se dijo que el art.2314, tenía una relación directa con el Art 2329, ósea afirman
que el inciso primero del Art.2329, es una repetición del Art, 2314, donde usted eventualmente usted podría
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eventualmente casos de presunción de culpa, serían los ejemplos, pero no es la regla general, en este sentido esta Mesa
y Pablo Rodríguez Gres (en Contra).

Hernán Corral, sostiene en realidad, sería una repetición sin sentido, entender que el Art 2314 y el Art2329, dicen lo
mismo, sobre todo porque si fuere tal, el juez podría aplicar una presunción judicial, al respecto, entonces lo que afirma
él es que los casos específicamente tratados en el art. 2329, son casos no de presunción de culpa sino de presunción de
causalidad, no hay una presunción de negligencia, lo que hay es una presunción de conexidad, de causalidad, el daño si
tendría conexión con el comportamiento, en este caso si se siguiera a corral usted no se estaría liberado de probar la
culpa, tendía que igualmente probarla, lo que estaría liberado de probar es el nexo causal, porque eso se presumiría de
seguirse a Corral en este puno, es un ámbito discutido, recibe aplicación jurisprudencial en el sentido de Alessandri.

Requisitos de la responsabilidad son:

1°Un hecho que puede ser una acción u omisión.

2°Imputabilidad. (Dolo o Culpa)

3°Daño.

4°Nexo Causal.

Estos requisitos son copulativos.

Si no se logra comprobar la culpa no habrá culpabilidad.

(En la responsabilidad contractual son los mismos requisitos solo que se debe agregar la mora.)

Existen presunciones de Culpa, que provocan la inversión del Art. 1698, y a esto se le llama el régimen de presunciones,
la que se estudió en esta clase fue la Presunción de Culpa por el Hecho Propio.

¿Qué es un Derecho subjetivo? Un derecho subjetivo es, la facultad de exigir de otro, un determinado comportamiento,
que puede consistir en dar hacer o no hacer. (Los derechos subjetivos son los que a
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25 de septiembre de 2017.-

Cuál de los siguientes requisitos no pertenece a la responsabilidad extracontractual?

a) acción

b) omisión

c) relación causal

d) daño

e) mora

Respuesta: la mora.

Repaso clase anterior:

Responsabilidad por el hecho propio, presunciones por el hecho propio.

Mapa conceptual, alguien lo recuerda??

Sentencia contra la Corporación relacionado con la responsabilidad que le cabe al abogado por la pérdida de la
oportunidad, etc.

En materia de familia y laboral ya no hay posibilidad de suspender el procedimiento de común acuerdo en segunda
instancia…etc… se estimó que es contraria al principio de y se dictó un decreto económico que lo prohíbe. Lo que
acarrea en materia laboral si no se presentan pierden el alegato y no se ve la causa y se pierde esa oportunidad, otra vez
responsabilidad del abogado, etc.

Qué es lo que vinos la clase anterior?

CULPA POR EL HECHO AJENO Y PRESUNCIONES DE CULPABILIDAD.

Nuestra legislación distingue 2 grandes hipótesis en cuanto a la responsabilidad por el hecho ajeno.

La primera de ellas: la culpa por el hecho ajeno del incapaz. La segunda: la culpa por el hecho ajeno del capaz.

En cuanto a la primera, la culpa por el hecho ajeno del incapaz, es posible observar una negligencia, la del tercero civil
responsable. El incapaz no puede ser responsable, ya que no tiene aptitud legal para responder extracontractualmente.

Así la víctima, por regla general, le corresponde probar la culpa del cuidador del incapaz. Ello de conformidad al artículo
2319 inc. 1º, salvo que resulte aplicable la presunción general de culpa de los padres descrita en el artículo 2321.

La fuente de la responsabilidad emana del vínculo que une al incapaz con sus guardadores y que puede ser de dos
clases: Cuidado Personal o Administración de Bienes (Patria Potestad).

Para el derecho civil por daños es relevante la Tuición o Cuidado Personal. En consecuencia el fundamento de la
responsabilidad es la infracción a los deberes de cuido que emana del cuidado personal. En el caso de las personas
jurídicas es el mismo fundamento, como por ejemplo: podría un tercero civilmente responsable de un incapaz, pero es
un tercero persona jurídica… podría ser el Sename (responsabilidad del Estado)… no porque es de derecho público. Los
colegios… no, porque hay norma especial respecto de ellos. En el caso de los asilos de ancianos respecto de los
dementes, la institución es privada, que reciben y cobran una tarifa, y el loco o demente es precisamente una persona
incapaz, de forma tal que los daños que cause el loco o demente son responsabilidad del asilo. Qué pasa si convive una
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persona jurídica con un cuidado personal y una persona natural? O bien son dos personas naturales quienes tienen el
cuidado personal compartido? Entonces aplicamos el 2317 (solidaridad de la obligación de indemnizar).

En cuanto a la segunda: la culpa por el hecho ajeno del capaz. Si el daño ha sido producido por el hecho culpable de una
persona capaz que se encuentra al cuidado de otro (casos del art. 2320 y art. 2322), existen dos culpas: la del agente y la
del tercero civilmente responsable. A la víctima le corresponderá probar la culpa del agente y se presumirá legalmente
la del tercero civilmente responsable.

Art. 2320. Toda persona es responsable no sólo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que
estuvieren a su cuidado.

Así el padre, y a falta de éste la madre, es responsable del hecho de los hijos menores que habiten en la misma
casa.

Así el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y cuidado.

Así los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discípulos, mientras están bajo su cuidado; y los
artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes, en el mismo caso.

Pero cesará la obligación de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les confiere y
prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.

Art. 2322. Los amos responderán de la conducta de sus criados o sirvientes, en el ejercicio de sus respectivas
funciones; y esto aunque el hecho de que se trate no se haya ejecutado a su vista.

Pero no responderán de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas funciones, si
se probare que las han ejercido de un modo impropio que los amos no tenían medio de prever o impedir, empleando el
cuidado ordinario, y la autoridad competente. En este caso toda la responsabilidad recaerá sobre dichos criados o
sirvientes.

A qué caso podemos aplicar esta última disposición (del art. 2322)? porque ya nos parece que el lenguaje
utilizado es del siglo 19… entonces interpretamos, es decir, ir más allá pero no en contra del sentido. Entonces en
realidad lo que podemos aquí nosotros tener como idea es la Responsabilidad Empresarial, la del empresario respecto
de los actos de sus dependientes. La lógica es que si un dependiente, que por ejemplo nos va a instalar la antena de
algún servicio de cable, a propósito de esa antena de servicio de cable nos provocan daño en nuestra casa, quedó mal
instalada. Existe un acto negligente derechamente del instalador, de forma que se podría demandar directamente a él,
pero como él obra dentro del ejercicio de sus funciones y existe un tercero, que es su empleador, que eventualmente
responde por él, entonces Ud. podría iniciar la acción en contra del tercero civilmente responsable. Le bastará con
acreditar la negligencia del instalador, porque la otra se presume legalmente, por la disposición que estamos viendo,
pero es una presunción legal simplemente legal, de forma que admite ser derrotada con una prueba en contrario; y
cómo puede derrotarlo? Lea la disposición…
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Art. 2322. (Inc. 2º)Pero no responderán de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus
respectivas funciones, si se probare que las han ejercido de un modo impropio que los amos no tenían medio de prever o
impedir, empleando el cuidado ordinario, y la autoridad competente. En este caso toda la responsabilidad recaerá sobre
dichos criados o sirvientes.

… entonces en este caso es la misma legislación la que le indica que Ud. tiene que defenderse si es el abogado
del empresario.

Vamos a revisar con más detalles en las páginas siguientes, la responsabilidad empresarial, pero se entendió
cómo aplica esta lógica de presunciones? Se recuerdan que el problema raíz de la responsabilidad extracontractual era
que teníamos un art. 1698 general, un onus probandi general, de forma que a la víctima le resulta sumamente complejo
poder acreditar la falta de diligencia del autor del daño. Aquí la Ley provoca la inversión, al igual que el art. 1547 en
responsabilidad contractual, pero para casos particulares, no hay una inversión general como la del art. 1547, por eso la
víctima en estos casos está mucho más cómoda desde un punto de vista probatorio de lo que podría estar si sólo
aplicamos el art. 1698.

La fuente de la responsabilidad es el vínculo a autoridad o cuidado, entre el guardián y el autor del daño.

MENCIÓN ESPECIAL A LA RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO

Art. 2320 Inc. 4º y Art. 2322 Inc. 1º.

Art. 2320. Toda persona es responsable no sólo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que estuvieren a su
cuidado.

Así el padre, y a falta de éste la madre, es responsable del hecho de los hijos menores que habiten en la misma
casa.

Así el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y cuidado.

Así los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discípulos, mientras están bajo su cuidado; y los
artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes, en el mismo caso.

Pero cesará la obligación de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les confiere y
prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.

Art. 2322. Los amos responderán de la conducta de sus criados o sirvientes, en el ejercicio de sus respectivas
funciones; y esto aunque el hecho de que se trate no se haya ejecutado a su vista.

Pero no responderán de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas funciones, si
se probare que las han ejercido de un modo impropio que los amos no tenían medio de prever o impedir, empleando el
cuidado ordinario, y la autoridad competente. En este caso toda la responsabilidad recaerá sobre dichos criados o
sirvientes.

El fundamento de la responsabilidad del empleador es un punto discutido, sin embargo, se debe tener en claro
que se tratar de una responsabilidad subjetiva. Se discute si se trata de culpa “in eligiendo” o “in vigilando”. En el primer
caso, la negligencia ocurriría en la selección de los dependientes y en el segundo en el deber de supervigilancia que tiene
respecto de los actos de sus dependientes. En el derecho comparado, como e Italia en España, y sobre todo en el
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derecho de torts de Inglaterra, la responsabilidad del empresario es objetiva de acuerdo al riesgo que genere la
empresa.

¿Qué significa que la responsabilidad civil sea objetiva? ¿Qué es la responsabilidad objetiva? De acuerdo al
riesgo creado, no se considera si el autor actuó con dolo o culpa. El requisito que resulta no exigible es el dolo o la culpa,
no importan, es el riesgo. El riesgo es de tal magnitud que si provoca daño se entiendo no que puede sino sólo provenir
de su negligencia por lo tanto no es materia de prueba.

Para algunos la responsabilidad del Estado es objetiva y es interesante porque se estaría liberado de tener que
probar el dolo o culpa. Para otros es responsabilidad subjetiva, básicamente por el origen de nuestra legislación. La
expresión Falta de Servicio proviene del sistema francés de la “fault de service”, que es negligencia en el servicio.
Entonces siempre hay que probar la negligencia en el servicio y hacer responsable de ello al Estado.

La jurisprudencia aplicado ambos fundamentos con una aplicación amplia de esta responsabilidad. Analicemos
primero el inciso cuarto del artículo 2320: que esencialmente señala que los empresarios responden por el hecho de sus
dependientes mientras estén bajo su cuidado por tanto la presunción opera sólo mientras el dependiente se encuentre
bajo su cuidado y la dependencia se satisface con la capacidad de impartirle órdenes al trabajador, elemento típico del
contrato de trabajo, cual es la subordinación. Por tanto esta hipótesis es restrictiva, si se dan cuenta son 2 los requisitos:
que esté bajo su cuidado y la dependencia.

Un ejemplo por exclusión: los vendedores viajeros

Un ejemplo por inclusión: el minimarket de la esquina que es de la Sra. Juanita y que tiene a la Sra. María que la
ayuda.

Y si no aplica, entonces, para algunos casos entonces aplicamos la regla general, del 2320 inc. 1º. Entonces en la
hipótesis restrictiva y en los casos que no resultan aplicables, se aplica la disposición genérica para la responsabilidad del
empresario.

Veamos el art. 2322 inc. 1º que los amos responderán de las conductas de sus criados en el ejercicio de sus
respectivas funciones. Y esto aunque el hecho de que se trate no haya sido ejecutado a su vista. Aquí el vendedor viajero
responde.

¿Y qué pasa si no podemos aplicar ninguna de las dos (normas)? Lo que se está viendo acá es una situación de
presunción de responsabilidad una presunción de culpa, se presume la negligencia del tercero que es civilmente
responsable de los actos de quien está bajo su cuidado. Entonces aplicamos el 2314 en cuanto a que establece el
régimen de culpa probada, entonces hay que probar porque ya no existe una presunción que me favorezca, es decir se
aplica el 1698, el onus probandi general, y tengo que probar yo la víctima la culpa.

En el caso que no resulte aplicable ninguna de estas normas que hemos revisado, pero sí en los hechos existe
una relación de cuidado y dependencia, aplicamos la presunción general por el hecho ajeno que está en el inc. 1º del art.
2320.

Todos los casos especiales que estudiamos recién cuando no resulten aplicables, vamos a la regla general del
art. 2320 inc. 1º.

Art. 2320. Toda persona es responsable no sólo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que
estuvieren a su cuidado.

Este es un régimen amplio de presunciones para el caso que existan terceros que sean civilmente responsables.
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Quizás pudiéramos distinguir, porque la relación obligacional aquí se modifica. La relación obligacional en
materia contractual tradicionalmente se identifica con un Acreedor y un deudor; mientras que en la responsabilidad
extracontractual se identifica con un autor y una víctima. Pero una vez que se constata la responsabilidad
extracontractual muta la relación y la victima pasa a ser un acreedor y el autor pasa a ser un deudor porque esta es
fuente de las obligaciones.

Pero en el caso del régimen de presunción y particularmente por el hecho ajeno, la relación obligacional se
extiende y además de la víctima y del autor hablamos de que existe un tercero que es civilmente responsable, lo que en
materia contractual podría asemejarse al aval o avalista y se distingue al codeudor solidario y al fiador, sería un tercero
que se hace cargo de la responsabilidad civil que genera el incumplimiento contractual. Y acá existe un tercero que
también se hace cargo de los daños que genera el ilícito de su dependiente. Es un símil. Lo que hace la ley en estos casos
de responsabilidad es que Ud. tiene que probar la negligencia o el descuido del autor del daño y la ley presume que el
actuar del tercero civilmente responsable es con culpa.

Requisitos de la Presunción General del Art. 2320 inc. 1º:

1) que el dependiente haya incurrido en un delito o cuasidelito civil.

2) que exista una relación de autoridad o cuidado entre el autor del daño y el tercero civilmente responsable.

Los Efectos de la presunción general son 3:

1) Cúmulo de Responsabilidades: se trata de dos responsabilidades autónomas, sin embargo la víctima puede dirigir su
acción indemnizatoria en contra del autor del daño o del guardián, demandando en ambos casos la totalidad de la
reparación.

Como existen dos sujetos que finalmente resultan coautores del daño, un autor inmediato y un autor mediato,
que fue negligente a elegirlo o al vigilarlo, que responde de su culpa, permite que se pueda aplicar el Art. 2317, entonces
Ud. Puede ir por el todo en la indemnización en contra del civilmente responsable o por el todo contra el autor
inmediato o en contra de ambos.

Art. 2317. Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o más personas, cada una de ellas será
solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito, salvas las excepciones de los
artículos 2323 y 2328. Todo fraude o dolo cometido por dos o más personas produce la acción solidaria del precedente
inciso.

Y cuando no resulte aplicable el art. 2317, se puede aplicar la teoría de las obligaciones in solidum, que se
asemeja al efecto del art. 2317.

2) Contribución a la Deuda: propio de la solidaridad y de las obligaciones in solidum. Hecho el pago tendrá derecho este
a repetir en contra del coautor.

3) Existe la posibilidad de descargar la presunción ya que se trata de una presunción simplemente legal.

Art. 2320.inc. Final Toda persona es responsable no sólo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que
estuvieren a su cuidado.
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Así el padre, y a falta de éste la madre, es responsable del hecho de los hijos menores que habiten en la misma
casa.

Así el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y cuidado.

Así los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discípulos, mientras están bajo su cuidado; y los
artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes, en el mismo caso.

Pero cesará la obligación de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les
confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.

Para cerrar la idea, en el caso del tercero civilmente responsable, responde en realidad por la culpa ajena? Es
cierto este enunciado de que se responde por el hecho ajeno? No, es por un hecho propio, porque la negligencia radica
en lo haberlo cuidado o en haber elegido mal, no tener el debido cuidado. Entonces, en realidad es un régimen de
responsabilidad por la negligencia propia, pero por un acto ciertamente cometido por un tercero, pero el fundamento o
el motivo por el que se genera la responsabilidad de tener que indemnizar, la obligación de tener que indemnizar, es
porque el empresario fue negligente.

LA RESPONSABILIDAD A TRAVÉS DE LA PRESUNCIÓN DE CULPA POR EL HECHO DE LAS COSAS (pro. clase)
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Clase 28 septiembre 2017

Resumen clase anterior:

Requisitos generales para que el daño sea indemnizable: cierto, no reparado, que haya una lesión.

Definición: Daño emergente, empobrecimiento real y efectivo que se provoca en el patrimonio del sujeto, aumenta el
pasivo.

Fuentes de los deberes del cuidado: la ley, lex artis (uso normativo), el estándar del al hombre medio.

Cuál es la función principal de la responsabilidad civil: indemnizar el daño responsable

Daño por repercusión: operan por la

Daño moral: todo daño patrimonial atribuible en términos negativos, como se prueba el daño moral: si se prueba,
pericial

Lucro cesante: lo que se deja de percibir en el patrimonio, disminuye el activo. Ejemplos mercantiles, en caso de
término de contrato se deberá avisar con tantos días de anticipación, ocurre lucro cesante, es la lógica que ocurre de la
indemnización por sustitución por falta de aviso previo es un derecho de pago.

En el juicio indemnizatoria cual es el efecto que provoca la presunción, del art 1547, inc. 3, inversión de la carga en la
cual tiene que probar el deudor………..

Tiempo de discusión de modalidad de la segunda prueba……..

Presunción de culpa y responsabilidad estricta por el hecho de las cosas

Hay que distinguir que veremos presunciones y además hipótesis de responsabilidad objetiva por el hecho de la cosas,
es distinto sostener que se presume la culpa a que exista responsabilidad objetiva. ¿Cuál sería la distinción? Porque yo
debiera colocar de inmediato cuidado en el título que les acabo de enunciar, porque vuelvo sobre la idea que he tratado
de reiterar en las clases; el efecto que provoca presumir la culpa es la inversión del hunos probandi en los términos
señalados de forma tal que ahora será no la victima si no el autor del daño quien deberá descargar la presunción que
pesa en su contra a través de la prueba de su diligencia o cuidado de algunas de las hipótesis especiales ya estudiadas
que la ley establece de como descargar en los casos puntuales una presunción que está en contra del demandado, es
una presunción de culpa ¿Es lo mismo decir que se presume la culpa o que hay responsabilidad objetiva en el autor del
daño? Es lo mismo. El título debiera ser presunciones de culpa y responsabilidad estricta o presunciones de culpa o
responsabilidad estricta como sinónimos, son sinónimos decir que se presume la culpa a que hay responsabilidad
estricta, Cuando hablo de responsabilidad estricta hablo de responsabilidad objetiva o por riesgo son sinónimo los tres.
Han escuchado alguna vez hablar de la responsabilidad objetiva ¿Qué es la responsabilidad objetiva? Cuáles son sus
requisitos, en qué se distingue la responsabilidad objetiva de la subjetiva; en el dolo y la culpa entonces ustedes de
inmediato deben darse cuenta frente a este título yo esperaba que me contestaran que en el caso de las presunciones
de culpa por el hecho de las cosas la responsabilidad es subjetiva, porque yo puedo afirmar que la responsabilidad es
subjetiva ¿Qué es lo que se presume? La culpa y esta es requisito para la responsabilidad subjetiva.

Pero porque es presunciones de culpa y responsabilidad objetiva por el hecho de las cosas, porque en la responsabilidad
objetiva, ¿cuál es el único requisito que no se debe acreditar en distinción a la responsabilidad subjetiva? el elemento
culpa, aquí no se debe probar la culpa o negligencia del autor del daño, el riesgo creado si genera daño no solo
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puede entenderse que emana de la culpa por eso se excluye el elemento culpa, y ahí se diferencia entre la
responsabilidad objetiva y subjetiva. Entonces en lo que vamos a estudiar ahora hay hipótesis donde la responsabilidad
por el hecho de las cosas es objetiva no se debe probar la culpa y hay otros casos donde lo que vamos a estudiar es
una verdadera presunción. Si es presunción de culpa da la posibilidad demandado que desvirtué la presunción en su
contra probando su diligencia y cuidado.

Y en la responsabilidad Objetiva existe la posibilidad del demandado intente obtener un resultado favorable en el juicio
probando que fue diligente. No se presume no es un requisito, podrá tener otras situaciones de descarga.

Ante la pregunta siguiente, el fundamento principal de la responsabilidad subjetiva ¿Cuál es? es el elemento de
imputabilidad, recuerden que la antijuridicidad de la conducta es dada por estos elementos dolo o culpa, se reprocha
por eso se llama subjetiva tenemos que investigar el haber sido negligente o doloso. Y en Responsabilidad objetiva, cual
es el fundamento principal; el riesgo creado.

