นักรบที่ผิดกฎหมายนักรบที่ผิดกฎหมายหรือนักรบที่ไม่ได้รับสิทธิพิเศษ / ผู้ทำสงครามคือ บุคคลที่เข้าร่วมโดยตรงในความขัดแย้งด้วยอาวุธซึ่งละเมิดกฎหมายสงครามและจึงอ้างว่าไม่ได้รับการคุ้มครองตามอนุสัญญาเจนีวา [ 1] [2] [3] คณะกรรมการกาชาดระหว่างประเทศชี้ให้เห็นว่าคำว่า "นักรบที่ผิดกฎหมาย" "นักรบที่ผิดกฎหมาย" หรือ "นักรบ/ผู้ทำสงครามที่ไม่ได้รับสิทธิพิเศษ" ไม่ได้ถูกกำหนดไว้ในข้อตกลงระหว่างประเทศใดๆ[1]แม้ว่าแนวคิดของนักรบที่ผิดกฎหมายจะรวมอยู่ในอนุสัญญาเจนีวาที่สาม แต่ตัววลีนั้นไม่ได้ปรากฏในเอกสาร[1]มาตรา 4 ของอนุสัญญาเจนีวาที่สามอธิบายถึงหมวดหมู่ที่บุคคลอาจมีสิทธิได้รับ สถานะเชลยศึก มีสนธิสัญญาระหว่างประเทศอื่นๆ ที่ปฏิเสธสถานะนักรบที่ถูกกฎหมายสำหรับทหาร รับจ้างและเด็ก
อนุสัญญาเจนีวาใช้บังคับในสงครามระหว่างสองรัฐหรือมากกว่านั้นที่มีอำนาจอธิปไตยเป็น ปฏิปักษ์กัน [4]อนุสัญญานี้ไม่ใช้กับสงครามกลางเมืองระหว่างกองกำลังของรัฐ ไม่ว่าจะเป็นรัฐอาณาเขตหรือรัฐที่สาม และกลุ่มติดอาวุธที่ไม่ใช่รัฐ รัฐในความขัดแย้งดังกล่าวมีพันธะทางกฎหมายในการปฏิบัติตามมาตรา 3 ทั่วไปของอนุสัญญาเจนีวาเท่านั้น ฝ่ายอื่น ๆ ทั้งหมดมีอิสระอย่างสมบูรณ์ที่จะใช้หรือไม่ใช้มาตราที่เหลือของอนุสัญญา[ ต้องมีการตรวจสอบ ] [5]มาตรา 5 ของอนุสัญญาเจนีวาที่สามระบุว่าสถานะของผู้ถูกคุมขังซึ่งสถานะการสู้รบยังน่าสงสัยควรได้รับการพิจารณาโดยศาลที่มีอำนาจ จนกว่าจะถึงเวลา นั้นพวกเขาจะต้องได้รับการปฏิบัติเหมือนเชลยศึก[6]หลังจากที่ศาลที่มีอำนาจตัดสินว่าบุคคลใดไม่ใช่นักรบที่ถูกกฎหมายอำนาจที่ควบคุมตัวอาจเลือกที่จะให้บุคคลนั้นได้รับสิทธิและเอกสิทธิ์ของเชลยศึกตามที่ระบุไว้ในอนุสัญญาเจนีวาที่สาม แต่ไม่จำเป็นต้องทำเช่นนั้น บุคคลซึ่งมิใช่ผู้สู้รบโดยชอบด้วยกฎหมาย ผู้ซึ่งมิใช่คนชาติของรัฐที่เป็นกลางที่อาศัยอยู่ในดินแดนที่ทำสงคราม และผู้ซึ่งมิใช่คนชาติของรัฐที่ทำสงครามร่วมยังคงมีสิทธิและเอกสิทธิ์ภายใต้อนุสัญญาเจนีวาครั้งที่ 4และจะต้อง "ได้รับการปฏิบัติด้วยความเป็นมนุษย์ และในกรณีที่มีการพิจารณาคดี จะต้องไม่ถูกเพิกถอนสิทธิในการพิจารณาคดีอย่างยุติธรรมและสม่ำเสมอ " [7]
ในประเทศสหรัฐอเมริกาพระราชบัญญัติคณะกรรมาธิการการทหาร พ.ศ. 2549ได้กำหนดนิยามทางกฎหมายของคำนี้และให้ประธานาธิบดีสหรัฐฯ มี อำนาจตัดสินใจอย่างกว้างขวางในการตัดสินว่าบุคคลหนึ่งๆ อาจถูกกำหนดให้เป็นนักรบศัตรู ที่ผิดกฎหมาย ภายใต้กฎหมายสหรัฐฯ หรือ ไม่