¿Cuál es la regla general en nuestro código civil? La responsabilidad subjetiva. Si un abogado intentare algún proceso
judicial donde se aplica el régimen de responsabilidad objetiva intentara defender a su cliente señalando que no existió
negligencia de su parte podría prosperar esa defensa, tendrá que analizar la situación si efectivamente era riesgosa o no
era riesgosa.

La compañera NN intervine y propone que pasaría si el cliente fuera un empresario nuclear. Respuesta: es un caso de
responsabilidad objetiva el riesgo es tan grande que el daño que provoque nadie va a discutir si fue negligente o no, de
inmediato entendemos que es negligencia. No se prueba la negligencia del autor es elemento más complejo de poder
acreditar, juicio más liviano.

Cuando se habla de regímenes de presunciones de culpa a cuál de los dos sistemas pertenecen, responsabilidad
subjetiva, no en responsabilidad objetiva.

Presunción de culpa y responsabilidad objetiva por el hecho de las cosas

Tanto a una consideración previa a diferencia de las presunciones de responsabilidad por hecho propio o por el hecho
ajeno, en el caso de la presunción de responsabilidad por el hecho de las cosas no existen presunciones generales sino
solo para los casos específicos que ha señalado el legislador hay diferencia sustancial ¿cuál es el art y norma legal que
sustenta la presunción por el hecho propio? art. 2329 identificar una reglar general casos específicos y particulares.
En el caso de la responsabilidad del derecho ajeno tenemos el art 2320 inc. Casos específicos como en la
responsabilidad de los empresarios. En caso de responsabilidad por el hecho de las cosas no existen presunciones
generales si no solo presunciones específicas.

A lo anterior clarificar que no todas son presunciones sino que hay algunos casos que son de hipótesis de
responsabilidad objetiva, los casos específicos están referidos a:

1. Responsabilidad por el hecho de los animales art. 2326 y art. 2327

Analizaremos el primero art. 2326: El dueño de un animal es responsable de los daños causados por el mismo
animal, aun después que se haya soltado o extraviado; salvo que la soltura, extravío o daño no pueda
imputarse a culpa del dueño o del dependiente encargado de la guarda o servicio del animal. Existe una
presunción en la primera parte y la expresión salvo comienza la manera específica de descargar esa presunción
en contra y como la descarga probando su diligencia, oposición a la negligencia. La última parte que se dice del
dueño se aplica a toda persona que se sirva de un animal ajeno; salva su acción contra el dueño, si el daño ha
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sobrevenido por una calidad o vicio del animal, que el dueño con mediano cuidado o prudencia debió conocer
o prever, y de que no le dio conocimiento. Amplia la disposición.

Art.2327: El daño causado por un animal fiero, de que no se reporta utilidad para la guarda o servicio de un
predio, será siempre imputable al que lo tenga, y si alegare que no le fue posible evitar el daño, no será oído. Por
qué es un caso de responsabilidad objetiva, no hay posibilidad de descarga por el riesgo creado por el tipo de
animal, presunción de culpa de derecho.

Por tanto quienes sostienen que el código civil establece solo un régimen subjetivo de responsabilidad esta será
entendida como una presunción de derecho, para la otra parte de la doctrina será un caso de responsabilidad
objetiva, la discusión es técnica y bizantina para el juicio propiamente tal innecesaria, inconducente, porque usted
puede conceder el punto de que no se trata de responsabilidad objetiva lo que usted debiera entender que
entonces el demandado

En la práctica en juicio indemnizatorio el alegato es bizantino en la técnica la discusión seria interesante ya que
serían casos de responsabilidad objetiva en el código civil.

2. Responsabilidades por la ruina de edificios 2323 en relación del 934

Presunción de culpa del art 2323: se aplica supletoria al 934, por tanto se lee primero el 934 entonces frente a los
vecinos que padecen sobre la obra ruinosa lo primero que se debe aplicar es el 934 y que exige además querella por
obra ruinosa para la titularidad de la acción, y solo los terceros que no son vecinos podrán recurrir al art.2323

Caso interesante de inciso final del art. 2323 División a prorrata de la indemnización cuando son dos o más dueños
proindiviso. (Obligación simplemente conjunta)

Art. 2324 presunción de culpa si el daño por edificio en construcción en relación al 2003 regla 3, si el edificio perece o
ruina después de 5 años de la entrega, será responsable el empresario. Leyes especiales de ley de organismo y
construcción si no satisface de manera supletoria de va la código

2003 3.a Si el edificio perece o amenaza ruina, en todo o parte, en los cinco años subsiguientes a su entrega, por vicio de
la construcción, o por vicio del suelo que el empresario o las personas empleadas por él hayan debido conocer en razón
de su oficio, o por vicio de los materiales, será responsable el empresario; si los materiales han sido suministrados por el
dueño, no habrá lugar a la responsabilidad del empresario, sino en conformidad al artículo 2000, inciso final.

3. Responsabilidad por la caída de objetos desde la parte superior de los edificios art.2328 el daño causado por
una cosa que cae, es responsable por toda la comunidad a menos que se demuestre el culpable. Para una parte
de la doctrina esta hipótesis del inc. 1 es un caso de responsabilidad objetiva.
Inc. 2 si hubiere alguna cosa que cae en el patio, deberá removerlo el dueño, inquilino etc. Concede disposición
popular.
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29 de septiembre 2017

El juicio de indemnizatorio

Acción de responsabilidad civil: la acción de indemnización es las más características de las acciones civiles, que nace del
ilícito en que la víctima busca una reparación por equivalencia, en la forma de indemnización de perjuicios que
corresponde a la disminución patrimonial o bien compensatorias del daño moral, en una clasificación relevante vamos
a distinguir según su temporalidad la acción preventiva , la acción interruptiva y la acción reparatoria las primeras
tienen por objeto que le daño llegue a ocurrir .

Las segundas tiene por objeto poner término a la realización actual del daño, las terceras buscan compensar en dinero el
daño producido o bien restituir el beneficio obtenido.

Según su finalidad

La acción indemnizatoria: ya vista

La acción de reparación en naturaleza que tiene tres finalidades distintas evitar interrumpir o reparar el daño

Acciones de restitución del beneficio ilícitamente obtenido, como es el caso del 2316 inc. 2 que se refiere a quien se
aprovecha del solo ajeno.

En cuanto a la naturaleza del crédito que nace de la sentencia que ordena la indemnización este crédito es de quinta
clase valista de forma tal que no tiene ninguna preferencia en su pago (revísese las reglas de prelación)

En cuanto a la calificación tributaria de la indemnización primero impuesto a la renta, el daño emergente no está afecto
a la renta, pues solo se busca la reparación del daño real y efectivamente parecido.

Lucro cesante al tratarse de una utilidad si esta afecto al pago de la renta, mientras que

El daño moral si esta afecto al impuesto a la renta salvo cuando haya sido establecido por sentencia judicial.

¿Cómo más se puede mandar a indemnizar el daño moral?

A través del

Avenimiento: durante la secuela del proceso

Transacción: propiamente cuando es ante de la entrada del juicio

Conciliación: si es que indemniza el daño moral y el fundamento está en el título de la

Que es un equivalente jurisdiccional

El segundo criterio es el IVA

Si la victima debió incurrir en el reemplazo del bien lesionado en una adquisición donde, si pago el impuesto, tendrá
derecho a pedirle al autor del daño, que indemnice el monto más el impuesto efectivamente pagado

Ello salvo que la víctima se encuentre afecto a la devolución del impuesto al valor agregado, si la victima genera un
crédito fiscal no tendría derecho, habría un doble pago enriquecimiento injusto.

Ejemplo: si A resulta lesionado, en términos tales que el sujeto perdió su vehículo antes de iniciar el proceso judicial.
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El por su necesidad de continuar (taxi) Compro y reemplazo este vehículo al ser nuevo, la compra esta afecto al pago
de impuesto, por tanto quien debe enterar, pagar el IVA es A

La pregunta es si A después al momento de solicitar la indemnización, puede exigir a B que es el autor del daño, que
responda no solo del detrimento real y efectivo que resulto el bien lesionado sino además cargarlo con el impuesto.

Distinguir A contribuyente que puede pedir la devolución del impuesto agregado por que lleva actividades que a su vez
devengan créditos fiscales, entonces no podrá exigirlo porque lleva un doble pago a diferencia Del sujeto que n o esta
afecto a este régimen tributario que responda incluyendo el monto del impuesto.

Son características de la acción de responsabilidad

1.- acción personal por cuanto se ejercita en contra del autor del daño, es una acción mueble, por cuanto persigue el
pago de una suma de una cantidad de dinero o bien la ejecución de hecho y es una acción patrimonial, de esta última
característica de ser patrimonial siempre toda acción fluyen la siguientes consecuencias , la acción es renunciable,
transigible, cedible y prescriptible.

Formas de extinguir la acción por daños

Habrá que distinguir entre los actos voluntarios y la prescripción

La renuncia de la acción es patrimonial en su naturaleza, y porque no está prohibida su renuncia (art. 12)

La transacción: puede ser objeto de transacción si prejuicio de los objetos penales que provoque.

De un hecho ilícito pueden nacer acciones civiles, penales y administrativas eventualmente políticas es infracciónales
nacen una serie de acciones de del ordenamiento jurídico.

Solo las acciones privadas se pueden renunciar.

La cesión

La cesión, se puede ceder el crédito y el derecho litigioso, sin embargo la cesión antes de la entrada del juicio del crédito
que otorga el derecho de la indemnización del daño moral no sería posible, no se trata de un derecho personalísimo.
(Discutible en cuanto a la transmisibilidad del daño moral) es el crédito es el que se trasmite no se extingue con la
muerte.

Prescripción de la acción

Art 2332 esta disposición debe ser tenida como la regla general y sin perjuicio de las acciones judiciales

Son done establezca un plazo de prescripción distinto.

Problema de computo del plazo, es la expresión desde la perpetración del acto la que ha generado polémica podemos
distinguir, una corriente seguida por Alessandri y la jurisprudencia tradicional y otra encabezada por abeluk y seguida
por la jurisprudencia actual, no podría afirmar con certeza que es jurisprudencia entenderlo como lo manifiesta abeluk

Alessandri y la doctrina tradicional señalan que el plazo de prescripción se computa desde la comisión del hecho y no
desde que se verifica o se produce el daño afirma que el legislador opto, por computar el plazo desde la perpetración y
no desde el hecho dañoso o la verificación del daño.

Su fundamento es histórico entendido que así fue tenido en el derecho francés

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Sin embargo Ramón Domínguez Ávila afirma que el argumento histórico de Alessandri no es tal por cuanto a la
redacción del código la discusión en Francia no se había ventilado.

Abeluk dice que es ilógico que la prescripción comenzara a computarse desde la prescripción debiendo colocarse el
inicio en la verificación del daño, ello esencialmente porque podrá haber casos donde la acción naciere prescripta por
ejemplo: como los daños diferidos, los que se provocan posterior a la comisión del daño y que pudiere supera por más
de 4 años , además se agrega que el elemento o requisito central de la responsabilidad civil es el daño, es el
fundamento de la acción y el fin de la acción, pueda pedir porque se me daño y busco que se me indemnice ,lo que se
me daño en consecuencia seria anti sistémico, que naciera el computo de prescripción cuando sin daño aún no se
puede hacer efectiva la responsabilidad.

Barros Baurri afirma que la acción nace con el daño En derecho comparado se han establecido requisito: que
manifieste el daño que conozca el responsable, una vez que se manifieste el daño y se conozca el responsable, la
victima está en situación de poder ejercer su acción, si no lo hace su inactividad, se debe a su descuido que es el
fundamento de la prescripción extintiva, es una sanción en el descuido del ejercicio del derecho,

El limite lo plantea Barros en el tiempo máximo que lo platea nuestro código que es de 10 años Sin embrago la
prescripción debe tener un tope siendo el máximo 10 años.

Termino de la responsabilidad extracontractual

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Clase 05 de octubre de 2017

De las obligaciones rene ramos pazos:

El efecto de las obligaciones desde la página 229-329

Efecto de la condición resolutoria De la página 155- 211

La responsabilidad civil contractual, efectos de las obligaciones título 12 libros 4to cc, como consideración previa,
anteriormente se ha analizado esto a propósito de los efectos que nacen del incumplimiento lo que sin embargo no es
correcto por cuanto el efecto normal de las obligaciones emanan de su cumplimiento hay que distinguir:

-efectos que emana del cumplimiento

-efectos que nacen del incumplimiento

Efectos de las obligaciones: desde el deudor es la necesidad jurídica que se encuentra en dar hacer o no hacer al en
favor del acreedor y desde el acreedor son los medios que la ley le otorga para obtener del deudor el pago íntegro de la
prestación debida

Claro solar explica que la confusión del legislador bello se debe a que se propuso tratar sobre las obligaciones
convencionales sin embargo en cuanto a afectos del contrato solo tratan los siguientes art. 1545-1546-1547-1552-1554-
1558 en los demás el titulo 12 solo se refiere a los efectos de las obligaciones en general, lo que quiere que se entienda
como idea, que en el titulo 12 está el efecto general de las obligaciones , y dentro de este títulos en los artículos
mencionados se encuentra la responsabilidad contractual.

En cuanto al efecto normal de las obligaciones estas emanan del pago, sin embargo, sobra en este curso referirse a las
reglas del pago se entiende estudiada (¡REPASAR PAGO!) QUE ES EL PAGO, TIPOS DE PAGO. SE PUEDE REVISAR EN EL
LIBRO DE RAMOS PAZOS.

En el pago se genera el efecto normal de las obligaciones y el efecto no normal de las obligaciones son causadas por el
incumplimiento (que es el incumplimiento).

Tres hipótesis de incumplimiento

-incumplimiento propiamente tal: no pago

- cumplimiento tardío o inoportuno

-cumplimiento imperfecto

En los tres casos hay situación de incumplimiento, el incumplimiento no es solo no cumplir sin que también sea que sea
tardío o imperfecto el cumplimiento. Cumplir es prestar en tiempo y forma.

Efectos de las obligaciones para el caso del incumplimiento del deudor:

-efecto no normal o extraordinario: se refiere al cumplimiento forzado de la obligación

Cuando el deudor incumple la ley reconoce tres tipos de derecho al acreedor

1. Derechos principales: aquel que permite exigir el cumplimiento forzado de la obligación en especie, al decir en
especie descarto la posibilidad de hacerlo en forma equivalente, en especie la obligación particularmente
contraída, porque cuando se hace en forma equivalente se está pidiendo la indemnización de perjuicios que es
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cumplir en un equivalente a la obligación contraída en especie. Si la obligación contraída por el deudor es no

entregar la casa, si se está exigiendo su derecho principal se va solicitar la entrega de la casa.
Desarrollo:
Si el deudor no cumple con su prestación puede ser compelido a cumplir, lo hará con su patrimonio activo y no
con su cuerpo como se hacía en roma, no hay prisión por deudo salvo que constituya delito, ejemplo un giro
fraudulento de cheque, en el caso de pensión de alimentos, se aplica el principio de proporcionalidad de Robert
Alexis, ¿los derechos fundamentales son absolutos? Sí, es una de sus características (BUSCAR
CARACTETRISTICAS). Son absolutos pero respecto de cualquier otra ley que no sea un derecho fundamental, y
ante la colisión de derecho fundamentales si puede ceder uno de ellos en pos de otro, aquí tenemos la libertad
de un sujeto, pero resulta ajustado limitarla en pos de la salud, la vida e integridad física de quien tiene el
derecho a recibirlos, que al no percibirlos resultan comprometidos estos derechos. Para que allá principie de
proporcionalidad debía ser la medida necesaria, útil y si fuera posible aquello aplicar el principio de
proporcionalidad en sentido estricto como lo acabamos de hacer. En materia civil, no tiene tanta aplicación
porque lo que se discute principalmente es el patrimonio. El derecho principal está respaldado en el Art. 2465.
“Toda obligación personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecución sobre todos los bienes raíces o
muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptuándose solamente los no embargables, designados en el
artículo1618.”
(se leyó at 1618, y el CPC ) lo que encontramos es el derecho de prenda general, es una expresión metafórica, no
es general en el sentido de todos los bienes hay algunos que están excluidos , tampoco es un derecho de
prenda, porque primero no es una garantía, y segundo dentro de la garantía la prenda sería un derecho real, y
no es una garantía ni una prenda, no es un derecho es la posibilidad y no una facultad, porque en el caso que de
que el deudor no tiene activos, no va poder satisfacer su acreencia, ni en especie ni por equivalencia.
Para analizar el derecho principal del acreedor habrá que distinguir la naturaleza de la obligación de que se
trate:
- Ejecución forzada de la obligación:
Obligación de dar: es aquella que consiste en transferir el dominio o constituir un derecho real, en nuestro
derecho la obligación de dar contienen la de entregar, en doctrina se distingue y la naturaleza jurídica de la
acción de entregar es una obligación de hacer, pero en el código civil chileno se entiende que está contenida
en la obligación de dar por estar íntegramente relacionada. Hay que distinguir entre:
El juicio ejecutivo: art. 434 del código procedimiento civil , saber el título ejecutivo. El libro tercero del CPC
juicio ejecutivo de las obligaciones de dar, donde se enumeran los títulos ejecutivos perfectos: que son los
que no requieren los tramites posterior para obtener su perfección.
Los títulos imperfectos: son los que si requieren los tramites posteriores (gestión preparativa para el juicio
ejecutivo donde se carece de título. nada perfecciona quiere generar un título. El titulo ejecutivo por
excelencia es la sentencia firme y ejecutoriada que otorga acción de cosa juzgada, la sentencia está firme y
ejecutoriada cuando no procede recurso. Art. 174 cpc.
Requisitos para tener acción ejecutiva:
- Titulo ejecutivo
- Actualmente exigible
- Que sea liquida y liquidable, determinada o determinable
- Que no esté prescrita

Se podrá ejercer un derecho principal en un juicio ejecutivo, siempre que cumpla con estos requisitos, si falta
uno de estos, se deberá demandar en juicio ordinario (juicio declarativo
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Ejecución forzada de las obligaciones de hacer: las obligaciones de hacer, consiste en una prestación de un
hecho, a realizar un hecho.

Art. 1553. Si la obligación es de hacer y el deudor se constituye en mora, podrá pedir el acreedor, junto con la
indemnización de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a elección suya:

1ª. Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido;

2ª. Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor;

3ª. Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infracción del contrato.

(Indemnización de la mora: interés, es de naturaleza es que es un fruto civil que se devenga por el solo
ministerio de la ley porque nacen solo con ocasión de retardo, se están indemnizando el daño por no pagar
oportunamente)

Las acciones ejecutivas solo podrán respecto del numeral 1, da la sensación que se podrá permitir el
cumplimiento en especie no solo de la prestación sino también del sujeto, pero también se podrá por el numeral
2, lo único que excluimos para que sea un juicio ejecutivo es la indemnización compensatoria no la moratoria,
porque está siempre se puede considerar en ambos procedimientos.

Ejecución forzada de las obligaciones de no hacer:

Art. 1555. Toda obligación de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor
contraviene y no puede deshacerse lo hecho.

Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destrucción necesaria para el objeto que se tuvo en mira al
tiempo de celebrar el contrato, será el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto
a expensas del deudor.

Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso será oído el deudor que se
allane a prestarlo.

El acreedor quedará de todos modos indemne.

-En el caso que no se pueda deshacer lo hecho: el acreedor debe demandar la indemnización de perjuicios
(juicio declarativo)

-Que pueda destruirse lo hecho: el acreedor exigirá que la destrucción sea realizada por el deudor o por un
tercero a expensas de este. No se puede exigir que sea un tercero cuando se trate de una obligación intuito
personae, el juicio será ejecutivo en caso que se cumplan los requisitos y declarativa en caso que falte uno o
más,

-Si el objeto del contrato pueda cumplirse por otros medios distintos: el deudor será oído si se allana a prestar
los otros medios, se opone como excepción del deudor y se tramita como incidente.

Sin embargo, en los casos dos y tres el acreedor quedará de todos modos indemne por tanto podrá demandar la
reparación de los perjuicios, en un juicio declarativo. Se entiende que uno excluye la otra. (Indemne significa que
resulte completamente reparado como si nunca hubiese existido daño esto se llama indemnización)
61

Obligación de no hacer: es aquella en la cual el deudor se abstiene de realizar un hecho que en caso de no
mediar la obligación podría haber realizado, para que la abstención funcione tiene que existir la posibilidad de
hacerlo, para que usted pudiendo hacerlo se abstiene no lo hará, si usted lo hace incumple.