สมมติฐานที่ว่าสถานะผู้ต่อสู้ที่ผิดกฎหมายมีอยู่เป็นหมวดหมู่ที่แยกจากสถานะผู้ต่อสู้ที่ถูกกฎหมายและพลเรือนนั้นขัดแย้งกับผลการพิจารณาคดี เซเลบิซีของ ศาลอาญาระหว่างประเทศสำหรับอดีตยูโกสลาเวียคำพิพากษาดังกล่าวอ้างถึงคำวิจารณ์ของคณะกรรมการกาชาดระหว่างประเทศ (ICRC) เมื่อปี 2501 เกี่ยวกับอนุสัญญาเจนีวาครั้งที่ 4 ว่า "บุคคลทุกคนที่อยู่ในมือของศัตรูต้องเป็นเชลยศึกและต้องอยู่ภายใต้การคุ้มครองของอนุสัญญาฉบับที่ 3 หรือเป็นพลเรือนภายใต้การคุ้มครองของอนุสัญญาฉบับที่ 4 ไม่มีสถานะกลาง ไม่มีใครที่อยู่ในมือของศัตรูจะอยู่นอกเหนือกฎหมายได้" [8]ดังนั้น ผู้ที่ไม่มีสิทธิ์ได้รับสถานะเชลยศึกจะมีสิทธิเท่ากับพลเรือนและต้องถูกดำเนินคดีตามกฎหมายในประเทศ สถานะทั้งสองนี้ไม่มีอยู่ในความขัดแย้งที่ไม่ใช่ระหว่างประเทศ โดยทุกฝ่ายได้รับการคุ้มครองเท่าเทียมกันภายใต้กฎหมายมนุษยธรรมระหว่างประเทศ[1] [9]
ภายใต้กฎหมายมนุษยธรรมระหว่างประเทศที่ใช้บังคับในความขัดแย้งระหว่างรัฐ ผู้สู้รบสามารถจำแนกได้เป็น 2 ประเภท ได้แก่ ผู้ได้รับสิทธิพิเศษและผู้ไม่ได้รับสิทธิพิเศษ ในแง่นี้ สิทธิพิเศษหมายถึงการคงสถานะเชลยศึกและไม่ต้องรับโทษสำหรับพฤติกรรมก่อนถูกจับกุม ดังนั้น ผู้สู้รบที่ละเมิดข้อกำหนดบางประการของกฎหมายมนุษยธรรมระหว่างประเทศอาจสูญเสียสถานะและกลายเป็นผู้สู้รบที่ไม่มีสิทธิพิเศษโดยปริยาย (เพียงแค่ได้กระทำความผิด) หรือโดยคำตัดสินของศาลหรือศาลพิเศษที่มีอำนาจ
ในสนธิสัญญาที่เกี่ยวข้อง ความแตกต่างระหว่างผู้มีสิทธิพิเศษและไม่มีสิทธิพิเศษไม่ได้ระบุไว้ในข้อความ กฎหมายระหว่างประเทศใช้คำว่า "ผู้ต่อสู้" โดยเฉพาะในความหมายที่เรียกกันในที่นี้ว่า "ผู้ต่อสู้ที่มีสิทธิพิเศษ"
หากมีข้อสงสัยว่าบุคคลนั้นได้รับประโยชน์จากสถานะนักรบหรือไม่ บุคคลนั้นจะต้องถูกควบคุมตัวไว้เป็นเชลยศึกจนกว่าจะต้องเผชิญกับศาลที่มีอำนาจ (มาตรา 5 แห่งอนุสัญญาเจนีวาที่สาม (GC III)) เพื่อตัดสินประเด็นนี้
นักรบประเภทต่อไปนี้มีสิทธิ์ได้รับสถานะเชลยศึกเมื่อถูกจับกุม:
สำหรับประเทศที่ได้ลงนามใน "พิธีสารเพิ่มเติมต่ออนุสัญญาเจนีวา เมื่อวันที่ 12 สิงหาคม พ.ศ. 2492 และเกี่ยวข้องกับการคุ้มครองเหยื่อของความขัดแย้งทางอาวุธระหว่างประเทศ" ( พิธีสารฉบับที่ I ) นักรบที่ไม่ได้สวมเครื่องหมายแสดงความแตกต่างยังคงมีคุณสมบัติเป็นเชลยศึกหากพกอาวุธอย่างเปิดเผยระหว่างการสู้รบและในขณะที่มองเห็นได้โดยศัตรูเมื่อถูกส่งไปเพื่อดำเนินการโจมตี
มีนักสู้หลายประเภทที่ไม่เข้าข่ายเป็นนักสู้ที่มีสิทธิพิเศษ:
นักรบที่ไม่ได้รับสิทธิพิเศษส่วนใหญ่ซึ่งไม่มีคุณสมบัติในการได้รับความคุ้มครองภายใต้อนุสัญญาเจนีวาครั้งที่ 3 จะต้องอยู่ภายใต้อนุสัญญาเจนีวาครั้งที่ 4 (GCIV) [13]ซึ่งเกี่ยวข้องกับ พลเรือน ที่ได้รับการคุ้มครองจนกว่าจะได้รับการพิจารณาคดีอย่างเป็นธรรมและสม่ำเสมอหากพบว่ามีความผิดในการพิจารณาคดีปกติ พวกเขาอาจถูกลงโทษตามกฎหมายพลเรือนของอำนาจควบคุมตัว