“en las obligaciones de dar el acreedor debe exigir el cumplimiento en especie de la obligación y solo en forma
subsidiara puede demandar la indemnización de perjuicio a diferencia en las obligaciones de hacer y no hacer
puede demandarse directamente la indemnización de perjuicios”

Esta nota debe tener unos 6 o 7 años aprox. Por las cosas que se han comentado en todas estas clases, cual es
el reparo: si anotáramos esta definición estamos en historia del derecho, en general cuando hablamos de las
obligaciones de dar nos referimos en el 1489 donde hay un derecho alternativo de demandar el cumplimiento o
la resolución y en ambos casos la indemnización y siempre se ha entendido en caso que fracase se puede pedir
la indemnización de perjuicio. Pero ahora se ha permitido que se demande directamente la indemnización de
perjuicios ya que no es accesoria, ni subsidiaria, frente a esta circunstancia usted tiene el derecho de exigir solo
al indemnización de perjuicio si es lo que le sirve a sus intereses como acreedor, puede existir casos en que la
resolución o el cumplimiento forzado tampoco, pero interesa que si va terminar que se reparan los perjuicios,
por tanto el 1489 ha sido releído y reinterpretado y se ha permitido que se demande directamente en las
obligaciones de dar derechamente la indemnización de los perjuicio esto es un vuelco parao en rene ramos esta
lo contrario (LEER AQUÍ FALLO)

2. Derechos subsidiario: cuando no es posible exigir el cumplimiento forzado en especie puede demandarse una
suma de dinero que compense lo que hubiere significado el cumplimiento íntegro y oportuno de la obligación se
solicitara el cumplimiento por equivalencia la indemnización de perjuicio
3. Derechos auxiliares: destinados a mantener la integridad patrimonial del deudor, (estos se deben conocer)
integridad patrimonial del deudor, acción pauliana, la acción oblicua o subrogatoria, medidas conservativas y el
beneficio de separación. (cada uno se estudiará más adelante)
62

Clase 6 octubre 2017

El derecho subsidiario del acreedor (indemnización de perjuicios)

Consiste en el de que la ley otorga al acreedor para obtener del deudor el pago de una cantidad de dinero equivalente
al beneficio jurídico que le hubiere reportado el cumplimiento de la obligación. Tiende a reparar el daño provocado y no
implica un cumplimiento igual al que debió prestarse, por cuanto se modifica el objeto de la prestación

¿El acreedor tiene un derecho optativo para exigir el cumplimiento de la obligación o bien la indemnización de
perjuicios?
El derecho principal del acreedor es de especie, por ejemplo en el contrato de compra venta lo que resiste el vendedor
es entregar la cosa vendida y el comprador pide que se le entregue la cosa vendida
¿El comprador necesariamente habrá tenido que cumplir con su obligación de forma previa y estar llano a cumplirla? Sí,
porque si no lo hubiese hecho, no puede exigirlo, se fundamenta en la mora purga la mora.

Entonces la alternativa o el derecho subsidiario del acreedor, seria demandar la indemnización de perjuicios. Y es
subsidiario porque en estos casos demandara la indemnización de perjuicios en principio, cuando no se pueda pedir el
cumplimiento en especie, por ejemplo que por culpa del deudor se haya provocado la muerte del caballo o destrucción
de la cosa vendida en general, pero si es caso fortuito las consecuencias podrían cambiar.

El tercer derecho del acreedor son los derechos auxiliares, estos buscan conservar la integridad patrimonial del deudor.

 No confundir el derecho subsidiario como subsidiariedad de la acción deducida en lo principal, se le llama

doctrinalmente derecho subsidiario de la indemnización de perjuicios, porque procedería en principio, en
defecto que no se pueda pedir el cumplimiento de la especie.

Entonces el acreedor ¿puede optar entre pedir el cumplimiento o la indemnización de perjuicios a su arbitrio?
Se llega al punto de que debemos distinguir previamente si es una obligación de dar, hacer o no hacer
En el caso de las obligaciones de hacer, se debe analizar el art 1553, las de no hacer 1555 y en las obligaciones de dar
1489

Obligaciones de hacer 1553  Si el sujeto se obligó a construir el portón de la casa y no lo hizo, se podría pedir el
cumplimiento, pero en este caso tiene derecho de opción, porque la disposición dice a elección suya, o sea inclusive
teniendo la oportunidad de pedir el cumplimiento forzado, la ley lo habilita a optar a su elección siempre con la
posibilidad de indemnización moratoria a pedir cualquiera de 3 derechos que le consagra.
Por lo tanto en las obligaciones de hacer existe derecho de opción, porque existe una disposición legal que así lo
aclara.

Obligación de no hacer 1555  se le consagra primeramente la posibilidad de indemnización de perjuicios, por tanto
tiene derecho a elección.

Obligaciones de dar 1489  En derecho lo que se busca cautelar es la satisfacción del acreedor que resulto perjudicado
por su deudor resistente. ¿Porque en las obligaciones de hacer y no hacer, la legislación daría la opción y en las
obligación de dar no? No parece ser que la regla general es el principio que establece claramente las obligaciones de
hacer y no hacer y no se ven motivos para negar aquella regla en las obligaciones de dar, si lo que se busca es cautelar el
interés del acreedor, él debe ser libre de elegir entre si demanda resolución, cumplimiento o indemnización de
perjuicios.
Si demanda la resolución va buscar dejar sin efecto el contrato , que se provoque el efecto de las prestaciones mutuas.
63

Si demanda el cumplimiento en especie, buscara satisfacer en naturaleza su interés. Pero puede que en algún contrato
no le sirva ni uno ni otro y no existe norma prohibitiva de pedir directamente indemnización de perjuicios.

Alessandri es de la opinión de que el acreedor debe exigir como petición principal el cumplimiento y solo cuando este no
fuere posible, en subsidio la indemnización de los perjuicios. Se apoya en que los art 1553 y 1555 e inclusive 1537 a
propósito de la cláusula penal, son normas de excepción, y además sostenerlo así significa que se trataría de una
obligación alternativa y aquello requiere que la ley lo señale expresamente, y no lo dice.

En contra se sostiene que los art 1553 y 1555 son el principio general y que no se ven razones para no aplicarlo a las
obligaciones de dar y que además el art 1537 otorga expresamente este derecho de opción

El fallo sostiene la independencia de la acción indemnizatoria en el 1489, Javier Barrientos Grandon( cc su jurisprudencia
e historia), Se refiere a una serie de problemas que presenta la disposición, pero en el caso particular de la acción de
indemnización de perjuicios y su cuestión de accesoriedad o autonomía, señala” Sobre esta cuestión se han mantenido
las dos opiniones posibles, (o sea considerada accesoria o autónoma) aunque en el último tiempo se ha consolidado una
de ellas, la autonomía de la acción indemnizatoria, es autónoma e independiente.

La CS ha mantenido que sobre la materia no puede soslayarse que conforma a los principios que integran el cc, no se
observan las particulares motivaciones que podrían inducir a privar a los afectados de dirigir las acciones y modo en el
que mejor se ajuste a sus intereses, desde el momento que el derecho civil otorga a las personas los principios de libre
disposición de sus bienes y autonomía de la voluntad, todo lo cual lleva a reconocer que las mayores prerrogativas al
momento de someter las pretensiones al órgano jurisdiccional.
Es por lo anterior que la CS ha reconocido la independencia autónoma de las acciones indemnizatorias, sean estas
moratorias o compensatorias, las que cualquiera sea la naturaleza del objeto de la prestación puede impetrarse en
forma exclusiva, desde el momento en que el legislador ha establecido su procedencia y la forma más usual de
interposición, pero no ha prohibido lo que en mejor forma reparen íntegramente el daño derivado del incumplimiento.

Qué pasa si con ocasión de un término de contrato se incumple lo pactado, puede no interesar la resolución, ni seguir
adelante con el contratante, puede querer terminar la relación pero sin embargo resultar indemne de los daños, por
tanto en ese caso demandara solo la indemnización de perjuicios.
Y es zona gris porque se podría decir que es responsabilidad post contractual, entonces se aplicarían las reglas de
responsabilidad extracontractual, pero también es cierto que se provoca con ocasión de un incumplimiento contractual.
Entonces se demandara en subsidio.

Clases de indemnización

1. Compensatoria  la cantidad de dinero a que tiene derecho el acreedor para repararle el perjuicio que le
reporto el incumplimiento

2. Moratoria  aquella que tiene por objeto reparar el perjuicio que le provocó el cumplimiento tardío de la
obligación (interés: fruto civil que se genera una obligación resistida por el solo hecho del retardo)

¿La indemnización compensatoria se puede acumular con el cumplimiento forzado? No se pueden acumular porque
existiría una doble reparación, un enriquecimiento sin causa.
64

¿El cumplimiento forzado con la moratoria se puede acumular? Sí, porque responden a perjuicios diferentes

¿Compensatoria y moratoria se pueden acumular? Sí, porque se indemnizan perjuicios distintos

Requisitos de la indemnización de perjuicios en sede contractual

1) Debe existir un incumplimiento contractual

2) Un daño
3) Relación de causalidad entre incumplimiento y daño
4) Imputabilidad, dolo o culpa del deudor
5) Mora, retardo culpable más interpelación
6) Que no opere una causal de justificación

*Se excluye la imputabilidad, porque si hay caso fortuito no hay culpa

1) incumplimiento del deudor: se debe incumplir una obligación que emane de un contrato. En el caso de los
cuasicontratos ¿Qué estatuto de responsabilidad se aplica? Si se entiende que el régimen general de responsabilidad
civil es el extracontractual, aplicará reglas del título XXXV. Si fuera contractual, se aplicará reglas del título XII

2) perjuicio: procede responsabilidad civil cuando hay daño, y éste deberá probarse, salvo en dos situaciones, cuando en
el contrato se hubiere pactado la cláusula penal y en el caso de indemnización moratoria (pues es el retardo el que
provoca el fruto civil)

3) relación de causalidad: fundamento legal en artes 1556 y 1558 en todo lo demás nos remitiremos a lo ya dicho en
responsabilidad extracontractual

Cuarto requisito- Imputabilidad del deudor, dolo o culpa

…Sin embargo rodríguez grez entiende que el dolo directo sería muy difícil de poder acreditar, serias más bien un sujeto
perverso, que no tiene mayor sentido lo que realiza sino solo para poder dañar. Por tanto él dice que el dolo en materia
civil también podría ser eventual.

La pregunta es ¿ qué es el dolo eventual?

El sujeto es capaz de representarse las consecuencias perniciosas y las acepta con la idea de que no se provoque. Esto
tiene mayor sentido en materia civil y especialmente en materia contractual o negocial, porque aquí generalmente
existirá un incumplimiento doloso no solamente para perjudicar, es más, rara vez para perjudicar. Lo que se busca es
obtener utilidad, una ganancia del incumplimiento y se acepta la idea de que si daño además a mi contraparte produce
una consecuencia que ojala no se provoque, pero que busca obtener es una ganancia mayor.

Entonces tendría cierto nivel de lógica en materia negocial , pero no es la idea que ha tenido nuestra jurisprudencia y
nuestra doctrina civil tradicional, donde se entiende que el dolo contractual es el mismo que el dolo extracontractual y
en generar la idea de la teoría unitaria del dolo.

El dolo es el mismo en cualquier de los ámbitos donde interviene, del art 44 inciso final , interviene el dolo en:

 la formación del consentimiento

 en la ejecución de un contrato , y
 en la responsabilidad delictual civil

Esos son los 3 campos en los cuales interviene o se verifica el dolo.

65

En la formación del consentimiento: como vicio de la voluntad

En la ejecución de un contrato: como un incumplimiento doloso del contrato

En la responsabilidad delictual civil: como un elemento volitivo de la imputabilidad, dolo propiamente tal.

Claro es que el dolo debe probarse, que no se presume la mala fe, que además el dolo se aprecia en concreto y que el
efecto del incumplimiento doloso es agravar la responsabilidad del deudor en los términos del art 1558.

Entonces el dolo agravante o el dolo contractual, agrava la responsabilidad pues la regla general es que se responda de
perjuicios directos y no de los indirectos.

Los perjuicios directos se clasifican en previstos e imprevistos.

La regla general es que el incumplimiento contractual obliga al deudor a responder de los daños directos previstos. Pero
si se incumple con dolo, responderá de los daños directos previstos extendiéndose a los imprevistos, no a los indirectos
que solo podrán entrar a ser objeto de reparación en el caso de que exista una convención de responsabilidad (permite
que las partes puedan alterar esta regla, la estipulación de los contratos podrían modificar esta regla).

¿En qué lugar de la disposición se entiende que agrava la responsabilidad extendiéndose la reparación a los daños
directos previstos e imprevistos?

Lo que dice la disposición nunca se refiere a si el daño directo es previsto o imprevisto, lo que dice es que se agrava la
responsabilidad por cuanto deberá responder de todo daño directo o inmediato, y los daños directos son previstos o
imprevistos, luego agrava la responsabilidad por cuanto indica que se debe indemnizar todo daño y si la regla general es
que se indemniza el daño directo previsto, todo daño será que se extiende al daño directo imprevisto.

(El daño directo puede ser de dos tipos, daño directo previsto o imprevisto y la regla general dijimos que el daño que se
reparaba es el directo previsto , no el imprevisto , pero cuando leemos el dolo agravante entendemos que se extiende
al imprevisto inclusive, mi pregunta es de donde se saca esta conclusión del 1558)

La disposición dice “Todos” y ¿que otro tipo de daño directo que no sea el previsto usted conoce? El imprevisto. Como
la ley obliga en este caso a indemnizar todo se extiende, desde el previsto que en la regla general al imprevisto que es
otro tipo de daño directo. En el indirecto existen otras concausas que impiden que se conecte directamente el hecho
del incumplimiento con el daño provocado, es un problema de relación de causalidad. A diferencia del daño directo
tiene una relación de causalidad patente, por cierto que estas reglas se pueden alterar, así lo expresa el inciso final, por
tanto las partes podrán pactar que se responde de los daños directos e indirectos y podría decir que se responde de
todo daño directo e indirecto, y en este caso se responde de absolutamente todo.

Si bien se puede pactar la modificación del 1558, sin embargo no es tolerable que se pacte la condonación del dolo
futuro, desde que aquello provocaría un vicio de nulidad absoluta y tornaría anulable el acto jurídico. Sin embargo el
dolo pasado ¿puede ser objeto de condonación o renuncia? ( la condonación del dolo pasado) Este está tolerado,
autonomía de la voluntad, lo que en realidad renuncio es a la indemnización, condonar es renunciar.

La culpa contractual

El descuido debe ser el móvil del incumplimiento y evaluemos si existe una teoría unitaria de la culpa, ósea si la culpa es
la misma en sede contractual y extracontractual.

Para Luis Claro Solar la culpa es solo una, existiría una unidad de culpa, no existiría diferencia entre la culpa contractual y
la extracontractual.
66

Los fundamentos son dos :

1. la culpa siempre se refiere a un acto descuidado

2. que la graduación del 44 importa a la responsabilidad contractual de acuerdo al beneficio que reporte el
contrato, pero eso no la distingue de la extracontractual.

A diferencia Alessandri esta por la idea de que se trata de culpas diferentes, una dualidad de culpas, una culpa
contractual y otra extracontractual.

La culpa contractual:

1°. Supone un vínculo jurídico,

2°. Admite graduaciones y

3°. Se presume ( art. 1547 inciso tercero y la alteración del art.1698 que provoca)

No nos podemos encontrar con igual regla en el título XXXV, que la culpa contractual se presuma significa que hay
inversión del onus probando.

A diferencia en materia extracontractual aplicamos el onus probandi general art. 1698 de forma tal, que
corresponderá a la víctima probar la culpa del autor, salvo que exista una presunción de culpa especial de las que ya
revisamos (por el hecho propio, por el hecho ajeno, por el hecho de la cosas. Sin perjuicio de las hipótesis de
responsabilidad estricta)

Otro punto importante es la equiparación, recuerden que la culpa grave se equipara al dolo. Entonces ¿cuáles son los
alcances de esta equiparación?

Para Manuel Somarriva la equiparación es total, de forma tal que provoca dos efectos:

1. agrava la responsabilidad en los términos del 1558 (porque incumplir con dolo provoca el efecto de tener que
responder de los daños directos previsto e imprevistos y como se equipara al dolo a la culpa grave provocaría el
mismo efecto. en esto está de acuerdo Somarriva y Alessandri (no hay discusión).
2. es el segundo efecto de la equiparación lo que genera discusión. El dolo no se presume, debe probarse, la culpa
contractual se presume, si la culpa grave se equipara al dolo. Entonces la culpa grave ¿debe probarse? no pudiendo
hacerse valer la presunción del art.1547?

Somarriva entiende que la equiparación provoca el efecto total y entonces la culpa grave debe ser probada, no
aplicándose el art.1547, porque el dolo jamás se puede presumir. Siempre debe ser objeto de prueba.

Alessandri se separa de ese criterio, sigue siendo culpa de forma tal que puede hacerse valer la presunción del 1547.

Art 44 inc.1°. ..Equivale al dolo”.

¿Cuáles son los alcances de la equiparación, que la culpa equivalga al dolo?

1. agrava la responsabilidad en los términos del art.1558. En este punto existe acuerdo.
2. Punto discutido es si la culpa grave debe probarse o debe hacerse valer la presunción del art. 1547 inc. 3°.

Somarriva (doctrina minoritaria) señala que la equiparación es total, de forma tal que debe probarse, pues el dolo
jamás se puede presumir, siempre debe ser objeto de prueba.
67

La Doctrina mayoritaria entiende lo contrario, como se trata de igualmente de culpa sin perjuicio de la equiparación.
La equiparación no alcanza a que se tenga que probar y el art. 1547, si aplicaría. Por tanto la culpa grave, por el
hecho de ser culpa e igualmente podría ser objeto de presunción (lo que aliviana por cierto la carga de la prueba).

La prueba de la culpa contractual, la culpa contractual se presume. Corresponde probar su diligencia o cuidado al deudor
y si alega caso fortuito también él.

Que no concurra una causal de justificación (otro requisito)

El primero que analizamos es el caso fortuito o fuerza mayor , está definido en el art 45 , la doctrina distingue entre
caso fortuito y fuerza mayor, sin embargo la distinción es irrelevante para nuestro derecho civil.

Son requisitos o elementos del caso fortuito 3:

1. inimputabilidad del hecho( que no emane del dolo o la culpa del deudor o del autor)
2. imprevisibilidad del hecho ( que una persona diligente puesto en esta circunstancia le resultare imposible poder
preveer la ocurrencia del caso fortuito ) y
3. que el hecho sea irresistible ( que no se pueda cumplir bajo ningún respecto, si se puede cumplir de alguna
manera deja de ser caso fortuito)

Los efectos del caso fortuito son los sgtes:

-Libera al deudor de la responsabilidad, sin embargo excepcionalmente no lo va a liberar cuando:

1. el hecho sobreviene durante la mora del deudor,-

2. cuando se ha convenido que el deudor responda del caso fortuito,

3. cuando la ley coloque de cargo del deudor el caso fortuito, como ejemplo es en el caso de art.1676 respecto de las
cosas hurtadas o robadas.

Ejemplo: si alguien hurta algo y por un caso fortuito resulta destruido, no podría el sujeto eximirse de responsabilidad
(no puede alegarla). Se pone el caso fortuito de cargo del deudor.

Teoría de los riesgos

El problema es el siguiente: se trata de resolver ¿quién debe en los contratos bilaterales soportar la perdida de la
especie o cuerpo cierto debido ¿?, si el deudor no puede cumplir con su obligación de entregar esta cosa por haberse
destruido total o parcialmente por un caso fortuito o una fuerza mayor.

El art. 1550 es la disposición que resuelve el problema, lo que acabamos de señalar es la hipótesis, quien debe soportar
el riesgo..

La regla general es que el riesgo es del acreedor.

En un contrato de compraventa la obligación es la de entregar la cosa debida como una casa, los sujetos son el
comprador y el vendedor (acreedor y deudor respectivamente en un contrato bilateral de obligaciones reciprocas) , en
la obligación de entregar la cosa debida el acreedor es el comprador y el vendedor es el deudor. El vendedor debe
entregar la cosa debida, que a su vez es el deudor en esa obligación, y por tanto el acreedor es el comprador

La disposición señala que si ocurre un caso fortuito o fuerza mayor la ley dice que quien soportar el riesgo es el
acreedor, que en este caso es el comprador. Esa distribución es equivocada porque las cosas nacen, producen y
perecen para su dueño que es el vendedor y se está cargando al no dueño, en la dualidad título modo de adquirir, hay
68

un problema sistémico, NO está el efecto real del contrato donde el efecto es inmediato donde el comprador al celebrar
el contrato es dueño, acá cuando se entregue el bien es dueño. En qué casos en Chile la teoría de los riesgos puede
tener aplicación, en los casos del art.684 se aplica correctamente la teoría como la tradición es ficta ya es dueño quien
no recibe materialmente la cosa, por ejemplo las llaves del granero

(Tendríamos un problema en casos de tradición material, no en la tradición ficta del art.684 tiene solución y aplicación
correcta de la teoría de los riesgos, porque pese a que no hay entrega material como la tradición es ficta ya es dueño .
Ejemplo las llaves de granero)

Sin embargo su ámbito de aplicación es restringida, solo para la compraventa y permuta no condicionales, y en los
demás casos que la ley establezca una distribución de riesgos diferente, ejemplo art.1820 a propósito de la compraventa
condicional.