คำว่า "ผู้สู้รบที่ผิดกฎหมาย" เป็นคำทางกฎหมายที่ใช้ได้เฉพาะในความขัดแย้งระหว่างรัฐเท่านั้น และถูกใช้ในเอกสารทางกฎหมาย คู่มือการทหาร และคำพิพากษาในศตวรรษที่ผ่านมา[7]อย่างไรก็ตาม ต่างจากคำว่า "ผู้สู้รบ" "เชลยศึก" และ "พลเรือน" คำว่า "ผู้สู้รบที่ผิดกฎหมาย" ไม่ได้ถูกกล่าวถึงทั้งในเฮกและอนุสัญญาเจนีวา ดังนั้น แม้ว่าคำแรกจะเข้าใจได้ดีและชัดเจนภายใต้กฎหมายระหว่างประเทศ แต่คำว่า "ผู้สู้รบที่ผิดกฎหมาย" ไม่ได้ ถูกกล่าวถึง [7] [14]
ในการประชุมเฮกครั้งแรกซึ่งเปิดขึ้นเมื่อวันที่ 6 พฤษภาคม 1899 มีความขัดแย้งระหว่างมหาอำนาจซึ่งถือว่าฟรังก์-ตีเรอร์เป็นนักรบที่ผิดกฎหมายที่สามารถถูกประหารชีวิตได้เมื่อถูกจับกุม และกลุ่มประเทศเล็กๆ ที่นำโดยเบลเยียม ซึ่งคัดค้านหลักการสิทธิและหน้าที่ของกองทัพที่ยึดครอง และเรียกร้องสิทธิในการต่อต้านประชากรในดินแดนที่ยึดครองอย่างไม่จำกัด เพื่อเป็นการประนีประนอม ผู้แทนรัสเซียเอฟเอฟ มาร์เทนส์เสนอเงื่อนไขมาร์เทนส์ซึ่งรวมอยู่ในคำนำของอนุสัญญาเฮกครั้งที่ 2 ปี 1899 – กฎหมายและประเพณีการสงครามบนบกถ้อยคำที่คล้ายคลึงกันนี้ถูกนำไปใช้ในสนธิสัญญาตามมาหลายฉบับที่ครอบคลุมถึงการขยายขอบเขตของกฎหมายด้านมนุษยธรรม[15] [16] [17]
อนุสัญญาเจนีวาว่าด้วยการปฏิบัติต่อเชลยศึก 12 สิงหาคม 1949 (GCIII) ปี 1949 กำหนดเงื่อนไขสำหรับผู้ถูกจองจำที่จะมีสิทธิ์ได้รับการปฏิบัติเหมือนเชลยศึก ผู้สู้รบที่ถูกกฎหมายคือบุคคลที่กระทำการสงคราม และเมื่อถูกจับ จะได้รับการปฏิบัติเหมือนเชลยศึกผู้สู้รบที่ไม่ถูกกฎหมายคือบุคคลที่กระทำการสงครามแต่ไม่มีสิทธิ์ได้รับสถานะเชลยศึกตามมาตรา 4 และ 5 ของอนุสัญญา GCIII
บทความที่ 4
ก. เชลยศึก ตามความหมายของอนุสัญญานี้ หมายถึง บุคคลประเภทใดประเภทหนึ่งต่อไปนี้ ซึ่งตกอยู่ในอำนาจของศัตรู:
- 1. สมาชิกกองกำลังติดอาวุธของฝ่ายที่ขัดแย้ง ตลอดจนสมาชิกกองกำลังกึ่งทหารหรือกองกำลังอาสาสมัครที่เป็นส่วนหนึ่งของกองกำลังติดอาวุธดังกล่าว
- 2. สมาชิกของกองกำลังกึ่งทหารอื่นๆ และสมาชิกของกองกำลังอาสาสมัครอื่นๆ รวมทั้งสมาชิกของขบวนการต่อต้าน ที่จัดตั้งขึ้น ซึ่งเป็นสมาชิกฝ่ายในความขัดแย้งและปฏิบัติการอยู่ภายในหรือภายนอกดินแดนของตนเอง แม้ว่าดินแดนนั้นจะถูกยึดครองก็ตาม โดยมีเงื่อนไขว่ากองกำลังกึ่งทหารหรือกองกำลังอาสาสมัครดังกล่าว รวมถึงขบวนการต่อต้านที่จัดตั้งขึ้นดังกล่าว ต้องปฏิบัติตามเงื่อนไขดังต่อไปนี้:
- (ก) คือการได้รับคำสั่งจากบุคคลที่รับผิดชอบต่อผู้ใต้บังคับบัญชาของตน
- (ข) คือมีเครื่องหมายเฉพาะคงที่ที่สามารถจดจำได้ในระยะไกล
- (ค) การพกอาวุธอย่างเปิดเผย
- (ง) การดำเนินการให้ถูกต้องตามกฎหมายและประเพณีการสงคราม