( Hasta teoría de los riesgos entra en la segunda prueba )

Titulo próxima clase : Ausencia de culpa como otra causal de justificación o eximente de responsabilidad
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Clase 12 de octubre de 2017

Repaso clase anterior: remítase a la clase del 6 de octubre.

Ausencia de culpa, como causal de justificación

El deudor entonces le bastara probar que ha empleado la debida diligencia para liberarse de la responsabilidad, aquello
en los términos del artículo 1547 inciso tercero, respecto lo mismo el caso fortuito.

Estado de Necesidad

El deudor queda liberado de la responsabilidad en el caso de pudiendo cumplir, no lo hace para evitar un mal mayor, en
lo demás nos remitimos a lo ya estudiado en la responsabilidad aquiliana

Hecho o culpa del acreedor

Cierto es que nuestro código no trato en forma orgánica la mora del acreedor, sin perjuicio existen normas especiales
que exoneran al deudor, así por ejemplo el artículo 1548.

¿El acreedor se puede constituir en mora que exonere de responsabilidad al deudor?

Cuando uno pasa por la doctrina clásica, por la mora del acreedor, la explicación es sumamente sucinta , básicamente
existen casos específicos en los cuales el código si se ha hecho cargo de esta situación ,pero no está tratado como una
regla general , no está tratado sistemática u orgánicamente, cabe la duda si en los demás casos no señalados en la
legislación, en términos especiales ,podría caber la exoneración de responsabilidad por parte del deudor. En el caso que
se verifique efectivamente el retardo culpable del acreedor

Contratos en materia mercantil.

A le encomienda una gestión (poda de bosques) a B, este presenta una factura por la poda de los bosques, B contrata
(pide la maquinaria ya que no cuenta con la maquinaria para podar los bosques) con C.

Hipótesis:

1- C con B pactaron un proceso de facturación mensual (en virtud de las comisiones que pactaron por cada
vehículo que se contrataron “60 vehículos”, se cobraría por cada vehículo 5 Uf, de modo que necesariamente se
deberá facturar mensualmente ya que la Uf es variable), C demanda a B por el cumplimiento del pago, porque
por 7 meses no le ha pagado y pide 100 millones de pesos y B contesta que C nunca facturo en los 7 meses.

Esto es lo que la doctrina moderna a denominado los deberes de colaboración del acreedor, hay casos en que el
acreedor mismo es el que provoca con el incumplimiento de sus deberes que su deudor le pueda cumplir, en ese caso
efectivamente B no podría argumentar, ni está negando que debe 7 meses, B argumenta si le debo 7 meses, pero en
realidad no estoy en incumplimiento, porque no he tenido la posibilidad de poder cumplir, porque usted no ha
cumplido con su deber que me permite a mi poder dar cumplimiento a mi obligación.

Lo que la doctrina moderna sostiene es que, si bien en un principio podría haber un incumplimiento en los hechos, no
hay un incumplimiento desde el punto de vista jurídico, porque ha sido precisamente el acreedor el que ha tornado su
derecho no exigible, al no cumplir con el deber.
70

Esto que acabamos de analizar es lo que la doctrina nacional moderna, según lo denominado por la Doctora Pamela
Prado López en su obra a propósito de los deberes de colaboración del acreedor y el efecto jurídico del incumplimiento
de los mismos, la conclusión en términos muy sintéticos es, que si el deber incumplido incide funcionalmente en que el
deudor pueda cumplir con la suya entonces no habrá incumplimiento culpable del deudor , desde ese punto de vista
podrá haber un no cumplimiento en los hechos , pero no tendrá un alcance jurídico propiamente tal, sin perjuicio
alguien pudo haber pensado que esto no es otra cosa que la aplicación del 1552 , es perfectamente compatible, la
excepción de que la mora purga a la mora , pero es solo compatible no es el sustrato final, porque hay que distinguir
entre el caso en que el acreedor incumple con su obligación , más bien estaría en la situación de deudor , que cuando el
acreedor no carga con su obligación si no con el incumplimiento de un mero deber, que permite al otro cumplir con su
obligación , habría entonces que distinguir entre los deberes y la obligación propiamente tal, hoy lo que analizamos es el
incumplimiento de un mero deber que incide directamente en la obligación de su contraparte y por eso el acreedor
estaría en mora , derechamente estaría en el incumplimiento de un deber ( es compatible con la mora e inclusive con el
1552)

Lo que ocurre en este caso según la autora es que se provoca la suspensión de la exigibilidad del derecho, esencialmente
por dos razones:

1- Por el principio de buena fe contractual.

2- Por el respecto de los actos propios.

Si yo estoy impidiendo que mi deudor no me pueda cumplir, luego no puedo ir en contra de ese mismo acto exigiendo
por otra vía el pago (acto contradictorio).

Teoría de la Imprevisión

Se aplica a los contratos de tracto sucesivos o de ejecución escalonada a plazo (arriendo y pago de cuota tarjeta de
crédito), se distingue porque la obligación de tracto sucesivo, se va renovando mes a mes en el caso del arrendamiento,
por el propio uso de la cosa arrendada, en el caso de la ejecución escalonada a plazo es una sola obligación ,que para
efectos de su pago, se pacta en cuotas de dinero, la teoría de la imprevisión aplica para ambas situaciones porque lo que
importa es el devenir del contrato , que haya un contrato que necesariamente se vaya cumpliendo por un lapsus de
tiempo hacia el futuro , porque lo imprevisto es que al momento de contratar se tuvieron ciertas condiciones que
rodeaban las circunstancias ,por ejemplo usted contrata con la universidad teniendo de base una beca , la variación de
las circunstancias durante la vigencia del contrato provoca que para una de las partes sea exageradamente gravoso el
tener que cumplir.

Ejemplo: Usted contrata un crédito hipotecario teniendo cierto sueldo de base y lo despiden porque la empresa quebró.

1- ¿Usted tiene la posibilidad de demandar al eventualmente al banco para pedir la revisión del contrato por el
cambio de las condiciones?
2- ¿Usted podría dejar de cumplir?

1- Articulo 1560 (leer). Hay algunos que sostienen que la intención de los contratantes fue mantener la vigencia del
contrato mientras se mantuvieren las mismas condiciones al momento de la contratación.
2- La buena fe contractual. (1546)
71

3- Toda persona al contratar contrae un determinado deber de cuidado. Si cambian las condiciones, pasaría a
asumir un riesgo que vas más allá del que el deudor acepto al momento de contratar.

Los puntos que acabamos de analizar corresponden a la doctrina minoritaria que establece que si se debe tomar en
consideración la imprevisión.

La doctrina mayoritaria nacional está por el 1545 “ un contrato celebrado es ley para los contratantes” usted no se
puede eximir por la vía de la imprevisión ni tampoco accionar de revisión.

Es más difícil darle aplicación , hay un argumento que sirve para poder defenderse en nuestro país a propósito de la
teoría de la imprevisión y estaría el 1547 , la modificación del riesgo que usted asume, si responde de culpa grave,
leve o levísima según si el contrato reporta beneficio a ambos o solo al acreedor o solo al deudor.
72

Clase 16 de octubre de 2017

Mora del deudor.

Estudiemos el último requisito de la indemnización de perjuicios: la mora del deudor.

Es exigido por el artículo 1557: "Se debe la indemnización de perjuicios desde que el
deudor se ha constituido en mora, o si la obligación es de no hacer, desde el momento
de la contravención”.

Esa exigencia rige tanto para la indemnización compensatoria como para la moratoria.

Concepto de Mora.
Abeliuk define la mora del deudor "como el retardo imputable en el cumplimiento de la
obligación unido al requerimiento o interpelación por parte del acreedor”

Requisitos de la mora.

1. Que el deudor retarde el cumplimiento de la obligación

Se retarda el cumplimiento de la obligación cuando no se cumple en la oportunidad

debida, pero el solo retardo noimplica mora

2. Que el retardo le sea imputable (con dolo o culpa);

Para que se configure la mora es necesario que el atraso en cumplir sea debido al
dolo o culpa del deudor.

3. Interpelación del acreedor.

Se define como el acto por el cual el acreedor hace saber al deudor que su retardo le
causa perjuicios.
Hay tres formas de interpelación, que están contenidas en el artículo 1551, que a la
letra señala "El deudor está en mora,

1. Cuando no ha cumplido la obligación dentro del término estipulado,salvo que la ley

en casos especiales exija que se requiera al deudorpara constituirlo en mora;
2.- Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de
tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;
3.- En los demás casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el
acreedor".
73

Atendido lo dispuesto en esta disposición, la interpelación se produce en cualquiera

de estos tres casos, constituyendo la regla general el contemplado en el N° 3.
La doctrina llama a la interpelación del N° 1, contractual expresa; a la del N° 2,
contractual tácita; y a la del N° 3, judicial.

Interpelación contractual expresa: cuando el deudor no ha pagado ni cumplido la

obligación dentro del plazo convenido , en consecuencia el solo incumplimiento del
plazo deja interpelado al deudor para el caso de que este resista su obligación.

Interpelación contractual tacita : cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada

si no dentro de cierto espacio de tiempo y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o
ejecutarla, no es el plazo lo que interpela propiamente, si no la naturaleza de la
obligación. Es esta última la que involucra un plazo tácitamente considerable.

Interpelación Judicial (extracontractual): constituye la regla general, en consecuencia

en los demás casos cuando el deudor ha sido reconvenido judicialmente por el
acreedor quedara interpelado con la notificación valida de la demanda y su proveído.
(se notifican las resoluciones judiciales).

4. Si el contrato es bilateral, que el acreedor haya cumplido previamente con su

obligación o este llano a cumplirla (1552).

Efectos de la mora

Los efectos que produce la mora son los siguientes:

1. El acreedor puede demandar indemnización de perjuicios.

2. El deudor se hace responsable del caso fortuito.

3. El riesgo pasa a ser del deudor.

Mora del acreedor

Remítase a Causales de justificación

Efectos de la mora del acreedor

1. Disminuye la responsabilidad del deudor, pues sólo va a responder de la culpa

grave.
2. El acreedor debe indemnizar los perjuicios que se sigan de no recibir la cosa.
3. Si el deudor tuvo que pagar por consignación, debe pagar las expensas de la oferta
o consignación válidas.
74

DE LA AVALUACIÓN DE LOS PERJUICIOS

De la avaluación de los perjuicios

Hay tres formas de avaluar los perjuicios:

a) La avaluación judicial; es la que hace el juez en la sentencia.

 Primero, determinar si procede el pago de la indemnización,
 Determinar los perjuicios que deben indemnizarse. (daños)
 Fijar el monto de los perjuicios. (cuantía)

Pablo Rodríguez: solo cabe hablar de daño moral en medida que el incumplimiento de
una obligación provoca un daño en el fuero interno del acreedor, en razón de la
naturaleza de la obligación y la gravedad del atentado, el cual se refiere y termina
afectando la capacidad laboral del sujeto, administrativa o intelectual, Pablo Rodríguez
es de la idea de limitar el o restringir la indemnización por daño moral en sede
contractual.

b) La Avaluación legal.

La avaluación legal de los perjuicios está establecida en el artículo 1559 que la limita
exclusivamente a la indemnización moratoria que se genera por el incumplimiento de
una obligación de dinero.

Regla 1: se refiere al tipo de interés que se devenga al incumplirse la obligación, por

tanto:
1.- si las partes han pactado intereses convencional mayor al legal, prima el interés
convencional.

2.- si las partes han pactado interés convencional menor al legal, prima el interés
legal.

Sin embargo las reglas anteriores no aplican cuando la ley autoriza a cobrar intereses
corrientes.

Regla 2: el acreedor no tiene necesidad de justificar (probar los perjuicios cuando se

cobran intereses) basta el hecho del retardo.

Regla 3: los intereses atrasados no producen intereses (anatocismo)

Regla 4: significa que la regla tercera se aplica a toda especie de rentas, cánones y
pensiones periódicas.

c) La avaluación convencional (Cláusula Penal).

75

Clase 19 de Octubre.

Avaluación convencional de los perjuicios (clausula penal) 1535

76

Se critica esta definición por 3 cosas:

Primero por su propia definición, parece como si fuere una clausula penal, entonces uno debiera entender que es una de
las estipulaciones dentro de un contrato, una de las cláusulas del contrato debiera referirse necesariamente a la cláusula
penal, pero aquello no siempre ocurre, es perfectamente posible que una clausula penal sea acordada en un documento
distinto del contrato principal, por tanto la denominación correcta es de estipulación penal más que una clausula.

Además en la expresión de decir que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación es inexacto , a
diferencia de las cauciones reales donde existe la posibilidad de ejercitar el derecho en una cosa distinta que recae sobre
la misma y a diferencia también de las demás cauciones personales como son el codeudor solidario o el fiador , aquí no
existe un patrimonio distinto que este garantizando el cumplimiento de un deudor principal , es el mismo sujeto que se
obliga a entregar una pena para el caso de que incumpla, por si sola entonces nada garantiza, lo único que hace quizás
es provocar un efecto psicológico de que el deudor se sienta mayormente compelido a tener que cumplir , porque si no
lo cumple, entonces se expone a una pena, sin perjuicio que igualmente es una caución.

Tercero- en la prestación propiamente tal la definición tampoco es del todo feliz, el concepto señala que consiste en dar
o hacer algo en circunstancias que también puede ser de no hacer.

Son las 3 criticas que habitualmente la doctrina formula del concepto de clausula penal del 1535, su denominación que
en realidad no asegura el cumplimiento de una obligación y tercero en cuanto al objeto de la prestación.

La cláusula penal cumple 3 funciones:

1-La primera es una forma de avaluar anticipadamente los perjuicios , lo que hacen las partes es en forma anticipada
prever la posibilidad de que se verifique él .. Para el caso de que haya un incumplimiento por parte del deudor, entonces
se establezca de manera anticipada cual va a ser el monto que significara la indemnización de los daños que provoco tal
incumplimiento.

2-Es convencionales por cuanto requiere acuerdo previo.

3-Es anticipada porque se formula en forma anterior al incumplimiento.

Que sea convencional, significa que la cláusula penal no puede venir dispuesta por el juez, ni tampoco por el legislador,
sin perjuicio de las penas privadas establecidas por la ley.
Quiero que noten la distinción, cuando hablamos de clausula penal es aquella que emana de las partes, las partes
avalúan anticipadamente los perjuicios, cuando la ley establece en forma excepcional ( porque no es la regla) una
sanción penal privada para la verificación de una situación de hecho entonces la fuente es la ley, ya no hablamos de
clausula penal, sino que de pena privada, pena civil. Lo interesante de una clausula penal es que fija el monto de los
perjuicios, entonces uno de los efectos que provocara es que queda liberado de tener que acreditar, de tener que
probar la cuantía de los perjuicios.

Como diría una clausula penal? Usualmente se da en contrato de promesa de compraventa, a título de multa, esa es la
nomenclatura habitual es la multa, sin perjuicio que esa multa si usted analiza la naturaleza jurídica de lo que es, no es
propiamente una multa, la multa viene dispuesta por la legislación ,en su naturaleza en una cláusula penal, es una pena
privada acordada convencionalmente y en forma anticipada, recuerden que los contratantes son libres de pactar en la
 77

forma que lo quieran, lo que no significa que lo que diga un contrato no tenga una fórmula legal que resulte aplicable,
por más que diga multa en su naturaleza se trata de una clausula penal, por más que diga contrato de compraventa, si
no tiene el precio como una obligación ni menos se paga no es una compraventa por más que lo diga.

Que le convendrá más a usted cuando celebra un contrato, hacerlo por instrumento público o privado? Y porque? Por
instrumento público porque es un título ejecutivo perfecto y usted exige el cumplimiento forzado inmediato, si lo hace por
instrumento privado entonces usted va tener que necesariamente iniciar un juicio declarativo previo y será la sentencia
que le servirá de título.
2-Constituye una caución: por definición una clausula penal tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación
principal, es de las denominadas cauciones personales. Cuáles son las cauciones reales que conoce?

Prenda y la hipoteca, y cauciones personales? La fianza, solidaridad pasiva y la cláusula penal.

Cuál es la diferencia entre una caución real y una personal? Es personal porque no recae sobre una cosa determinada,
recae sobre el sujeto , por tanto de la cláusula penal nacen derechos personales. Y en la hipoteca que derechos nacen?
Es interesante en este caso porque cuando la garantía recae sobre un bien que es el mismo sujeto deudor, se da cuenta
usted que la acción real y la acción personal se funden, se dirigen en contra de un solo sujeto, claramente usted no la
puede distinguir, a diferencia en la hipoteca cuando se trata de un tercero poseedor de la finca, usted claramente
distingue el derecho, y la acción real la dirige en contra del tercero poseedor y la personal por el pago de la deuda en
contra de su deudor, sin embargo debe considerase que la cláusula penal por sí sola no garantiza nada, más bien se trata
de una coacción psicológica.

Tercera función- significa o importa una pena civil, se trata de una pena privada.

Posee 4 características la cláusula penal:

1- Es consensual, la ley no la ha sometido a ninguna formalidad especial, sin embargo Somarriva destaca que hay casos que
por vía indirecta la cláusula penal si podía estar sujeta a solemnidad, la regla general es la consensualidad, (recordar
clasificación de actos jurídicos solemnes, consensuales y reales ) . precisamente la regla general es la consensualidad,
pero hay casos en que en forma indirecta se exigirá que sea solemne, cuando? Cuando se trate de aquellos actos
principales que se encuentren sujetos a solemnidad, por tanto para que sus obligaciones valgan deben estar sujetos a
esa solemnidad, luego si se pretende caucionar estas obligaciones entonces también en forma indirecta la cláusula
deberá cumplir con esa solemnidad, cual es en el caso de la compraventa de bienes raíces? La escritura pública.

2- Es condicional: porque está sujeta al hecho futuro e incierto del incumplimiento, verificado el incumplimiento nace el
derecho de reclamar la cláusula penal.

3- Es accesoria: cauciona obligaciones principales (el adagio jurídico es lo accesorio sigue la suerte de lo principal y lo
principal no sigue la suerte de lo accesorio). Si usted extingue la hipoteca no significa que la obligación principal que
estaba caucionada se extingue también, porque es accesoria.

4- Puede garantizar obligaciones civiles y naturales. Que se garantice una obligación civil no es nada nuevo, lo interesante
es que se garantice una obligación natural, sin embargo no puede ser con el mismo sujeto deudor por cuanto como es
accesorio seguiría la suerte de lo principal y entonces no se podría exigir por acción, la cláusula penal entonces podría
garantizar una obligación natural, pero siempre que genere una obligación civil de un sujeto distinto al deudor, (ejemplo
aval), un tercero distinto al deudor porque si no seguiría la suerte de la naturaleza de su obligación que sería natural,
78

entonces tiene que generar usted una cláusula que de acción civil, porque si da acción civil podrá exigir el cumplimiento
forzado, al contrario no. La discusión es puramente técnica o puede en algún modo en la práctica verificarse? Es
interesante el punto porque se pueden incumplir las obligaciones naturales? Puede darse alguna de las obligaciones del
1470 en la práctica que aparentaba ser civil degenero en una obligación natural ¿la prescrita, y si usted tiene una
clausula penal con un tercero distinto, entonces podrá eventualmente exigir la cláusula penal, sin perjuicio que la
obligación natural finalmente haya tenido esta naturaleza, usted puede incumplirla, porque es natural, la obligación civil
afectada por la prescripción, está cumplida o incumplida la obligación natural? Esta incumplida, nadie la ha pagado , no
se ha pagado el dinero que estaba comprometido y usted podrá accionar si es que tiene una clausula penal aparte con
un tercero distinto, fundado en que no se ha cumplido la obligación, estamos de acuerdo que es natural pero eso no
significa que no se pueda cumplir, se puede cumplir o no cumplir, si usted paga, paga bien la obligación natural, en
forma que si usted resiste el pago usted está incumpliendo la obligación , sin perjuicio que sea natural, que sea natural
no significa que no se pueda incumplir, sigue siendo obligación, lo único que se altera es la posibilidad de la exigibilidad
forzada, por tanto en la práctica si puede ocurrir esta situación.
Que sea natural no significa que no se deba cumplir, lo único que se altera es la posibilidad de la ejecución forzada.

La situación del incumplimiento parcial

El efecto propio de la cláusula penal es dar al acreedor el derecho de cobrar la pena cuando no se cumple la obligación
principal, sin embargo cuando el incumplimiento sea parcial, el deudor tiene derecho a que se rebaje
proporcionalmente la pena (esta rebaja la establece el juez)

Requisitos para que se pueda cobrar la pena:

1) Incumplimiento de la obligación principal.

2) Incumplimiento Imputable al deudor (que provenga del dolo o culpa del deudor).