- 3. สมาชิกของกองกำลังติดอาวุธประจำการซึ่งแสดงตนจงรักภักดีต่อรัฐบาลหรือหน่วยงานที่ไม่ได้รับการยอมรับจากอำนาจที่กักขัง
- 4. บุคคลที่เดินทางไปร่วมกองกำลังทหารโดยไม่ได้เป็นสมาชิกกองกำลังทหาร เช่น พลเรือนที่เป็นลูกเรือเครื่องบินทหารผู้สื่อข่าวสงครามผู้รับจ้างในหน่วยจัดหา สมาชิกของหน่วยแรงงาน หรือเจ้าหน้าที่ที่รับผิดชอบด้านสวัสดิการของกองกำลังทหาร โดยต้องได้รับอนุญาตจากกองกำลังทหารที่เดินทางไปร่วมกองกำลัง ซึ่งบุคคลดังกล่าวต้องมอบบัตรประจำตัวที่คล้ายกับแบบที่แนบมาให้เพื่อวัตถุประสงค์ดังกล่าว
- 5. ลูกเรือ [ของเรือพลเรือนและอากาศยาน] ที่ไม่ได้รับการปฏิบัติที่เอื้ออำนวยมากขึ้นภายใต้บทบัญญัติอื่นใดของกฎหมายระหว่างประเทศ
- 6. ผู้ที่อาศัยอยู่ในดินแดนที่ไม่ได้ถูกยึดครอง ซึ่งเมื่อศัตรูเข้ามาใกล้ พวกเขาก็หยิบอาวุธขึ้นมาเพื่อต่อต้านกองกำลังที่รุกราน โดยไม่มีเวลาที่จะจัดตัวเองให้เป็นหน่วยติดอาวุธปกติได้ ทั้งนี้ ผู้ที่ทำเช่นนั้นจะต้องพกอาวุธอย่างเปิดเผย และเคารพกฎหมายและประเพณีของสงคราม
ข. บุคคลต่อไปนี้จะต้องได้รับการปฏิบัติเช่นเดียวกันในฐานะเชลยศึกภายใต้อนุสัญญานี้:
- 1. บุคคลที่เป็นหรือเคยเป็นทหารในกองทัพของประเทศที่ถูกยึดครอง ...
- -
บทความที่ 5
- -
- ในกรณีที่เกิดความสงสัยว่าบุคคลที่ก่อเหตุสงครามและตกอยู่ในมือของศัตรูนั้น เข้าข่ายหมวดหมู่ใด ๆ ที่ระบุไว้ในมาตรา 4 หรือไม่ บุคคลดังกล่าวจะได้รับการคุ้มครองภายใต้อนุสัญญานี้จนกว่าสถานะของพวกเขาจะได้รับการตัดสินโดยศาลที่มีอำนาจ
เงื่อนไขเหล่านี้จึงแบ่งนักรบในเขตสงครามออกเป็น 2 ประเภท คือ นักรบในกองทัพและกองกำลังกึ่งทหารที่จัดตั้งขึ้นและกลุ่มอื่นๆ ( นักรบที่ถูกกฎหมาย ) และนักรบที่ไม่ได้ถูกกฎหมาย ความแตกต่างที่สำคัญคือ นักรบที่ถูกกฎหมาย (ตามนิยามข้างต้น) ไม่สามารถรับผิดชอบต่อการละเมิดกฎหมายพลเรือนที่อนุญาตได้ภายใต้กฎหมายและประเพณีของสงครามได้ และหากถูกจับ นักรบที่ถูกกฎหมายจะต้องได้รับการปฏิบัติเสมือนเป็นเชลยศึกโดยศัตรูภายใต้เงื่อนไขที่กำหนดไว้ในอนุสัญญาเจนีวาฉบับที่ 3
หากมีข้อสงสัยว่าผู้ต้องสงสัยในคดีต่อสู้ที่ถูกควบคุมตัวเป็นผู้ต้องสงสัยในคดีต่อสู้หรือไม่ ผู้ต้องสงสัยในคดีต่อสู้จะต้องถูกคุมขังในฐานะเชลยศึกจนกว่าศาลที่มีอำนาจจะตัดสินสถานะของเขาหรือเธอ[18]หากศาลนั้นตัดสินว่าผู้ต้องสงสัยในคดีต่อสู้เป็นผู้ต้องสงสัยในคดีต่อสู้ สถานะของบุคคลนั้นจะเปลี่ยนเป็นพลเรือน ซึ่งอาจให้สิทธิบางประการแก่บุคคลดังกล่าวภายใต้อนุสัญญาเจนีวาครั้งที่ 4 [19]
พลเรือนที่ “อยู่ในมือ” ของศัตรู มักจะได้รับสิทธิผ่านอนุสัญญาเจนีวาว่าด้วยการคุ้มครองพลเรือนในช่วงสงคราม 12 สิงหาคม พ.ศ. 2492 (GCIV) หากพวกเขามีคุณสมบัติเป็นบุคคลที่ได้รับการคุ้มครอง