3) Mora del deudor.

4) Cuando incide en un contrato bilateral es accesoria a la petición de cumplimiento o de resolución, por analogía del
1489(sin perjuicio de lo explicado a propósito de la autonomía de la acción indemnizatoria, que podría tener la misma
aplicación a propósito de la cláusula penal, podría demandar solo cumplimiento de la cláusula penal)

El fundamento es: como se trata de una indemnización de perjuicios entonces es accesoria a la resolución o el
cumplimiento y sería una situación análoga al 1489, donde el cumplimiento y la resolución serian principales y la
indemnización seria accesoria a estas.

La cláusula penal es una forma de indemnización de perjuicios, de forma que en su naturaleza jurídica es una
indemnización de perjuicios y si aplicamos por analogía la circunstancias que analizamos a propósito de 1489 entonces
podríamos entender que es perfectamente posible que la cláusula penal se pueda exigir en forma independiente, ya que
concluimos con el 1489 que la acción de indemnización de perjuicios es independiente al cumplimiento o la resolución, de
forma que esto seguiría la misma suerte.

Respecto del cobro de la pena y su acumulación con la obligación principal

Hay que distinguir si se pretende acumular antes de constituir en mora al deudor o después de haber sido constituido
en mora
En el caso de que sea antes, solo se puede pedir el cumplimiento de la obligación principal, no es acumulable, por
cuanto uno de los requisitos de la exigibilidad de la cláusula penal es la mora.
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Si es que ya está constituido en mora 3 son las hipótesis:

1- por regla general se puede demandar el cumplimiento o la pena, cuando la pena se refiera solo a las indemnizaciones
compensatorias, porque si podría ser acumulable con la moratoria porque se trata de perjuicios distintos, pero si se
pudiera acumular el pago de la obligación principal y además la pena existiría un doble pago, una doble reparación, un
enriquecimiento sin causa como el principio subyacente. Entonces habrá que distinguir en principio que constituido en
mora, usted podría o no podría acumular? Hay que distinguir si se trata de una indemnización compensatoria va a
tener que optar, pero si es moratoria la puede acumular.

2-casos en que se acumula el cumplimiento y la pena:

a) cumplimiento más pena moratoria
b) cuando se haya pactado que el pago de la pena no extingue la obligación principal ( de acuerdo a la lógica de multa)

3- Puede optar por la pena o la indemnización ordinaria.

La pregunta es la siguiente: si usted tiene clausula penal, eso significa que usted está inhibido de pedir las acciones
generales de perjuicios?, podría usted fundamentar por ejemplo si el contrato es bilateral y tiene una clausula penal ,
usted está impedido y está obligado a tener que demandar solo la cláusula penal? Su derecho es de opción, entonces si
los perjuicios son mayores usted va a optar por las acciones generales de responsabilidad, no por la cláusula, para va a
tener una dificultad, que si opta por las acciones generales de responsabilidad va a tener que probar , entonces será
finalmente una decisión de litigación, puede ser menor el monto pero con tener la cláusula penal ya prefijada en el
monto se ahorra de tener que ir a la prueba de la cantidad de los perjuicios y la clase de los mismos, se aliviana la carga
de la prueba.

Clausula penal enorme 1544

Hay que distinguir 3 situaciones:

Primera situación. La cláusula penal en los contratos conmutativos (aquel cuyas prestaciones se miran como
equivalentes, dentro de la clasificación de oneroso o gratuito, el oneroso puede ser conmutativo y aleatorio)
Cuando el contrato es conmutativo y la pena consiste en el pago de una cantidad determinada esta no puede exceder el
doble de la obligación principal 1544 inciso primero.

Segunda situación. La cláusula penal en el mutuo, se distingue se trata de un mutuo de dinero o mutuos que no fueren
de dinero.
Un mutuo de dinero, cuando se pactan intereses por la mora y estos exceden al máximo tolerado a pactar, las sanciones
que se rebajan al interés corriente, ley 18.010
Mutuos que no fueran de dinero 1544 inciso tercero, de forma q se podrá rebajar la pena al máximo de interés que es
permitido estipular.
Que pasaría en el primer caso cuando la cláusula penal exceda al duplo, cual es la sanción? Es la rebaja, no hay
problemas de validez, hay un problema de proporcionalidad y corresponde su rebaja

Tercera situación. Son las clausulas penales en las obligaciones de valor inapreciables o indeterminables, en este caso
será el juez quien la moderara prudencialmente, cuando conforme a las circunstancias pareciere enorme.

Diferencias la cláusula penal y la fianza

1-El fiador solo se puede obligar a pagar una suma de dinero (por tanto su obligación seria de dar) mientras en la
cláusula penal se puede obligar a dar, hacer o no hacer
2- El fiador no puede obligarse en términos más gravosos que el deudor principal, en la cláusula penal no rige esta
limitación.
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Diferencias entre la cláusula penal e indemnización ordinaria de perjuicios

1-La cláusula se fija antes del incumplimiento, la indemnización ordinaria es posterior
2-El objeto de la cláusula no está restringido a dar dinero, pudiendo ser dar, hacer o no hacer, la indemnización ordinaria
está restringida a la entrega de una cantidad de dinero.
Podría nuestro derecho exigirse las disculpas públicas como una forma de indemnización de los perjuicios, podría iniciar
un juicio civil donde lo que pide es la disculpa pública? No en sede civil, pero si puede ser objeto en materia penal a
propósito de las denominadas salidas alternativas (como también el acuerdo reparatoria y el que se discute su
naturaleza el procedimiento abreviado), en ese caso puede ir acompañado a la entrega de dinero, una disculpa pública,
en la suspensión condicional, la disculpa pública, puede ser objeto de eso.
3- En la cláusula no es necesario probar el monto y existencia de los perjuicios, en la indemnización ordinaria siempre.

Extinción de la cláusula penal

Se extingue por dos vías:

-Por vía principal: cuando se extingue la pena y no la obligación principal (cuando se cumple la pena, pero mantiene
pendiente la obligación principal, lo que pago fue la multa)
-Por vía consecuencial: cuando se extingue la obligación principal, el fundamento de aquello es la naturaleza accesoria
de la cláusula penal (lo que pago fue la obligación caucionada)

Los derechos auxiliares del acreedor

En virtud del derecho de prenda general es el patrimonio del deudor el que está respondiendo de sus obligaciones, en
consecuencia la ley otorga al acreedor ciertas acciones destinadas a mantener la integridad patrimonial a fin de impedir
la disminución de este.
Es posible que perviva la cláusula o estipulación penal si es que ya la obligación caucionada derivo en natural? Como en
principio la obligación era civil y muto en natural, pervive la garantía? Es sostenible realmente o es discutible esta
afirmación? Es discutible por la accesoriedad (porque lo accesorio sigue la suerte de lo principal), es perfectamente
posible entender que al ser la cláusula penal una garantía es accesoria de la obligación principal caucionada de forma
que seguirá su suerte, si esta muta o deriva en natural, entonces no debiera sino solo entenderse que la cláusula penal
también ha sido por esa vía derivado en una obligación puramente natural.
Medidas conservativas, acción oblicua o subrogatoria y acción pauliana

Clase 20 de octubre 2017

EL PRIMERO DE ELLOS SON:

- Las medidas conservativas: brevemente respecto de las medidas conservativas,

- el código no las define
- La doctrina señala que son aquellas que tienen por objeto mantener intacto el patrimonio del deudor, evitando
que salgan de su poder los bienes que lo conforman a fin de hacer posibles el cumplimiento de las obligaciones.
- Ej. de estas medidas:
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- medidas precautorias
- La guarda y posición de sellos
- La confección de inventarios solemnes
- Y una mención especial al derecho legal de retención que no es otra cosa que la medida precautoria.
Este derecho faculta a quien está obligado a entregar una cosa para retenerla con el fin de asegurar un derecho que
según la ley le corresponde.

¿Conocen algún caso que la ley conceda derecho legal de retención?

En el caso de contrato de arriendo existe el derecho legal de retención

¿Cómo opera en ese caso?

Se retiene o se mandan a retener las especies que se encuentran dentro del bien arrendado y que son de propiedad
del arrendatario, a fin de asegurar el pago de la renta. Sin perjuicio de otros ejemplos que usted puede obtener de la
legislación.

- Acción oblicua o subrogatoria: es aquella que la ley otorga al acreedor el derecho de actuar en nombre de su
deudor respecto de ciertas acciones y derechos que le corresponden a este y que diligente o dolosamente no
ejercita.
El fin de esta acción es que estos derechos ingresen al patrimonio del deudor, mejorando por esta vía el derecho
de prenda Gral. En chile no existe una norma Gral. respecto de esta acción.
Don rene abeluk: Concluye que solo habilita para los casos especialmente señalados en la ley.
Uno de ellos es el 1238, (profe) lo que yo quiero que entiendan es la forma de cómo opera esto.
¿Todos entienden la acción oblicua o subrogatoria?
¿Porque es oblicua porque es subrogatoria?

HIPOTESIS DE HECHO:
Existe una relación obligacional donde (A) es el acreedor y (B) es el deudor. (B) debe a (A) LA SUMA DE
$10.000.000 QUE POR CIERTO NO HA PAGADO A SU ACREDEDOR, sin embargo B tiene la posibilidad de cobrar a
3eros donde él es el acreedor y los 3eros son su deudor y en este caso podría tener la posibilidad de cobrar
$15.000.000.
Consecuencia: si B exigiere el pago de $15.000.000 a C (3eros) tendría el capital suficiente para a su vez cumplir
con la obligaciones que le ha resistido a (A).

- ENTONCES ESTA ACCION SE DENOMINA OBLICUA O SUBROGATORIA

- Es subrogatoria porque lo que permite o autoriza la legislación es que (A) se subrogue en los derechos de (B), y
por esta vía accione en contra (C), ejercitando el derecho ajeno subrogado.
- Y es oblicua en el caso de obtener el pago de los $15.000.000, lo único que lograra es aumentar el derecho de
prenda Gral. De su deudor. Los $15.000.000 no quedan para (A), vuelven o se consolidan en el patrimonio de (B)
de forma que lo que se espera es que (A) va indirectamente a lograr el cobro, por eso es oblicuo. Oblicuo es
sinónimo de indirecto, y en este caso es cobranza indirecta
- Aumentado el derecho de prenda Gral. De B, podrá A iniciar su acción en contra de este a fin de poder obtener
el pago.
82

En cuanto a los requisitos de la acción, hay que distinguir:

- En relación con el acreedor:
- este debe tener interés pecuniario
- lo tendrá cuando la negligencia de su deudor comprometa su solvencia.
- En relación con el crédito del acreedor:
- El crédito debe ser cierto y actualmente exigible
- En relación con el deudor:
- El deudor debe ser negligente en el ejercicio de sus derechos o acciones.
- En relación a los derechos o acciones del deudor respecto de los cuales opera:
- Estos deben ser patrimoniales y referirse a bienes embargables.
- En cuanto a los efectos de la acción oblicua:
1- El tercero demandado, (C) en el Ej., PUEDE OPONER AL acreedor oblicuo las mismas excepciones que podría
oponer a su acreedor, (B) en nuestro ej.
2- La sentencia que se pronuncie en este juicio, produce cosa juzgada respecto del deudor subrogado.
3- Los bienes ingresan al patrimonio del deudor subrogado beneficiándose con ello no solo el acreedor oblicuo
(A) SINO TODOS LOS ACREEDORES del deudor, subrogado.
Por cuanto la acción tiene un efecto Gral. , lo que permite la acción es que aumente el Derecho de prenda
Gral. Del deudor subrogado.
Como no existe un Derecho real respecto de ese aumento, entonces no existe preferencias, y podrá en este
caso permitir que cualquiera de los demás acreedores pueda realizar sus créditos también en ellos y si
nuestro acreedor es valista, entonces lamentablemente va a quedar por debajo de los demás acreedores
que quedan por encima de él.
Por ejemplo: los trabajadores, los familiares con derecho de alimentos, los acreedores hipotecarios, o como
puede que haya hecho todo el trabajo y no quede satisfecho en su acreencia

Si bien Abeliuk: destaca que no es requisito constituir en mora al deudor subrogado en este ejemplo, para el
ejercicio de la acción oblicua, parece conveniente igualmente emplazarlo de la demanda, para evitar
discusiones en relación a los efectos que provoca, ¿que podría oponer el deudor subrogado si no se hubiese
constituido en mora sino emplazado en el proceso?

En cuanto a las sanciones de ineficacia: -

- Inexistencia
- Nulidad
- Inoponibilidad
Y dentro de esta clase debe haber distinguido, una de ellas hacía referencia a la falta de concurrencia,
- Inoponibilidad por falta de concurrencia que se distinguiría de la Inoponibilidad por fraude.
En este caso podría eventualmente el deudor subrogado si no es emplazado en un juicio decir: esta sentencia a mí no
me empezó, no me alcanza, por lo tanto me es inoponible por no haber concurrido al juicio, no habiendo sido
emplazado.

Repasar acto jurídico con Víctor vial del rio. Con los argumentos dados

Y también acto jurídico Fernando mellado diez

ACCION PAULIANA O REVOCATORIA: está tratada en el art 2468

83

- Abeliuk la define como: “ la acción que la ley otorga a los acreedores para dejar sin efecto, los actos del deudor,
ejecutado fraudulentamente y en perjuicio de sus derechos siempre que concurran los demás requisitos legales,
en términos simples hablamos de “actos ejecutados por el deudor y fraude de sus acreedores”.

- Requisitos:

1- En relación con el acto atacado: puede intentarse dejar sin efecto cualquier acto o contrato voluntario del
deudor.
¿Porque agrego voluntario?
Cuando estudiaron la enajenación vieron que existían dos tipos o dos clases:
- Enajenaciones voluntarias:
- Enajenaciones forzadas: más tradicional, el remate, donde el juez se subroga en los derechos del demandado y
enajena en nombre de este, a un tercero y adquirente.

Es importante el aspecto que se trate de un acto voluntario del deudor porque en los actos forzados no existe la
posibilidad de entender fraude.

Ello sin perjuicio del fraude procesal, porque es perfectamente posible, que 2 o más personas establezcan un concierto
un acuerdo a generar simuladamente un proceso judicial, generando o simulando existir una deuda, y por esa vía
obtener, cobrar, rematar subastar y adjudicare con cargo al crédito en ese caso la venta seria eventualmente forzada,
porque se enajena un tercero que también estaría concertado.

Pero como es un fraude todo el juicio que se realizó, eso es un fraude procesal que por cierto vicia también la
enajenación forzada.

Entonces habría que distinguir:

- En el caso de los actos voluntarios están todos sometidos a una acción paulina.
- Y en el caso de los actos forzados hay que distinguir:
*en un principio estarían fuera de la acción pauliana salvo cuando se trate de un acto forzado generado
fraudulentamente, porque también puede ser un acto forzado generado fraudulentamente (juicio simulado o
fraude procesal)
2- En relación con el deudor: requiere
- Dolo pauliana o mala fe pauliana: que consiste en que realice el acto conociendo el mal estado de sus negocios.

3- En relación con el acreedor:

- debe tener interés, lo tiene cuando el deudor con el acto haga aumentar su insolvencia y siempre que su crédito
sea anterior al acto. Operaria la idea de que se distrajo un bien. Simulada o realmente pero con la intención de
desmejorar el Derecho de prenda Gral.

4- en relación con el 3º adquirente: se debe distinguir según la naturaleza del acto.

- Los actos gratuitos: no es necesaria la mala fe del adquirente, basta con probarse la mala fe del deudor y el
perjuicio a los acreedores
- En el acto oneroso: a diferencia se requiere que el 3º adquirente tenga mala fe pauliana (dolo de conocimiento).
84

Características de la acción pauliana:

1- Es una acción directa del Acreedor:

- la ejerce por nombre propio y no por cuenta del deudor ( a diferencia de obligación -subrogatoria),
- es una acción personal deriva de un hecho ilícito,
- se acciona en contra del deudor y el 3º adquirente
- es una acción patrimonial: consecuencia de que la acción sea patrimonial?
Que es renunciable, transferible, transmisible y prescriptible.

- El plazo de prescripción extintiva es de un año, contado de la fecha del acto o contrato.

Reflexión: Existe una tendencia que viene haciendo escuela en la corte suprema, en el sentido de empezar a
disminuir la exigencia sobre el estándar de prueba del dolo pauliana, porque la verdad se trata de la prueba del
dolo en general, una prueba muy difícil tan difícil que al que se lo pregunte fue
Efectos de la acción pauliana
1- Dejar sin efecto el acto impugnado hasta el monto del crédito del acreedor, que intenta la acción, por el
efecto relativo de la sentencia la revocación solo beneficia al acreedor que líquido.
Que haría usted en el caso que iniciaran una acción pauliana de un cliente suyo?, aparte de asilarse por
cierto del estándar probatorio, que sería como una excepción tipo.
Una alternativa más saludable seria en el sgte escenario:
Usted puede tener distintos tipos de acreedores y deber distintas cantidades de dinero respecto de los
mismos, entonces usted eventualmente podría enajenar dolosamente los bienes a efecto efectivamente
disminuir.
Ser objeto por tanto de una acción pauliana, pero usted podría hacer un análisis económico de la situación,
porque;
Si lo demandan todos sus acreedores paulinamente usted estaría, sonado digamos y da la sensación que
mejor habría, que sería una alternativa allanarse.
Pero si los demandan algunos y dentro de estos son los acreedores de menor importancia, una alternativa
que usted tiene para que pueda conservar su cliente es paguémosle, porque si les pagamos enervamos la
acción pauliana y como el efecto relativo, él va a salir y va a pervivir, va a consolidarse el acto respecto de los
demás que a ti eventualmente te pueden salir perjudicando más.
Con esto quiero decir simplemente que la acción pauliana puede ser objeto de ser enervada por parte.
Puede ser enervada por el pago.

Inclusive usted puede ser más estratégico y litigar hasta antes de la dictación de la sentencia, hasta antes de
oír sentencia en primera instancia, y pagar eventualmente, podría estimar una cantidad de dinero y pagar
por consignación y oponer su excepción de pago.

- Las excepciones:
- dilatoria
- Perentorias
- Anómalas: El Pago
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- mixtas

En relación a la naturaleza jurídica de la acción pauliana

- no existe acuerdo en la doctrina

- para Alessandri se trata de una acción de nulidad relativa apoyado en la literalidad de la voz rescindir, ya que en
nuestro derecho civil la voz nula o nulidad hace referencia a la nulidad absoluta. Mientras que la rescisión hace
referencia a la nulidad relativa y que la recisión no es lo mismo que la resciliacion y que la resolución.
- Para Somarriva: esta es una típica situación de Inoponibilidad por fraude.

Hacer un paralelo de estas acciones que hemos estudiado y utilicen los sgtes criterios.

1- Fundamento de procedencia
2- Quien y contra quien se ejerce
3- Efectos

4- Beneficio de separación de patrimonios

Este beneficio tiene por objeto evitar que se confundan los bienes del causante con los del heredero para que de
esta forma puedan pagarse los primeros los acreedores hereditarios y testamentarios con preferencia a los
acreedores propios de herederos 1378 y 1385.

Próxima clase
La resolución una hipótesis más de incumplimiento
El incumplimiento resolutorio o resolución del contrato por incumplimiento.

( Con relación a la responsabilidad contractual)

Clase 30 de octubre

Civil IV profesor Sergio mellado

El incumplimiento resolutorio tiene que ver con la condición resolutoria, Fernando fue yo aclara que el lugar sistemático
que el corresponde en la responsabilidad es en la responsabilidad contractual lo que pasa es que tradicionalmente se ha
colocado el acento en la condición pero en realidad lo que genera es una obligación, estamos más que nada en los
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efectos de las obligaciones por lo tanto el lugar sistemático en que se debiera enseñar la condición resolutoria es en el
efecto de las obligaciones.

Definición de condición: es un hecho futuro y cierto de la cual depende el nacimiento(suspensiva) y la

extinción(resolutoria) de un derecho,

Diferencia con el plazo: se trata de un hecho futuro y incierto el plazo.

Las resoluciones están en las primeras páginas del libro y los efectos de las obligaciones al final, y eso es porque hay un
error en el tratamiento general en la doctrina porque se le pone acento a la condición, pero lo que realmente importa es
el incumplimiento, que es lo que realmente la condición porque es un hecho futuro e incierto, por lo tanto su lugar
sistemático corresponde al efecto de las obligaciones y corresponde a la responsabilidad contractual

Tipos de condición resolutorio: el hecho futuro y cierto del cual depende la extinción de un derecho

Condición resolutoria ordinaria: es el hecho futuro e incierto que no sea el incumplimiento de una obligación contraída,
verificado el cual se extingue en un derecho y la correlativa obligación

Ej. Te regalo mi casa, pero si te separas de tu mujer me la restituyes

En caso de cumplirse deberá resolverse, yo ya cumplí, pero si se cumple la obligación se deberá devolverme…

La obligación misma no debe ser las principales, contrato de compraventa una condición distinta. Ej te quedas con el
auto mientras no te cases

En cuanto a los efectos:

Pendiente: el acto produce todos sus efectos como si fuera pura y simple, las partes pueden exigir el cumplimiento de
las obligaciones

Fallida: el derecho del deudor condicional se consolida.

Cumplida: quien adquirió derechos sujetos a ella se extinguen, art 1487 “cumplida la condición resolutoria, deberá
restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condición a menos que esta haya sido puesta en favor del acreedor
exclusivamente m en cuyo caso podrá este si quiere renunciarla”

El plazo puede encontrarse en estado pendiente o cumplido

La condición resolutoria ordinaria opera de pleno derecho

Condición resolutoria tacita: art 1489 fundamentos

Art 1489 son la equidad y la justicia ya que los contratos bilaterales cada una de las partes consiente a obligarse bajo
condición que la otra también se obligue el fundamento es la reciprocidad de las obligaciones, la justicia es que si las
obligaciones son reciproca, una pague el precio y la otra entregue la cosa sin perjuicio de las teorías de los riesgos

La segunda es la voluntad presunta de las partes no tiene mayor eco en nuestra jurisprudencia

la tercera es la ausencia de causa en virtud de la bilateralidad del contratante la obligación del otro contratante tiene
como causa la obligación reciproca el problema es que se trata de problema de causa no de causalidad tiene que ver con
la formación del acto jurídico, como elemento constitutivo tiene que ver la ejecución del acto jurídico.

Cuarto el modo de reparación que para los hermanos maseau la resolución es un modo de reparación que acarrea

Características de la condición resolutoria tacita:

a) Es un tipo de condición resolutoria

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b) Es tacita lo que significa que es un elemento de la naturaleza y por lo mismo renunciable

c) Es negativa consiste en que no se cumpla
d) Es simplemente potestativa depende de un hecho voluntario del deudor (se distingue de las meramente
potestativas)
e) Debe ser declarada

Requisitos:

- Que se trate de un contrato bilateral: a que contrato en el cual las partes se obligan recíprocamente, diferencia
con el acto jurídico bilateral, la clasificación es de acuerdo al número de partes para su nacimiento y el los
contratos es el número de parte que se ve obligada. La doctrina tradicional exige la bilateralidad claro solar
sostiene que se puede extender a los contratos unilaterales sin embargo no ha sido oída.
- Incumplimiento imputable de una de las partes: que emana de su dolo o culpa
- Quien la invoca haya a su vez cumplido o este llano a cumplir su propia obligación no es mas que otra
consecuencia del art 1552 la mora purga la mora “ en los contratos bilaterales ninguno de los contratantes esta
en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en
la forma y tiempo debidos”
- Debe ser declarada judicialmente, no opera de pleno derecho a diferencia de la ordinaria, art.1489 “se podrá
pedir” accionar, satisfacer una pretensión a través de una sentencia judicial

En los contratos de tracto sucesivo también opera no opera la resolución sino la terminación del contrato

Problemas:

- Procede la resolución por incumplimientos de poca monta: por ejemplo lo pactado es la compra venta de una
cosa, se entrega la casa pero no tenía las manillas, hay un incumplimiento en especie, pero este da lugar a la
resolución porque parece ser poco significativo a la hora de querer comprar su caso, pero podrá el comprador
en este caso que pago su precio íntegramente resolver el contrato porque no estaba las manillas ¿da derecho o
no? Alessandri sostiene que por mas que sea de poca monta la ley no distingue por lo tanto podrá, pero mas
razonable es que no, incluso va mas allá, va encontrar de la voluntad de los contratantes al momento de
contratar, la acción de cumplimiento es la más razonable pero no puede vedarse esta. Pero parece ser
desproporcional. se deben ejecutar los contratos de buena fe podría eventualmente alguien entender que hay
mala fe. Podría también haber un abuso del derecho, quien abusa del derecho lo que se discute es que si En el
ejercicio del derecho puede causar daño a otro, lo que se ha entendido es la doctrina absolutista en un principio
que quien ejerce su derecho a nadie ofende, distingue si el sujeto ejercita su derecho abusivo ningún derecho
tiene la solución de Alessandri es que se aplique el título XXXV libro IV que es la responsabilidad extracontractual
o no contractual. Teoría del abuso del derecho y el relativismo del derecho o la renuncia
- Procede la resolución si el incumplimiento es parcial no hay duda de que si, si se paga 500 pesos teniendo que
pagar 10 mil
- Incumplimiento reciproco de los contratantes, 1552 la mora purga la mora, sin embargo, en casos excepcionales
los tribunales tienen jurisprudencia que sí, hace referencia a los casos que los contratantes no quieren cumplir
por lo tanto no habría caso tener vinculadas personas que no quieren cumplir contrato parece ser inoficioso, no
da lugar solo a la resolución, pero no a la indemnización de perjuicio
- El demandado puede enervar la acción de resolución pagando, durante la tramitación del proceso, el
procedimiento ordinario de mayor cuantía y en periodo de prueba opone el art 310 la excepción de pago, es
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licito hacerlo, pero el 310 a que es lo que habilita a oponer la excepción de pago no a pagar, hace valer lo que
ocurrió antes de la entrada del juicio, pero el pago lo debió haber sido antes de la entrada en juicio, luego no es
licito pagar para enervar porque si usted lo deja así lo deja entregado a la decisión de quien ha cumplido no a
quien se le ha incumplido se invertiría el espíritu de la norma.

Las acciones que da propiamente el 1489 primero es un derecho a opción y la opción consiste en cumplimiento o
resolución, ambos con indemnización de perjuicio la doctrina tradicional es de la idea que el derecho de opción solo
alcanza a la resolución o el cumplimiento y no alcanza a la indemnización porque es accesoria no puede optar de forma
independiente pro la indemnización solo por la resolución o cumplimiento, atendido al principio de accesoriedad se
vienen las consecuencias, porque si usted enervar la de cumplimiento necesariamente la de indemnización estaría
extinguida.

- Primera nota, ¿se puede demandar conjuntamente la resolución y el cumplimiento? no por qué son
incompatible, pero se puede una en subsidio de la otra.
- segunda nota, la indemnización es accesoria
- tercera nota don Hernán corral trata sobre la posibilidad de variar la acción interpuesta, ósea que accione la de
resolución y después se desista de ella provocando el efecto extintivo, pero solo de acción de que está
tramitando pudiendo así optar por una nueva opción que sería el cumplimiento en un nuevo proceso judicial,
puede hacerlo o no para Hernán corral dice que si porque las acciones son independiente entre sí y optar por
una no significa renuncia de la otra

la segunda pregunta es apropósito de la acción indemnizatoria, nosotros somos de la idea que la acción indemnizatoria
es independiente a la del cumplimiento y la resolutoria, que puede derechamente ir por solo la indemnización de los
perjuicios, y para la otra parte de la doctrina (tradicional) es accesoria, ¿puede el sujeto reservarse la acción
indemnizatoria? Accionar de resolución, accionar de cumplimiento y en otro accionar la indemnización de perjuicio,
para la doctrina clásica no sería posible, porque la indemnización es accesoria, lo que podría hacer es pedir la resolutoria
o la de cumplimiento y reservar su avaluación para discutirlo allá en su ejecución, pero en un juicio diverso, pero en una
doctrina moderno podría entenderse que sí, ejercer un derecho no importa renuncia del otro, finalmente para le
doctrina tradicional, cumplimiento o resolución ambos con indemnización y para la doctrina moderna cumplimiento o
resolución o indemnización.

para los que entienden que la acción de indemnización es accesoria, si usted enerva la acción principal se enerva la
acción indemnizatoria, para los que entendemos que la acción es independiente, quedaría la acción indemnizatoria para
demandar los perjuicios.

Diferencias entre condición resolutoria ordinaria y tacita:

- La condición resolutoria ordinaria opera en todo tipo de contrato, la condición resolutoria tacita solo en los
bilaterales
- La condición resolutoria ordinaria opera de pleno derecho la condición resolutoria tacita requiere ser declarada
judicialmente
- La condición resolutoria ordinaria es algo distinto al incumplimiento de la obligación y la condición resolutoria
tacita es el incumplimiento
- En la condición resolutoria ordinaria si se incumple se resuelve el contrato en la condición resolutoria tacita
incumplimiento nace un derecho de opción

Pacto comisorio próxima clase

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Clase 2 de noviembre

Resumen clase anterior………

Condición resolutoria, condición resolutoria tacita, y pacto comisorio simple o calificado

El pacto comisorio
Por tanto vamos a decir que está regulado el contrato de compraventa por el no cumplimiento de la obligación de no
pagar el precio lo encontramos en el artículo 1877 Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagándose
el precio al tiempo convenido, se resolverá el contrato de venta.
Entiéndase siempre esta estipulación en el contrato de venta; y cuando se expresa, toma el nombre de pacto comisorio,
y produce los efectos que van a indicarse.
En consecuencia el pacto comisorio es la estipulación, de la condición resolutoria tacita por el no pago del precio en el
contrato de compraventa.
Ojo con el detalles en el contrato de cv se debe distinguir las partes contratantes y las obligaciones son distintas la del
vendedor es entregar la cosa vendida y la del comprador es pagar el precio, de forma tal que el pacto comisorio opera
en contra de quien? Del vendedor o del comprador…. Del comprador pues tiene la obligación de pagar el precio ¿qué
ocurrirá en el caso en el cual el vendedor no cumpla con la obligación de no entregar la cosa? (duda que sea despejada
más adelante)
En cuanto a la aplicación general está claro que pese a estar regulado en el cv el pacto comisorio puede aplicarse a todo
contrato, por cualquier clase de obligación propia del tipo de naturaleza del contrato que se trate……. Tipos de contrato
que conocen cv, comodato, promesa, hipoteca, bilaterales por excelencia son cv y arrendamiento.
Solo por una razón histórica se ubica el pacto comisorio en la cv, los romanos no aceptaban la condición resolución
tacita y entonces a propósito de este contrato la regularon de manera excepcional como pacto comisorio.
Clases o tipos de pacto comisorio simple o calificado y primero en la condición resolutoria tacita expresada
1.- Los efectos habrá que distinguir entre el cv por no pago del precio el art 1878 Por el pacto comisorio no se priva al
vendedor de la elección de acciones que le concede el artículo 1873.
Art 1873 Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor
tendrá derecho para exigir el precio o la resolución de la venta, con resarcimiento de perjuicios.
Es similar a la del 1489 que es la condición resolutoria tacita por tanto el pacto comisorio no es otra cosa que la
condición resolutoria tacita expresada evidentemente por las partes y el efecto para el caso de que la obligación que
existía sea el no pago de precio no es otro que el del 1873 en términos tales lo mismo que 1489 En los contratos
bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.

Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el cumplimiento del contrato, con
indemnización de perjuicios.
Ósea un derecho de opción para pedir el cumplimiento forzado la resolución y en ambos casos con la indemnización,
para los separatista derechamente pura indemnización independiente
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2.- a diferencia en contrato de compraventa por un incumplimiento de una obligación distinta del no pago o por
cualquier otro contrato, por incumplimiento de cualquiera obligación se aplica el art 1489.
Las obligaciones principales tanto para el vendedor como para el comprador en el contrato de compraventa están
expresamente reguladas en el 1826 art. El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente después
del contrato o a la época prefijada en él.
Si el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la entrega, podrá el comprador a su arbitrio perseverar en el
contrato o desistir de él, y en ambos casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios según las reglas
generales.
Todo lo cual se entiende si el comprador ha pagado o está pronto a pagar el precio íntegro o ha estipulado pagar a plazo.
Pero si después del contrato hubiere menguado considerablemente la fortuna del comprador, de modo que el vendedor
se halle en peligro inminente de perder el precio, no se podrá exigir la entrega aunque se haya estipulado plazo para el
pago del precio, sino pagando, o asegurando el pago.
Las obligaciones principales tanto para el vendedor y comprador en el contrato de compraventa la encontramos
reguladas en 1826 y 1873 que no son otra cosa que la réplica del 1489, para el caso del pacto comisorio simple.
Pero sin embargo la obligación del comprador y del vendedor es entregar y pagar cual es la otra obligación que tiene
el vendedor? El vendedor debe garantizar a l comprador la posesión útil y pacífica de la cosas…… pacifica está
protegida por evicción…. Útil por el juicio de redhibitorios,
En el cv los vicios redhibitorios dan trato especial y los juicios por evicción , ya que existe norma especial,
Obligación del comprador, pagar en tiempo y forma.
Pacto comisorio calificado o también denominada clausula ipso facto
Es el acuerdo de las partes de dejar sin efecto el contrato de inmediato, si el deudor incumple sus obligaciones.
Los efectos hay que distinguir en el contrato de cv por no pago del precio 1879. Si se estipula que por no pagarse el
precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador podrá, sin embargo, hacerlo
subsistir, pagando el precio, lo más tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificación judicial de la demanda.
Habrá que distinguir entre ipso facto de ipso iuris de pleno derecho porque este caso en el acto o en los hechos
debiera resolverse , dejarse sin efecto, pero el legislador ha dado la alternativa que dentro del plazo de horas , se
pueda enervar la acción y hacer pervivir el contrato pagando .
La finalidad de la doctrina es darle estabilidad a los negocios, la idea es que los negocios resulten y si el problema es el
incumplimiento del no pago del precio,
Esta resolución se demanda en juicio ordinario y se podrá enervar en el plazo de 24 horas, el plazo es de horas y fatal
cumplido el plazo no vencido operar la caducidad.
En qué momento se provoca la resolución? Parte de la doctrina entiende que pese que las partes han querido que el
contrato se resuelva ipso facto aquello sin embargo no significa ipso iuris no es de pleno derecho, de forma que
requiere declaración judicial de modo que la resolución solo podrá operar una vez que una sentencia firme y
ejecutoriada así lo declare.
Sin embargo otra parte de la doctrina porque efectivamente lo querido por las partes es terminar en el momento de
verificarse el incumplimiento, sin embargo es el legislador, quien se suple y lo progorra en 24 horas.
Existen dos posturas doctrinarias, es una discusión abierta.
Al tratarse de un procedimiento declarativo y en la misma lógica de cómo opera la condición resolutoria tacita en los
demás casos que por excelencia requieres declaración judicial, a diferencia de la condición resolutoria ordinaria que si
opera de pleno derecho, tratándose de una condición resolutoria tacita su naturaleza jurídica en la forma de un pacto
comisorio simple o calificado.
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En el contrato de compraventa por el cumplimiento de una obligación, distinta a la de pagar el precio, o en otro
contrato distinto por el incumplimiento de cualquier obligación, Rene Ramos afirma que en este caso el pacto
comisorio calificado opera de pleno derecho, ello porque así lo han querido las partes, y en una interpretación
conforme a art 1560, deberá esta la intención de los contratantes .

Prescripción del pacto comisorio.

En el contrato de compraventa por el no pago del precio no importando si es simple o calificado art 1880 El pacto
comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de cuatro años, contados desde la fecha del contrato.
Transcurridos estos cuatro años, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un plazo más largo o ninguno.
Entonces lo que se permite en este caso por esta obligación es fijar a las partes es plazo de extinción de las acciones
solo que la ley establece un tope que no puede ser superior a 4 años,
En el caso que lo pactado por las partes supere los 4 años de la norma legal esa disposición contractual adolecerá de
objeto ilícito por ir en contra de norma prohibitiva e l y el efecto ser la nulidad absoluta, y entonces en el cv por
incumplimiento una obligación distinta de pagar el precio , o en otro contrato, cualquiera con la que aplica la regla
generales 2514, 2515 por tanto la prescripción será de 5° año ,desde que la obligación se hecho exigible .
Desde cuando comienza el cómputo de prescripción desde la fecha del contrato, la regla general es que desde que se
hace exigible la obligación comienza a computarse el pazo de prescripción
Aquí el plazo de prescripción comienza desde la fecha de la celebración del contrato es una situación muy excepcional
que tiene nuestro derecho.

Cuáles son las particularidades de la prescripción pacto comisorio debiera contestar 3

a) esta entregada a la voluntad de las partes

b) puede ir más allá de 4 años , porque si no una disposición contractual en este sentido podría o adolecería de
objeto ilícito, por tanto seria anulable
c) tercero es el plazo de prescripción que comienza con la celebración del contrato y no con el momento que se
hizo exigible la obligación,

La finalidad es darle estabilidad a los negocios.

La acción resolutoria
Nace la acción de resolución, estudiamos tipos de resolución apropósito de la condiciones, condición de resolución
ordinaria, condición resolutoria tacita y pacto comisorio de aquellos siempre nace la acción de resolución es lo aquello
que estudiaremos.
Definición: como la que emana de la condición resolutoria en los casos en que ella requiere resolución judicial en los
otros no, en virtud de aquella el contratante diligente solicita que de deje sin efecto el contrato por no haber cumplido
la contraparte en alguna de las obligaciones concepto es de abeluk
4 son las características de la acción de resolución
Es personal: la acción deriva del contrato por lo tanto se generan derechos personales art 578 solo se puede interponer
contra quien celebro el contrato esa acción patrimonial se derivan las características que ya hemos estudiado, si es
patrimonial es trasferible, prescriptible, transmisible, es renunciable fluye de los art 1487 y 12 su renuncia pude ser
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expresa o tácita, es transmisible y transferible , en relación a la transmisibilidad no existen dudas a diferencia de la

transferencia existen 2
1) la cesión del crédito significa la trasferencia de la acción resolutoria? Art 1906 La cesión de un crédito
comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas; pero no traspasa las excepciones personales del cedente

De forma tal que atendida al 1906 no sería transferible, además la cesión traspasa solamente el crédito y no la calidad
de parte contratante Ramos aconseja hacerlo expresamente.
El pago con subrogación, significa o importa en la subrogación en la acción resolutoria?
Pago por subrogación, pago que realiza un tercero en nombre del deudor,
Es prescriptible, por regla general el pazo es de 5 años contados desde que la acción se hizo exigible

Patrimonial
Mueble: art 580 Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, según lo sea la cosa en que han
de ejercerse, o que se debe. Así el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. Así la acción del
comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la acción del que ha prestado dinero, para que se
le pague, es mueble.
Tiene relación con COT por la competencia si es absoluta o relativa en cuanto a si la acción es mueble o inmueble
Indivisible puede ser objetiva o subjetiva, si es subjetiva son varias los acreedores ejercitar la acción conjuntamente y si
existe pluralidad de deudores deberán demandarse a todos
Y objetiva, cuando puede demandarse en parte resolución es indivisible
En cuanto a los efectos de la resolución, debemos distinguir efecto entre las partes y efectos respecto de terceros entre
las partes, los efectos son propios de la condición resolutoria, es volver a las partes al estado anterior de la celebración
como si nunca hubiere contratado, efecto retroactivo de la condición resolutoria, Dicho efectos se encuentran regulados
en el 1487 y 1488 por tanto habrá derecho de restitución.
Respecto de terceros, va a afectar a los terceros cuando el deudor condicional durante la época de la tendencia de la
condición haya enajenado o gravado la cosa poseída bajo la condición bajo Condición resolutoria a favor de terceros.
1490 1491
Art 1490 rige para los bienes muebles
se apunta que la técnica legislativa es errónea casi íntegramente solo queda a salvo la última hipótesis a la que hace
referencia esto es a que se tenga una cosa debida bajo condición resolutoria , para que la enajenación o gravamen
afecten a los terceros los requisitos son :
a) Que el deudor condicional lo haya enajenada o gravado ….. Quien es el deudor condicional? el comprador. Ya que su
derecho está sujeto a condición resolutoria …… en el caso que la condición resolutoria se encuentre pendiente los
efectos se provocan puro y simplemente en términos que el sujeto es dueño y su enajenación estaría bien, cumplida
sin embargo dará lugar a la resolución si falla se consolidara el negocio a eso se refiriere el deudor condicional
b) el tercero este de mala fe: para que haya lugar a la restitución esta mala fe opera cuando al momento de contrato el
deudor condicional sabe que el derecho de este está sujeto a extinguirse de cumplirse la condición es un dolo de
conocimiento de mala fe, si se cumple con los requisitos el acreedor condicional podrá revindicar la cosa debiendo
soportar el perjuicios del tercero doloso que resulte reivindicado.
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1491 rige para los bienes inmuebles el único requisito para que el tercero se vean afectados es que la condición
resolutoria haya constado en el titulo respectivo inscrito u otorgado inscrito para aquellos casos que requieran tal
inscripción por escritura pública para aquellos que basta con la sola escritura , como por ejemplo la servidumbre
Cuando consta la condición en el titulo respetivo requiere constan en términos expresos? Como la condición
resolutoria es tacita de solo examen de estudio de títulos debiera concluirse que en caso que exista obligaciones
pendientes efectivamente podríamos estar sujetos a una condición resolutoria , entonces no debiera estar
necesariamente escritos , si estuviera escrito como parte comisorio simple el examen es mucho más sencillo, la regla
general es que la condición resolutoria no aparezca en los contratos y cuando aparece es opera renunciar, las partes
renuncian a la resolución que da el 1489.
Cuál es el título respectivo…. Aquel que en virtud en el cual se adquirió la cosa porque la ley señala que debiera constar
el título inscrito o la escritura pública respectiva, ya que hay algunos derechos que requieren inscripción, como otros no
requieren inscripción
Y el hecho que la condición conste en el título hace que el tercero este de mala fe? Dijimos que es un dolo de
conocimiento el estar de mala fe, la jurisprudencia señala que no porque la buena fe se presume y la mala deberá
probarse.
La acción resolutoria dará lugar a acción reivindicatoria por tanto se debe iniciarlas conjuntamente, ahora que el 1490
1491 son de ámbito de aplicación bien restrictivo solo para el cv, por no pago de precio, o cualquier otra obligación
impuesta por la, la voluntad de las partes, en la resolución de contrato de permuta por las reglas de la compraventa y
en la retroventa,
Diferencia entre la resolución, recesión, reciliacion,
Recesión: es nulidad relativa
Resolución: ya estudiada es declarada judicialmente
Reciliacion: si deja sin efecto el contrato, por las partes siempre que existan obligaciones pendientes
Próxima clase
Responsabilidad pre y pos contractual
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03 noviembre 2017

Responsabilidad precontractual y pos contractual

Responsabilidad precontractual: Doctrina Argentina Félix Trigo es la que existe por los daños resultante:

1. De la frustración inmotivada de un contrato: como consecuencia del intempestivo apartamiento de una de las
partes de las tratativas previas, que de acuerdo al curso normal debían conducir a la celebración o conclusión
(termino contrato) o no celebrando por falta de acuerdo.