มาตรา 4 บุคคลที่ได้รับการคุ้มครองตามอนุสัญญา คือ บุคคลที่ตกอยู่ในมือของฝ่ายที่ขัดแย้งหรือยึดครองในขณะใดขณะหนึ่งหรือในลักษณะใดก็ตาม ในกรณีที่เกิดความขัดแย้งหรือการยึดครอง บุคคลดังกล่าวไม่ใช่พลเมือง บุคคลของรัฐที่ไม่ได้ผูกพันตามอนุสัญญาจะไม่ได้รับการคุ้มครองตามอนุสัญญา บุคคลของรัฐที่เป็นกลางซึ่งพบว่าตนเองอยู่ในอาณาเขตของรัฐคู่สงคราม และบุคคลของ รัฐ คู่สงครามร่วมจะไม่ถือเป็นบุคคลที่ได้รับการคุ้มครอง ในขณะที่รัฐที่บุคคลดังกล่าวเป็นพลเมืองมีตัวแทนทางการทูตตามปกติในรัฐที่บุคคลดังกล่าวอยู่ในอาณาเขตของตน
หากบุคคลนั้นมีคุณสมบัติตรงตามเกณฑ์ในฐานะบุคคลที่ได้รับการคุ้มครอง บุคคลนั้นก็มีสิทธิได้รับการคุ้มครองทั้งหมดที่ระบุไว้ใน GCIV ตามความหมายของมาตรา 4 ของ GCVI พลเรือนภายใต้การปกครองในชาติของตนเองและของรัฐที่ไม่ใช่ภาคีของ GCIV ไม่ได้รับการคุ้มครอง ในทำนองเดียวกัน พลเมืองที่เป็นกลางซึ่งอาศัยอยู่ในประเทศคู่สงครามและพลเมืองพันธมิตรไม่ได้รับการคุ้มครองภายใต้ GCIV ตราบใดที่รัฐของบุคคลเหล่านั้นมีความสัมพันธ์ทางการทูตปกติกับประเทศคู่สงคราม
หากผู้ต่อสู้ไม่มีคุณสมบัติเป็นเชลยศึก หากเขาหรือเธอมีคุณสมบัติเป็นบุคคลที่ได้รับการคุ้มครอง เขาหรือเธอจะได้รับสิทธิทั้งหมดที่พลเรือนได้รับภายใต้ GCIV แต่ฝ่ายที่เข้าร่วมการสู้รบอาจอ้างถึงบทความของ GCIV เพื่อจำกัดสิทธิเหล่านั้น บทความที่เกี่ยวข้องคือมาตรา 5 และ 42
ส่วนที่ ๑ บทบัญญัติทั่วไป
-
มาตรา 5 ในกรณีที่ภายในอาณาเขตของภาคีคู่ขัดแย้ง ภาคีคู่ขัดแย้งพอใจว่าบุคคลที่ได้รับการคุ้มครองรายบุคคลต้องสงสัยหรือมีส่วนร่วมในกิจกรรมที่เป็นศัตรูต่อความมั่นคงของรัฐ บุคคลดังกล่าวจะไม่มีสิทธิเรียกร้องสิทธิและเอกสิทธิ์ภายใต้อนุสัญญานี้ ซึ่งหากใช้สิทธิในความโปรดปรานของบุคคลดังกล่าว อาจก่อให้เกิดความเสียหายต่อความมั่นคงของรัฐดังกล่าว
ในกรณี ที่บุคคลที่ได้รับการคุ้มครองถูกคุมขังในดินแดนที่ถูกยึดครองในฐานะสายลับหรือผู้ก่อวินาศกรรมหรือในฐานะบุคคลที่ต้องสงสัยอย่างชัดเจนว่าทำกิจกรรมที่เป็นศัตรูต่อความปลอดภัยของอำนาจที่ยึดครอง บุคคลดังกล่าวจะถือว่าสูญเสียสิทธิในการสื่อสารภายใต้อนุสัญญานี้ ในกรณีที่ความมั่นคงทางทหารโดยเด็ดขาดจำเป็น
ในแต่ละกรณี บุคคลดังกล่าวจะต้องได้รับการปฏิบัติอย่างมีมนุษยธรรม และในกรณีที่มีการพิจารณาคดี บุคคลดังกล่าวจะต้องไม่ถูกลิดรอนสิทธิในการพิจารณาคดีอย่างยุติธรรมและสม่ำเสมอตามที่กำหนดไว้ในอนุสัญญาฉบับนี้ นอกจากนี้ บุคคลดังกล่าวจะต้องได้รับสิทธิและเอกสิทธิ์เต็มรูปแบบของบุคคลที่ได้รับการคุ้มครองภายใต้อนุสัญญาฉบับนี้โดยเร็วที่สุดโดยสอดคล้องกับความมั่นคงของรัฐหรืออำนาจยึดครองแล้วแต่กรณี
-
หมวด ๒ คนต่างด้าวที่อยู่ในอาณาเขตของคู่กรณี
-
มาตรา 42 การกักขังหรือส่งตัวบุคคลที่ได้รับการคุ้มครองไปไว้ในที่พักอาศัยที่ได้รับมอบหมายอาจสั่งได้เฉพาะในกรณีที่หน่วยงานรักษาความปลอดภัยเห็นว่าจำเป็นอย่างยิ่งเท่านั้น
มีแนวโน้มว่าหากศาลที่มีอำนาจตามมาตรา 5 ของ GCIII พบว่าผู้ต่อสู้ที่ผิดกฎหมายและหากผู้ต่อสู้เป็นบุคคลที่ได้รับการคุ้มครองตามมาตรา 5 ของ GCIV ฝ่ายที่เกี่ยวข้องในข้อขัดแย้งจะอ้างมาตรา 5 ของ GCIV ในกรณีนี้ ผู้ต่อสู้ที่ผิดกฎหมายไม่มีสิทธิตามอนุสัญญาฉบับนี้ เนื่องจากการมอบสิทธิดังกล่าวแก่ผู้ต่อสู้จะก่อให้เกิดความเสียหายต่อความมั่นคงของรัฐที่เกี่ยวข้อง อย่างไรก็ตาม ผู้ต่อสู้ที่ผิดกฎหมายยังคงมีสิทธิ์ "... ที่จะได้รับการปฏิบัติอย่างมีมนุษยธรรม และในกรณีที่ต้องขึ้นศาล ผู้ต่อสู้จะไม่ถูกลิดรอนสิทธิในการพิจารณาคดีอย่างยุติธรรมและสม่ำเสมอตามอนุสัญญาฉบับนี้" [20]
หากหลังจากการพิจารณาคดีที่เป็นธรรมและสม่ำเสมอ แล้ว พบว่าบุคคลใดมีความผิดทางอาญา บุคคลนั้นก็จะถูกลงโทษโดยใช้วิธีการทางกฎหมายใดๆ ก็ได้ที่ฝ่ายที่ขัดแย้งใช้ได้
หากฝ่ายใดฝ่ายหนึ่งไม่ใช้มาตรา 5 ของ GCIV ฝ่ายนั้นก็สามารถอ้างถึงมาตรา 42 ของ GCIV และใช้การกักขังเพื่อควบคุมตัวผู้สู้รบที่ไม่ชอบด้วยกฎหมายได้
สำหรับประเทศต่างๆ ที่ได้ให้สัตยาบันพิธีสารฉบับที่ 1ของอนุสัญญาเจนีวา จะต้องผูกพันตามมาตรา 45.3 ของพิธีสารดังกล่าว ซึ่งจำกัดมาตรา 5 ของอนุสัญญาเจนีวาไว้ด้วย[7]
บุคคลใดก็ตามที่เข้าร่วมการสู้รบ ซึ่งไม่มีสิทธิ์ได้รับสถานะเชลยศึก และไม่ได้รับการปฏิบัติที่เอื้ออำนวยมากขึ้นตามอนุสัญญาฉบับที่ 4 จะมีสิทธิ์ได้รับการคุ้มครองตามมาตรา 75 ของพิธีสารนี้ตลอดเวลา ในดินแดนที่ถูกยึดครอง บุคคลดังกล่าว เว้นแต่จะถูกจับกุมในฐานะสายลับ ก็มีสิทธิ์ได้รับสิทธิในการสื่อสารตามอนุสัญญานั้น โดยไม่คำนึงถึงมาตรา 5 ของอนุสัญญาฉบับที่ 4
ภายใต้มาตรา 47 ของพิธีสารที่ 1 (เพิ่มเติมจากอนุสัญญาเจนีวาเมื่อวันที่ 12 สิงหาคม พ.ศ. 2492 และเกี่ยวข้องกับการคุ้มครองเหยื่อของความขัดแย้งทางอาวุธระหว่างประเทศ) ระบุไว้ในประโยคแรกว่า "ทหารรับจ้างไม่มีสิทธิ์เป็นผู้สู้รบหรือเชลยศึก"
เมื่อวันที่ 4 ธันวาคม 1989 สหประชาชาติได้ผ่านมติ 44/34 อนุสัญญาว่าด้วยการต่อต้านการคัดเลือก การใช้ การจัดหาเงินทุน และการฝึกอบรมทหารรับจ้าง อนุสัญญาดังกล่าวมีผลบังคับใช้เมื่อวันที่ 20 ตุลาคม 2001 และมักเรียกกันว่า อนุสัญญาว่าด้วย ทหารรับจ้างของสหประชาชาติ[21]มาตรา 2 กำหนดให้การจ้างทหารรับจ้างเป็นความผิด และมาตรา 3.1 ระบุว่า "ทหารรับจ้างตามที่กำหนดไว้ในมาตรา 1 ของอนุสัญญาฉบับนี้ ซึ่งมีส่วนร่วมโดยตรงในการสู้รบหรือการกระทำรุนแรงร่วมกัน ตามกรณี ถือเป็นความผิดตามวัตถุประสงค์ของอนุสัญญา" [22]