2. Cuando el mismo no llego a perfeccionarse válidamente por estar viciado de nulidad, pero por causas
exclusivamente atribuibles a una de las partes ( por error, fuerza, dolo y eventualmente las lesiones)

Por lo tanto dos son los escenarios que podemos encontrar responsabilidad precontractual en un principio:
1° Retiro intempestivo, arbitrario, antojadizo, infundado en las tratativas preliminares o derechamente
2° cuando este logra celebrarse, pero sin embargo posteriormente se anula por existir vicios en su formación,
solo en este último caso cuando provenga el vicio o se causado por una de las partes en perjuicio de la otra.

¿Es posible que se inicie las tratativas preliminares de un contrato y que estas tratativas preliminares por el
curso normal de las cosas no se lleguen a celebrarse nunca? Si es posible

¿Una vez iniciada las tratativas preliminares, estoy obligado a celebrar contrato? Porque en el caso de retirarme
de las negociaciones este puede genera eventualmente responsabilidad y en el caso que cause daño tendría
que responder? No
Límite de la responsabilidad precontractual debe estar claro
Se obliga efectivamente a indemnizar los daños cuando de mala fe negocia en las tratativas preliminares y se
retira en forma injustificada, sin sentido, solo lo que se sanciona es el comportamiento doloso o separado de la
voluntad, si no se desea circunscribirse solo al dolo. Podría existir otro elemento volitivo.

Por lo tanto no todo retiro de negociaciones preliminares va a generar responsabilidad precontractual, solo la
generara en el caso de retiro intempestivo injustificado contrario al curso normal de las cosas cuando existía la
legítima expectativa (que el contrato efectivamente se iba a celebrar) o Cuando en las negociaciones iban a
conducir se optara por no negociar, pero que fuera una consecuencia normal de que simplemente no lleguen a
un acuerdo.
El fundamento seria entonces la negociación de buena fe. Esto es lo intenta cautelar el ordenamiento jurídico
con este estatuto de responsabilidad

En la 2ª. Hipótesis respecto de los vicios del consentimiento, ¿Cómo será tema si se está hablando de
responsabilidad previa al contrato y el contrato se celebra pero está viciado, vicio que podría provocar la
nulidad en el futuro la nulidad es posteriormente declarada. ¿Es responsabilidad previa al contrato o
responsabilidad posterior al contrato? Es efectivamente previa al contrato por que el contrato se anula se deja
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sin efecto, por lo tanto el contrato se mirara como que nunca ha nacido al vida del derecho, por tanto la
responsabilidad es previa (sin perjuicio de algunos comentarios que se realzaran más adelante).

La delimitación de la responsabilidad precontractual es bastante importante, estos límites son:

Limite normativo de la responsabilidad precontractual: nos referimos a la colisión de 2 intereses, por 1 lado en
derecho fundado en principio de la autonomía de la voluntad de la libre contratación, existe la libertad de
contratar en la forma y puede contratar con quien se desee, por regla general Ud. No tiene contratos y Ud.
Limita su voluntad o su libertad a la hora de establecer algún tipo de contratación y además deja afecto su
patrimonio al cumplimiento de las obligaciones que contrajo. Esta regla es excepcional por que la regla general
es que uno tenga la libertad de seleccionar tanto: la persona, el negocio y los términos en los cuales va a
negociar, salvo los limites propios de la autonomía de la voluntad, que esto vulneren las buenas costumbres o el
orden público o que sea derechamente contrario a la norma legal. Este interés o derecho de la libre
contratación colisiona de frente con el alterum nom ladere principio de no dañar a otro, de forma tal que lo que
se debe entender que el limite normativo en la responsabilidad precontractual viene dado por la libertad a
ejercer el derecho a la libre contratación , sin embargo, siempre que aquella libre contratación y ejercicio no
dañe a otro este es el primer limite (es puramente normativo).

(prueba nacional: a propósito de esto, se pueden haber acordado sobre la teoría del abuso del derecho (revisar
parte preliminar del tratado de Alessandri, Somariaba y Vodanocich,) Lo que se requiere contestar en esta teoría
es si con la ocasión del ejercicio de un derecho se provoca daño ¿debe responder o no? Es atingente al caso ya
que efectivamente puede hacer ejercicio del derecho a la libre contratación y con ejercicio de ese derecho
podría causar un daño . la 1ª. Defensa seria que se esta ejerciendo un derecho amparado por el ordenamiento
jurídico de forma tal que quien ejerce su derecho a nadie ofende “teoría absolutista” pero se ha opuesto la
teoría relativista, que le coloca límites y que tiene su sustrato nuevamente en la mala fe. Entonces, el ejercicio
descuidado, negligente, doloso de los derechos. en principio tenemos cuando causan daño, la doctrina y la
jurisprudencia contestan que debe repararse porque bien apreciada las cosas, quien negligentemente ejerce un
derecho o dolosamente lo hace ningún derecho está ejerciendo, porque el ejercicio debe ser legítimo, si el
ejercicio es ilegitimo por dolo o culpa, entonces si causa daño debe responderse en los términos generales de
responsabilidad civil . Esto que estamos hablando del límite normativo tiene estrictamente relación con la teoría
del abuso del derecho, que no es otra cosa que el repudio de la mala fe, es una manifestación más del principio
general este es “la protección de la buena fe y el repudio de la mala fe”, está compuesto por 2 cara porque en
ocasiones el estudiante se queda simplemente con lo primero ( este es el 1er. Limite normativo).

Límite temporal de la responsabilidad precontractual: se refiere inclusive hasta antes que se formule la oferta,
es decir, los 1ros. Contactos las 1as.conversaciones, de ahí en adelante estará en situación de
precontractualidad y si se causa daño habrá que responder, entonces es anterior a la oferta. Este es el límite
inicial, desde cuando comienza la posible o la eventual responsabilidad precontractual. Pero cuando termina la
responsabilidad precontractual, parece ser la celebración del perfeccionamiento del contrato y todo lo anterior
será precontractual, lo difuso es desde cuando se formula la oferta? e inclusive las primeras tratativas como
correos electrónicos , la doctrina moderna ha venido impuesto la idea de que anterior a la formulación de la
oferta. Entonces tenemos un límite normativo y un límite temporal.

HIPOTESIS DE RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL

1. TRATATIVAS PRELIMINARES PROPIAMENTE TAL
2. REGLAS DE LA FORMACION DEL CONSENTIMIENTO
3. ACTOS ANULADOS POR VICIOS
96

1. TRATATIVAS PROPIAMENTE TAL: Ello bajo 2 alcances:

a) Ruptura de las negociaciones, nos referimos, al retiro y para que se considere que puede generar
responsabilidad, este retiro debe ser: intempestivo, arbitrario, infundado. Sin embargo será relevante
cuando cause daño. Ya sabemos que en materia de responsabilidad civil el legislador nos autoriza
tácitamente a que tengamos comportamiento descuidado, salvo que no causemos el daño, ya que en este
caso tendremos la obligación de indemnizar.

Violación de deberes específicos a causa de estas rupturas

En las negociaciones preliminares o tratativas, entiende la doctrina y la jurisprudencia que existen ciertos
deberes que nacen de los mismo: estatutos, contratación, de la ley, que se deben cumplir y en el caso de
que se infraccionen podríamos estar en hipótesis de responsabilidad precontractual.
El primer deber

a) Deber de colaboración; se pone de manifiesto este deber cuando una parte cuando 1 parte induce a la otra a
realizar gastos innecesarios, luego la responsabilidad viene dada por la reparación estos gastos innecesario e inútiles,
por siendo útiles sobreabundantes.

b)Deber de custodia y conservación: De los bienes entregados al pre contratante para que los examinen ejemplo:
compra de un auto. Si en la prueba de este auto se genera por parte del probable comprador daño por su negligencia, ya
que existen deberes por encontrarse en la fase de las tratativas preliminares, y un deber es conservar el bien en el
estado en que le fue entregad, por lo tanto debe indemnizar.

c)Deber de información: en las conversaciones previas lo que importa, comportamiento de buena fe, es la entrega de
toda la información neesaria para que el consentimiento del pre contratante y en la eventualidad que prospere la
contratación de la obligación, se forma la oferta y la aceptación y si se perfecciona el contrato este se encuentre exento
de todo vicio como el “error obstáculo.” Estamos en una negociación con intereses contrapuestos en principio, que se
concilian finalmente contratando donde el vendedor quiere obtener un buen precio y el comprado par lo menos posible,
debe haber una conciliación entre ambos, por lo tanto no se trata de ser buen samaritano ni filántropo. ¿Dónde está el
límite en la entrega de la información? Hay que ser cuidadoso, el derecho no ampara al negligente pero no autorizado a
obrar de mala fe. Para Iñigo de la Masa el límite es como el “buen vecino pero no el hermano”, no tengo el deber de
auxiliarlo por sus propios errores pero tengo el deber de no dañarlo con mis acciones u omisiones, este es el límite, por
lo tanto se sanciona la no entrega de información falsa y también si esta genera daño por que fue incompleta, también
la entrega de información relevante y no especifica lo no relevante según e al negocio no siendo consultado por la
contra parte Ejemplo: derecho del consumidor, la entrega de publicidad engañosa.

d)Deber de lealtad: es abstenerse de revelar conocimiento obtenidos de la negociación. Ejemplos: el secreto de la coca
cola, un pre contratante tiene la oportunidad en las tratativas preliminares de conocer el balance de XX S.A. con quien
celebraría un contrato como socio inversionista, pero finalmente no lo celebra, pero utiliza esta información para la
competencia tenga acceso a esta información que podrían hacer quebrar aquella empresa, de esta forma se genero
responsabilidad pre contractual.

2. REGLAS DE LA OFERTA Y LA ACEPTACION PARA FORMACION DEL CONSENTIMIENTO

Se generara responsabilidad precontractual cuando se infraccione estas reglas de formación del consentimiento,
ejemplo: se formula una oferta y se acuerda esperar respuesta, el sujeto la retira, enajena o contrata con otro sujeto
diferente, en este caso existe responsabilidad precontractual pero no derechamente por la norma legal si no por
infracción de su proceder a la hora de intentar la celebración del contrato, es decir, tiene un doble alcance: formar el
97

consentimiento en términos validos y en el caso de que se separe las reglas de formación obre contra ellas, si causa
daño poder estar obligado a la reparación del perjuicio.

3. ACTOS ANULADOS POR VICIOS DE LA VOLUNTAD

Estos vicios de la voluntad son: error, fuerza, dolo y lesión.
En el dolo y la fuerza, no se discute mucha doctrina por cuanto suponen imputabilidad subjetiva del agente. El
error, igualmente aunque no esté frente a un factor subjetivo de atribución y la lesión pese a ser un vicio
objetivo, el daño tal cual se produce, sin perjuicio de las reglas especiales que tiene nuestro código a propósito
de la lesión en la compraventa de los bienes inmuebles.

Para Brebbia señala “los actos anulados, aunque no produzcan los efectos de los actos jurídicos producen sin
embargo los efectos de los actos ilícitos”, porque al ser anulado los efectos no se van a provocar pero si se causo
daño, en términos con culpa y dolo y cumpliendo los demás requisitos de responsabilidad, seria responsabilidad
precontractual por la sencilla razón de que el contrato esta ya sin efecto.
El fundamento y la naturaleza de la responsabilidad precontractual, viene dada por la existencia del vínculo
jurídico previo a diferencia en la responsabilidad extracontractual, el fundamento viene dado por el deber
general de no dañar a otro art. 2314 en relación al 2329, es un deber que nace de la ley.

¿Cuál es la naturaleza jurídica y el fundamento jurídico de la responsabilidad precontractual? Es una discusión

que se ha dado por mucho tiempo, El análisis primero de la naturaleza jurídica de la responsabilidad
precontractual nace entendiéndola como responsabilidad contractual, existen acuerdo previos de negociación,
pero aún que a pesar de estos acuerdo menores, se ha entendido por la doctrina mayoritaria como
responsabilidad extracontractual entendiendo que no existe una oferta y ni una aceptación, no existe un
contrato no existe una obligación preexistente convenida, hay un pre contratante en ambas partes pero no hay
un contrato. Entonces infraccionar un contrato generaría responsabilidad contractual sin duda. En este caso se
impone la realidad, en el sentido que aun no hay contrato propiamente tal.

El código civil no trata la responsabilidad precontractual, el código recibe doctrina moderna debiendo
encausarla en las normas que le resultan compatibles. Las tratativas extracontractuales no existiendo contrato
son extracontractuales, No es necesario titular como precontractualidad, se titulo y dio cierto nivel de
independencia por existen ciertos deberes que emanan e la norma que . con todos los beneficios que las
tratativas el fundamento jurídico

FACTOR DE ATRIBUCION DE LA RESPONSABILIDAD

En doctrina comparada se sostiene lo siguiente la imputación jurídica se genera por apartamiento de la buena fe
del ejercicio regular de los derechos o por comportamiento doloso o culposos. Sin embargo la nomenclatura es
muy amplia, los verdaderos factores de atribución son la culpa y el dolo, la buena fe es un principio y el ejercicio
ilegitimo de los derechos supone haberlos ejercido dolosa o negligentemente, de forma tal que los verdaderos
factores de atribución no son distintos a los que ya conocemos, otra cosa es que tenga como sustrato como
principio inspirador, como motivo de protección amparar la buena fe y repudiar la mala fe.
LA EXTENSION DE LA REPARACION
Siguiendo a Brebbia distinguiremos entre
a) Las tratativas anteriores a la oferta, en este caso solo se responde de daño emergente, el lucro cesante no
está conectado causalmente con el hecho.
98

b) Ofertas retractables antes de la aceptación: comprende el daño emergente y el lucro cesante, la

indemnización, ya que de existir oferta seria el lucro cesante si se conecta causalmente con el daño.
Siguiendo por cierto la teoría de la causa adecuada.

c) Ofertas no retractables. En esta se podrá Exigir el cumplimiento forzado de lo ofertado, no excluyéndose la

reparación de los daños tanto emergente como lucro cesante. Aquí se debe tener cuidado ¿existirá la
doble reparación, habrá enriquecimiento injusto? Entonces se debe delimitar Solo será demandable por vía
de la indemnización de perjuicios todo aquel daño que no resulte resarcido con el cumplimiento, no son
acumulable no cumple.

El daño moral es transversal a estas 3 hipótesis si se observa podrá demandar, sin perjuicio de la visión
restrictiva del daño moral en sede contractual. Existen ciertos aflicciones propias que se generaran el no
realizar el negocio. El criterio es la anormalidad del daño, cuando el daño causado es anormal debe ser
reparado. Cuando el daño estaría dentro de lo probable, dentro de lo habitual en la esfera de los negocios,
solamente podría ser establecido como no subsanable, no resarcible.

La pregunta es si esta en las tratativas precontractuales y la expectativa era recibir $100.000.000 (estamos
en tiempo anterior a la oferta y anterior al perfeccionamiento del contrato), ¿está el sujeto en condición de
pedir la autorización de los $100.000.000? todo lo que hubiere obtenido si se hubiese celebrado el
contrato? No, porque no existe obligación, lo que se manda a reparar son los gastos propios de la
negociación o cualquier otro daño relacionado con la tratativa, pero no puede el sujeto pretender obtener
el beneficio jurídico que le hubiese reportado la celebración del contrato, existiría un enriquecimiento
injusto en ese caso. Por tanto la reparación de los gastos de derechos: notariales, Conservador de bienes
raíces, copias de títulos, boletas de honorarios de abogados, etc.

Definiendo los requisitos de procedencia para las tratativas preliminares, infracciones a las reglas de
formación del consentimiento y vicios de nulidad. Los requisitos están más o menos claros en la doctrina de
la 1ª. Hipótesis, de las tratativas preliminares, los otros son más difusos y están en construcción. Estas son;
1. Creación de una razonable confianza en la celebración del contrato (que ocurrirá)
2. Carácter injustificado de la ruptura negativa o retiro de la negociación
3. Daño
4. Relación de causalidad

POST CONTRACTUALIDAD
Jaserán es el periodo que ocurre después de la plena consumación del contrato, de su agotamiento y aun de su
disolución. En principio parece que ya a no aparece contrato.

Art. 1198 código civil argentino “ el contrato no solo obliga a lo que está formalmente expresado sino a aquellos
comportamientos que será una consecuencia , resulten de la ley, estatutos profesionales o negociaciones
colectivas (son mínimas garantías)Si un contrato aparece como terminado, por que las obligaciones principales o
formalmente contraídas están cumplidas pero se infracciona de manera posterior alguna obligación que nació
de algunos de estos actos, se entiende que es infracción de manera posterior a alguna obligación que nacía de la
norma legal, de estatutos profesionales o convenciones colectivas, se entiende que es infracción al contrato,
por tanto la responsabilidad pos contractual en su fundamento de naturaleza jurídica es la existencia de la
relación preexistente y su naturaleza es responsabilidad contractual con los límites que conocemos monto de
indemnización menor a la responsabilidad extracontractual Ejemplo. Deber de lealtad
Responsabilidad del constructor
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Obligación del trabajador de devolver herramientas

Obligación para revelar los secretos (ejemplo

Clase 06 noviembre

Ya se estudio la responsabilidad civil, tanto extracontractual como contractual y además las teorías modernas de la
responsabilidad pre y post contractual; ahora vamos a introducir la Teoría General de los Contratos.

La primera distinción que tenemos que hacer es entre contrato y acto jurídico.

Alguien puede dar un concepto de Acto Jurídico? Manifestación de la voluntad destinada a crear modificar o extinguir
derechos y obligaciones.

Mientras que un contrato es? Una concurso de voluntades destinado a crear derecho y obligaciones.

Dos notas respeto de esto:

Primero: Entre la convención y el contrato existe una relación de género-especie donde el género viene dado por el acto
jurídico (o la convención) y la especie sería el contrato.

Segundo: en la Teoría Moderna de los Contratos, esta imponiéndose la idea de superar estas nomenclaturas
tradicionales de hablar primero de acreedor y deudor, sino que simplemente remitirse a hablar de los contratantes.

Cristian pregunta si “Negocio Jurídico” sería más símil del Acto Jurídico o del Contrato? El profesor responde: el contrato
vendría siendo una especia más cercana al negocio jurídico, digamos por su actividad práctica, pero cualquier convenció
destinada a crear modificar o extinguir en realidad dice relación con los negocios propiamente tal; entonces en términos
prácticos el más conocido, el más popular, el más utilizado a nivel cotidiano es precisamente el contrato, pero las otras
manifestaciones de la convención también pueden ser parte del trafico jurídico.