นักรบที่เป็นเชลยศึกและได้รับการพักโทษในภายหลังโดยมีเงื่อนไขว่าจะไม่หยิบอาวุธขึ้นต่อสู้กับอำนาจฝ่ายคู่สงคราม (หรืออำนาจฝ่ายคู่สงครามร่วม) ที่กักขังเขาไว้ ถือเป็นผู้ฝ่าฝืนเงื่อนไขการพักโทษหากเขาฝ่าฝืนเงื่อนไขดังกล่าว เขาจะถือว่ามีความผิดฐานฝ่าฝืนกฎหมายสงคราม เว้นแต่จะมีเหตุบรรเทาโทษ เช่น การบังคับโดยรัฐให้ฝ่าฝืนเงื่อนไขการพักโทษ เช่นเดียวกับนักรบคนอื่นๆ พวกเขายังคงได้รับการคุ้มครองโดยอนุสัญญาเจนีวาที่สาม (GCIII) จนกว่าศาลที่มีอำนาจจะตัดสินว่าพวกเขาฝ่าฝืนเงื่อนไขการพักโทษ
อนุสัญญาเจนีวา (1929)ไม่ได้กล่าวถึงการทัณฑ์บน แต่เนื่องจากอนุสัญญาดังกล่าวเป็นส่วนเสริมของอนุสัญญาเฮก จึงอาศัยถ้อยคำของเฮกเพื่อกล่าวถึงประเด็นนี้[23]ผู้เขียนอนุสัญญา GCIII ปี 1949 ตัดสินใจที่จะรวมการอ้างอิงพร้อมแก้ไขบางส่วนถึงการทัณฑ์บน เนื่องจากในช่วงสงครามโลกครั้งที่สอง ประเทศคู่สงครามบางประเทศอนุญาตให้ปล่อยตัวได้ในระดับหนึ่ง[24]
มาตรา 21 ของ GCIII (1949) ทำซ้ำมาตรา 10 และ 11 ของHague IV: Regulations Respecting the Laws and Customs of War on Land , 18 ตุลาคม 1907 แต่ไม่ได้รวมถึงมาตรา 12 ซึ่งระบุว่า: "เชลยศึกที่ได้รับการปล่อยตัวโดยทัณฑ์บนและถูกจับกลับมาพร้อมอาวุธต่อต้านรัฐบาลที่พวกเขาให้เกียรติหรือต่อต้านพันธมิตรของรัฐบาลนั้น จะต้องเสียสิทธิในการถูกปฏิบัติเหมือนเชลยศึกและจะถูกนำตัวขึ้นศาล" [25]ถึงกระนั้นก็ตาม มีอยู่ในคำอธิบายเกี่ยวกับ GCIII: การคุ้มครองเพียงอย่างเดียวที่มีให้กับผู้ละเมิดทัณฑ์บน ซึ่งถูกบังคับให้ต่อสู้และถูกจับกลับมาโดยอำนาจที่ควบคุมตัวเขาไว้ก่อนหน้านี้ มีอยู่ในหลักประกันตามขั้นตอนที่เขาได้รับสิทธิ์ ตามมาตรา 85 ของ GCIII [24]
ในความเห็นของพันตรีแกรี่ ดี. บราวน์กองทัพอากาศสหรัฐฯนั่นหมายความว่า "[อนุสัญญาเฮกระบุว่าผู้ฝ่าฝืนทัณฑ์บนจะสูญเสียสิทธิในการได้รับการปฏิบัติเหมือนเชลยศึกหากถูกจับกลับคืนมา อนุสัญญาเจนีวาปี 1949 ไม่ชัดเจนในประเด็นนี้ ผู้ฝ่าฝืนทัณฑ์บนที่ถูกจับกุมกลับคืนมาภายใต้อนุสัญญาจะได้รับโอกาสในการปกป้องตนเองจากข้อกล่าวหาฝ่าฝืนทัณฑ์บน ในระหว่างนี้ ผู้ถูกกล่าวหาว่าฝ่าฝืนทัณฑ์บนจะมีสิทธิ์ได้รับสถานะเชลยศึก" [26]
บุคคลที่ไม่ได้เข้าร่วมในการสู้รบในความขัดแย้งที่ไม่ใช่ระหว่างรัฐนั้น อยู่ภายใต้มาตรา 3 ทั่วไปของอนุสัญญาเจนีวา:
บทความที่ 3
- 1) บุคคลที่ไม่ได้มีส่วนร่วมในการสู้รบ รวมทั้งสมาชิกกองกำลังติดอาวุธที่ได้วางอาวุธและบุคคลที่ถูกสั่งห้ามการสู้รบเนื่องมาจากเจ็บป่วย ได้รับบาดเจ็บ ถูกคุมขัง หรือสาเหตุอื่นใด จะต้องได้รับการปฏิบัติอย่างมีมนุษยธรรมในทุกสถานการณ์ โดยไม่มีการแบ่งแยกที่ไม่พึงประสงค์บนพื้นฐานของเชื้อชาติ สีผิว ศาสนาหรือศรัทธา เพศ การเกิดหรือความร่ำรวย หรือเกณฑ์อื่นๆ ที่คล้ายคลึงกัน