Ahora en relación a la nota que estaba haciendo, primero era la relación genero especie y segundo que la doctrina
moderna de los contratos está intentando superar, imponiéndose a la idea de que ya no se hable de deudor ni de
acreedor, propiamente tal, porque también existe una idea de colaborar, de colaboración entre ambos, entonces se
habla de los contratantes en general quienes estarían recíprocamente obligados; en qué? les asisten derechos, le asisten
obligaciones y además deberes. En los contratos civiles se estaría imponiendo la idea de que hay deberes entre los
contratantes, especialmente destinado a que el contrato se ejecute de buena forma y entonces el acreedor, por
ejemplo, tendría el deber jurídico, no la obligación propiamente en especie, sino que el deber jurídico de colaborar con
su deudor para que deudor pueda finalmente cumplir con su obligación, no obstaculizarlo, por si lo obstaculiza entonces
podría eventualmente generar un incumplimiento, del cual el mismo acreedor posteriormente quisiera beneficiarse,
obteniendo alguna ventaja o un provecho jurídico. Entonces la legislación actual de los contratos seria simplemente un
instrumento de los contratantes para satisfacer intereses recíprocos, desde el punto de vista de la doctrina moderna
seria esa la definición: un mero instrumento para satisfacer intereses recíprocos. Que intenta superar esta idea
tradicional del acreedor y el deudor como sujetos que se oponen, como sujetos que estaría en conflictos de interés
100

contrapuestos, en un conflicto derechamente que intentan conciliar. La civilística moderna intenta demostrar que en
realidad deben colaborar, que son intereses no necesariamente opuestos sino que precisamente tienen un fin común,
que es satisfacer sus intereses personales mediante esta contratación.

Se había comentado algo sobre los deberes, en una oportunidad a propósito de la mora del vendedor. Se dio un ejemplo
donde la idea de que el acreedor está cargado con la obligación de tener que facturar para poder posteriormente el
deudor pagar, ¿y qué pasaba si el acreedor no facturaba? Y con esa actitud provocaba que su deudor no pudiera
liberarse porque no podía pagar? Facturar, no solo en términos de emitir una boleta, sino calcular el monto de cuál sería
lo insolvente, finalmente el monto de la obligación a pagar.

Desde ese punto de vista el acreedor no solamente tiene el derecho a exigir el pago en términos oportuno, completo,
sino que también tiene el deber de colaborar para que su deudor pueda cumplir también en términos oportunos con su
obligación.

La clásica nomenclatura es que todo contrato es una convención pero no toda convención es un contrato.

Entonces una convención que crea obligaciones, es un contrato.

¿Ud. podría hacer una referencia a una convención extintiva? El pago, la novación, sería extintiva respecto de la
obligación (y un contrato en el sentido de crear una nueva obligación)

¿Una convención modificatoria? Pendiente, averiguar

LA IMPORTANCIA DE LA VOLUNTAD EN MATERIA CONTRACTUAL.

Básicamente la voluntad, ya la conocen y no es del caso volver a Civil I, por tanto ya saben que la autonomía de la
voluntad es básicamente la facultar que reconoce el ordenamiento jurídico a las personas para poder
autodeterminarse en lo que se refiere a sus derechos y obligaciones en el ámbito del derecho privado; conociendo sin
embargo como límites la ley, la moral y las buenas costumbres; asociado aquello con la cláusula de cierre que viene
siendo que en el derecho privado se puede hacer todo aquello que no está expresamente prohibido por la legislación ( a
diferencia de la cláusula de cierre del derecho público: sólo se puede hacer lo que esté expresamente permitido).

La autonomía de la voluntad, si se dan cuenta, en el ámbito de los contratos interviene en 3 fases:

La primera fase: es la propia de su formación (se estudió a propósito de la Teoría de los Actos Jurídicos). La voluntad
como requisito de existencia y como requisito de validez.

La segunda fase: efectos que genera el contrato, y cuáles son los efectos del contrato? Son los derechos y obligaciones
que nacen de él, de forma que las partes las que son libres de generarlos y de establecer los derechos y obligaciones con
los límites ya dichos.

La tercera fase: dice relación con la importancia que tiene la voluntad en la interpretación del contrato, es el primer
método que el legislador establece para poder interpretar a través del Art. 1560.

Art. 1560. Conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de las palabras.

Entonces la voluntad interviene en la formación en la determinación de los efectos y además en la interpretación de los
contratos.
101

Concepto de contrato, Art 1438 CC

Art. 1438. Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Cada parte puede ser una o muchas personas.

Todos están de acuerdo con Bello? Hay un error terminológico manifiesto: contrato y convención no son lo
mismo. El segundo problema dice relación con los requisitos de existencia del acto jurídico, en cuanto al objeto que es la
prestación de los que se debe, que serian los derechos y las obligaciones que este contrato genera y ¿cuál es el objeto
de la obligación? El salto es jurídicamente ilógico porque confunde el objeto de las obligaciones con el objeto del
contrato; el objeto del contrato es el conjunto de derechos y obligaciones y luego el objeto de la obligación puede ser
dar, hacer o no hacer. Entonces hay que distinguir entre el objeto del contrato y el objeto de la obligación. La confusión
de Bello es que define el contrato atribuyendo el objeto de las obligaciones como si fueran de los contratos.

REQUISITOS DE LOS CONTRATOS

Hay que distinguir entre los requisitos generales del acto jurídico, que al tratarse el contrato de un acto jurídico, son
plenamente exigibles. Por lo tanto habrá que a su vez distinguir entre los requisitos generales de existencia y requisitos
generales de validez:

Los requisitos generales de existencia son:

a) voluntad

b) objeto

c) causa y

d) solemnidades en los casos que la ley lo requiera.

Los requisitos generales de validez son:

a) voluntad exenta de vicios

b) objeto lícito

c) causa lícita

d) capacidad

Todo contrato va a requerir primeramente el cumplimiento de los requisitos generales por el sólo hecho de tratarse de
un acto jurídico. Pero también hay requisitos especiales propios de cada contrato y eso viene dado por los elementos de
la esencia de cada contrato.

En la clasificación del Art. 1444 se pueden distinguir los elementos de la esencia, los elementos de la naturaleza y los
elementos accidentales.

Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente
accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro
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contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en él, se entienden pertenecerle, sin
necesidad de una cláusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y
que se le agregan por medio de cláusulas especiales.

Los requisitos de la esencia son aquellos sin los cuales el contrato no nace a la vida del derecho o degenera en otro
diferente. De forma tal que en el contrato de compraventa los elementos de la esencia son: la cosa y el precio; de forma
tal que si falta el precio es donación y si tenemos dos cosas y falta el precio es permuta.

LA OBLIGATORIEDAD DE LOS CONTRATOS

Existen distintas teorías que tratan de fundamentar por qué un contrato sería obligatorio, pero analizaremos dos:

La primera, es la Teoría del Interés o Utilidad Individual: según ella dar cumplimento a sus obligaciones es efectuado
por el deudor, porque es útil para ellos realizar ese cumplimiento, ya que si no cumple corre el riesgo de que nadie
quiera contratar con ella. Hoy en día no tendría validez en el mundo moderno, pero hay que considerar por ejemplo el
boletín comercial (DICOM).

La segunda, es la Teoría de la Limitación de la Voluntad: la verdadera visión es que las personas son absolutamente
libres tanto de contratar como de no contratar, es una de las manifestaciones de la autonomía de la voluntad, y cuando
yo contrato autolimito voluntariamente mi voluntad; entonces finalmente el motivo por el cual el contrato sería
obligatorio es por la autolimitación que yo mismo he realizado respecto de mi voluntad obligándome para con otro.
Pero además el punto esencial es que en el caso que yo no respete esta autolimitación podrá eventualmente ser
forzado el deudor para cumplir a través de los Tribunales de Justicia. Es por esta razón que esta teoría parece ser más
acorde a los principios generales que inspiran nuestro Derecho Civil, especialmente el principio de la Autonomía de la
Voluntad.

EL CONSENTIMIENTO EN EL CONTRATO

El consentimiento es el acuerdo de voluntades de dos o más partes sobre el objeto jurídico. Consecuencia de la voluntad
es que mira al contratante en particular y el consentimiento a la voluntad consensuada.

Tres importancias son las que se pueden advertir respecto del consentimiento:

1) la falta de concurso de voluntades o consentimiento provoca la inexistencia del Acto Jurídico, que sea inexistente
significa que no nace a la vida del derecho.

2) los derechos y obligaciones que nacen del contrato sólo afectan a quienes han concurrido a su celebración; esto es lo
que se denomina el Efecto Relativo de los Contratos.

(tener presente el efecto erga omnes como excepción)

3) los contratos patrimoniales, relativos a derechos personales o créditos, la voluntad es el elemento fundamental. Es la
Ley del contrato, toda vez que concurre en el nacimiento del contrato, determinación de los efectos y en la
interpretación.
103

Respecto del segundo punto, alguien quisiera discutir el efecto relativo de los contratos, que el contrato sólo afecta a las
partes que hayan concurrido con su voluntad a la formación del mismo. En el caso de los sucesores universales los que
suceden en los derechos y obligaciones transmisibles por lo que perfectamente pudieran tener alcance para ellos lo que
contrató el causante; "quien compra para sí, compra para sus herederos; quien se endeuda para sí se endeuda para sus
herederos”, sin perjuicio de la aceptación con beneficio de inventario. Es una situación de excepción, pero nadie ha
pensado en los contratos de familia como el matrimonio (que según el art. 102 es un contrato), que es oponible a
terceros y genera efecto de todos los demás. Pero hay que tener en cuenta que la voluntad es relevante para la
celebración del acto del matrimonio, pero no para la determinación de sus efectos, sus derechos y obligaciones están
determinados por la norma legal e inclusiva a diferencia de otros contratos, los contratos propiamente tal, que admiten
eventualmente las resciliaciones, el mutuo disenso, donde es la misma voluntad la que puede poner término o dejar sin
efecto, en el contrato de matrimonio es irrelevante, porque el contrato de matrimonio termina por causales legales y
con un acto posterior que es la sentencia judicial. Entonces el contrato de matrimonio está lejos de ser un contrato, más
bien, es una institución para algunos, y para los eclécticos es un contrato propio del derecho de familia.

ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS

Hay que distinguir los elementos esenciales, de la naturaleza y los accesorios, según distinción hecha en el Art 1444.

Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente
accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro
contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en él, se entienden pertenecerle, sin
necesidad de una cláusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y
que se le agregan por medio de cláusulas especiales.

Generalmente se identifican los elementos accidentales con las modalidades: condición, plazo y modo. La pregunta es
¿siempre son elementos accidentales? No, las partes pueden elevarlas a esenciales o de la naturaleza. En el contrato de
promesa, la condición o el plazo, son elementos de la esencia e inclusive pudieran ser de la naturaleza; también está
como ejemplo la condición resolutoria tácita, que va envuelta en los contratos bilaterales, por lo que es un elemento de
la naturaleza. Entonces la condición, puede ser accidental de la naturaleza o esencial, depende del contrato de que se
trate o del Acto jurídico de que se trate, en este caso de los contratos bilaterales.

PRINCIPIO DE LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD

Definición: es la libre facultad de los particulares para celebrar el contrato que le satisfaga y determinar el contenido,
efecto y duración del mismo; todo dentro de los cánones de lo lícito.

Lo interesante es que la voluntad es la suprema Ley, en un doble sentido:

Primero: será precisamente la forma de interpretar para extraer el espíritu de la contratación, y sin perjuicio, las
limitaciones.
104

Segundo: la ley es supletoria de la voluntad. En derecho privado, la ley civil es supletoria; es precisamente la voluntad la
que puede determinar los derechos y obligaciones por la regla general de las contrataciones, como pudiera ser los
contratos atípicos, y en el silencio de la voluntad se aplica la ley en forma supletoria.

No confundir con la ley como límite de la autonomía de la voluntad, porque efectivamente es un límite. Si la ley no lo
prohíbe se puede pactar cualquier cosa y en los espacios donde nada se dice, recién ahí la ley opera supletoriamente.

Entonces existen ciertas limitaciones:

- Las partes no pueden modificar o alterar los elementos esenciales de los contratos.
- La voluntad no tiene la fuerza suficiente para crear un contrato que según la ley no pueda existir.
- Los contratos no pueden perturbar el orden público, la moral y las buenas costumbres.

Clase 9 noviembre

No hubo repaso de la clase anterior, el profesor recomendó para revisar la teoría general de los contratos el libro
Hernán Troncoso para este curso

Principio de la autonomía de la voluntad

Subprincipios de la autonomía de la voluntad:

- Consensualismo
- Libertad contractual
- Efecto relativo a los contratos

Consensualismo: coloca el énfasis en que la regla general en nuestro derecho será el acuerdo de voluntades puramente
consensuales. Excepcionalmente los contratos serán solemnes o reales y en segundo lugar explicar también que el
consesualismo significa que la voluntad es la de forma que las leyes civiles son más bien orientadoras y supletorias de la
voluntad de las partes.
105

Libertad contractual: posibilidad de contratar o no contratar libremente con otro individuo, sin embargo dos tipos de
contratos pueden apuntarse como excepción a la libertad contractual: los denominados contrato forzado y los contrato
de adhesión.

Contrato forzado, por ejemplo: venta en subasta pública, hay claramente una excepción es el juez que suple la voluntad
del deudor que ha sido embargado. Es una especie de representante

Contrato de adhesión, son los contrato propio de las relaciones de consumo, ejemplo banco, empresas del retail. La
voluntad del consumidor está en aceptar o rechazar las condiciones

Efecto relativo a los contratos: lo revisaremos con más detalles en lo sucesivo.

Clasificación de los contratos

Artículos 1439 al 1444 del código es la clasificación legal, además hay una segunda que es la clasificación doctrinal.

Clasificación legal.

1- Atendiendo al número de partes que resultan obligadas

Unilaterales: una parte resulta obligada para con la otra

Bilaterales: ambas partes resultan obligadas recíprocamente

Importante dos cosas, la primera es distinguirlo de los actos jurídicos unilaterales y bilaterales ya que este es atiendo
a la voluntad de las partes para perfeccionar el acto y en el segundo caso recordar la importancia del artículo 1489
que en los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria tacita que tiene carácter de elemento de la
naturaleza.

A su vez los contratos bilaterales se dividen en:

Bilaterales perfectos: aquellos que nacieron como contratos bilaterales

Bilaterales imperfectos: aquellos que nacieron como unilaterales pero con el paso del tiempo se transformaron en
bilaterales

2- Atendiendo a la utilidad o beneficio que el contrato reporta a las partes

Onerosos: ambos contratantes se benefician u obtienen utilidad del contrato gravándose cada una de las partes a
beneficio de la otra. ejemplo la compraventa

Gratuitos: aquellos que solo una de las partes obtiene beneficio o utilidades del contrato siendo justamente que
nada da a cambio, ejemplo la donación.

Dentro de los onerosos podemos distinguir

Conmutativo: ambas partes se obligan a prestaciones equivalentes

Aleatorio: la equivalencia o no equivalencia de la prestación consiste en la contingencia incierta de ganancia o

pérdida para ambas partes, su característica principal es que una de las partes constituye una perdida para la otra.
Ejemplo compra de la suerte art.1813 “la venta de cosas que no existen, pero se esperan que existan, se entenderá
hecha bajo la condición de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato
aparezca que se compró la suerte”

¿La venta de cosa futura es aleatoria? Hay que hacer la distinción para poder responder la pregunta.
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Propiamente tal __ condición suspensiva _ existe _ nace

El Derecho, la entrega. El vendedor podrá exigir el precio.

1813 cosa futura

Suerte __ son inciertas y que no están sujetas a condición la suerte es un contrato

puramente aleatorio.

Ejemplo: “la siembra”. Si el contrato dice compro las 80 toneladas de trigo que se dan en estas 15 hectáreas, cosa
futura propiamente tal

Si el contrato dice compro todo el trigo que se dan en estas 15 hectáreas, no sé cuántas toneladas, compro la
suerte.

3- La regla general es que los contratos sean principales, la excepción que sean accesorios

Principales: aquellos que pueden subsistir por si solos ejemplo: promesa de compra venta (basta por sí mismo, no
busca asegurar el cumplimiento, no es una garantía personal, en caso de destrucción habrá que buscar el
mecanismo para subsanar) nace la obligación de hacer. Celebrar un contrato futuro lícito.

Accesorios: aquellos que no pueden subsistir por si solos y que tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligación ejemplo, hipoteca y prenda.

4- La regla general es que los contratos sean consensuales excepcionalmente serán solemnes o reales.

Consensuales: aquellos que nacen en el momento que las partes acuerdan los elementos esenciales de ese contrato.

Solemne: además del consentimiento necesitan por disposición de ley la concurrencia de solemnidades, y de tal
suerte que si no concurren estas, el acto no nace a la vida del derecho.

Reales: aquellos que se perfeccionan a través de la entrega de la cosa, el código tiene la impropiedad conocida por
ustedes, sentido que lo necesario es la tradición, es impropia en su definición siendo la entrega lo que constituye
contrato.

Respecto a las solemnidades debemos distinguir entre las solemnidades exigidas por la ley y la puramente
voluntarias, básicamente la idea es que las partes les es licito celebrar solemnemente un contrato que legalmente
no lo exige.

La pregunta ¿es posible celebrar una compraventa de un kilo de manzanas por escritura pública? Si es posible, pero
esta requiere escritura pública, no por lo tanto sería una solemnidad voluntaria. La pregunta es, si las personas
exigieron las solemnidades para dejar sin efecto el contrato reciliarlo, ¿necesariamente deben cumplirla? No

Las solemnidades son de derecho estricto de forma tal que la ley es la que las exige para ciertos casos en particular y
deberá interpretarse restrictivamente, luego en los casos que la ley no exija una solemnidad la manifestación de
voluntad es meramente consensual lo que es la regla general.

La clasificación doctrinal atiende a los contratos típicos y atípicos si el contrato se encuentra o no regulado por la ley,
habría que distinguir también entre los nominados e innominados, nominado es aquel que por lo menos está
señalado en la legislación se encuentra regulado, innominado aquel que ni siquiera está señalado. La regla general
es el atípico innominado. Los distintos pactos que usted puede celebrar con las partes que no es necesario que se
ciñan a la legislación basta que cumplan con la regla general del derecho.

Contratos de libre discusión: las partes estipulan libremente los términos del mismo. De adhesión: el acuerdo se
forma por la aceptación de una de las partes de los términos impuestos por la otra.
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Contratos individuales: aquellos que para su formación requieren del consentimiento unánime de las partes,
colectivos: aquellos que afectan a los miembros de una colectividad aunque no todo de ellos hayan concurrido con
su libertad a la celebración.

Contratos de tracto sucesivo: son aquellos que la obligación al menos de una de las parte consiste en prestaciones
periódicas continuas, por ejemplo el contrato de arriendo, no debe confundirse con el contrato de ejecución
escalonada a plazo, son de esta clase aquellos que la obligación de las partes se cumple por parcialidades y en
distintas oportunidades en estos la obligación se ha dividido en cuotas en cambio en las de tracto sucesivo la
obligación consiste en prestaciones periódicas, se va renovando periódicamente.

Contratos de ejecución instantánea: las obligaciones que nacen se deben cumplir en un solo momento.

Efectos de los contratos

En general los efectos del contrato no se encuentran regulados sistemáticamente en nuestro código civil, sin
embargo es posible advertir una distinción, efectos entre las partes y respecto de terceros y en el caso de los
terceros podemos identificar los relativos y los absolutos.

Efectos entre las partes: la regla general es el efecto relativo, el contrato solo genera efectos para las partes que
concurren con su voluntad a la celebración, así aparece en el artículo 1545 “todo contrato legalmente celebrado es
una ley para los contratantes. Y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causa legales.

La expresión es ley que significa; hay una asimilación total o no. Que es un contrato, definición tradicional
“concurso de dos voluntades o más que crea derecho y obligaciones” y el moderno lo vimos la clase anterior. Esa
definición de contrato se parece a la definición de ley.

Definición de ley “declaración de la voluntad soberana, manifestada en forma prescrita en la constitución manda
prohíbe o permite” entonces la disposición no hace referencia a la asimilación total de una la ley de la Republica en los
términos del artículo primero sino más bien dice relación con la fuerza obligatoria de los contratos, para el caso de ser
incumplidos podemos usar los mecanismos legales para obtener los remedios que corresponda. En consecuencia
podemos afirmar que los efectos entre las partes son: el contrato es una ley para las partes, a las partes le son
plenamente oponibles los efectos, no puede ser invalidado por la sola voluntad de una de las partes, deben ejecutarse
de buena fe, el incumplimiento de lo pactado acarrea responsabilidad civil. Ojo que la buena fe no es un subprincipio de
la autonomía de la voluntad, la buena fe es un principio independiente.

Y los terceros habrá que distinguir entre los terceros relativos y los absolutos, son relativos aquellos que no
concurrieron con su voluntad a la celebración del contrato pero que posteriormente entraron en la relación jurídica
con alguna de las partes es una excepción al efecto relativo como podemos dar el ejemplo de los sucesorios a titulo
universal y a titulo singular artículo 1097”los asignatarios a titulo universal, con cualesquiera palabra que se les
llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios son herederos representan a la persona testador
para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. Los herederos son también obligados a las
cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a
determinadas personas.

Quien compra para sí, compra para sus herederos. Quien se obliga para sí, obliga para sus herederos. Son los que no
concurrieron a la celebración con su voluntad, pero que posterior entraron en relación jurídica con la parte.
Terceros relativos.

Terceros absolutos: aquellos que no concurrieron con su voluntad a la celebración del contrato y posteriormente no
entraron a la relación jurídica con las partes contratantes.
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