- -
- (ง) การพิพากษาโทษและการดำเนินการประหารชีวิตโดยไม่มีการพิพากษาล่วงหน้าจากศาลที่จัดตั้งขึ้นอย่างเป็นทางการ ซึ่งเป็นการให้หลักประกันทางกฎหมายทั้งหมดที่ประชาชนผู้เจริญยอมรับว่าขาดไม่ได้
- -
- ฝ่ายที่ขัดแย้งควรพยายามต่อไปที่จะนำบทบัญญัติอื่นๆ ของอนุสัญญานี้ทั้งหมดหรือบางส่วนมาใช้บังคับโดยอาศัยความตกลงพิเศษ
- -
ภายใต้บทความร่วมที่ 3 ของอนุสัญญาเจนีวา บุคคลที่อยู่ภายใต้การควบคุมทางกายภาพหรือการควบคุมโดยฝ่ายที่ขัดแย้งควรได้รับการปฏิบัติอย่างมีมนุษยธรรม และหากพิจารณาคดี "ต้องตัดสินโทษโดยศาลที่จัดตั้งขึ้นตามปกติ" [27]
ประเทศต่างๆ ที่ได้ให้สัตยาบันพิธีสารฉบับที่ 2ของอนุสัญญาเจนีวา จะต้องผูกพันตามกฎหมายตามมาตรา 6 ของพิธีสาร ซึ่งขยายขอบเขตไปถึงวิธีการดำเนินคดีบุคคล ตัวอย่างเช่น จำเลยไม่สามารถถูกบังคับให้เป็นพยานกล่าวโทษตนเองและถูกตัดสินให้รับโทษประหารชีวิตได้หากพวกเขามีอายุต่ำกว่า 18 ปี เป็นสตรีมีครรภ์ หรือเป็นมารดาของเด็กเล็ก[28]
เนื่องจากสถานะของกลุ่มติดอาวุธที่ไม่ใช่รัฐไม่ได้รับการยอมรับทางกฎหมายในความขัดแย้งด้วยอาวุธที่ไม่ใช่ระหว่างรัฐ ผู้ต้องหาจึงสามารถถูกพิพากษาโดยระบบกฎหมายของรัฐที่สามที่แทรกแซงหรือดินแดนเพียงเพราะเข้าร่วมในการต่อสู้กับพวกเขา[28]เมื่อวันที่ 7 ตุลาคม 2021 อดีต ผู้บัญชาการ ตาลีบันถูกฟ้องโดยคณะลูกขุนใหญ่ของรัฐบาลกลางในนิวยอร์กในข้อหาโจมตีขบวนรถทหารสหรัฐฯ เมื่อวันที่ 26 มิถุนายน 2008 ซึ่งทำให้ทหารสหรัฐฯ 3 นายและล่ามชาวอัฟกานิสถานเสียชีวิต และเมื่อวันที่ 27 ตุลาคม 2008 เฮลิคอปเตอร์ของกองทัพสหรัฐฯ ถูกยิงตกระหว่างสงครามในอัฟกานิสถาน[29] (ความขัดแย้งดังกล่าวไม่เกิดขึ้นระหว่างรัฐไม่นานหลังจากการรุกรานอัฟกานิสถานของสหรัฐฯสิ้นสุดลงในวันที่ 7 ธันวาคม 2001) [30] [31]
ครั้งสุดท้ายที่นักรบผิดกฎหมายชาวอเมริกันและอังกฤษถูกประหารชีวิตในศาลที่จัดตั้งขึ้นอย่างเป็นทางการคือการพิจารณาคดีที่ลูอันดาในฐานะทหารรับจ้าง[32]
ประเด็นสำคัญ 2 ประเด็นที่จะต้องพิจารณาในการประเมินหมวดหมู่ "ผู้ต่อสู้ที่ผิดกฎหมาย" ตามที่รัฐบาลสหรัฐอเมริกาใช้ ประเด็นหนึ่งคือหมวดหมู่ดังกล่าวสามารถดำรงอยู่ได้หรือไม่โดยไม่ละเมิดอนุสัญญาเจนีวา และอีกประเด็นหนึ่งคือ หากมีหมวดหมู่ดังกล่าว ฝ่ายบริหารของสหรัฐฯ จะต้องดำเนินการอย่างไรเพื่อให้สอดคล้องกับกฎหมายเทศบาลตามที่ฝ่ายตุลาการของรัฐบาลกลางตีความ
คำว่า " ผู้ต่อสู้โดยผิดกฎหมาย " ถูกใช้ในวรรณกรรมทางกฎหมาย คู่มือการทหาร และคำพิพากษาในศตวรรษที่ผ่านมา[7] คำว่า "ผู้ต่อสู้โดยผิดกฎหมาย" ถูกใช้ครั้งแรกในกฎหมายเทศบาลของสหรัฐอเมริกาในคำตัดสินของ ศาลฎีกาสหรัฐอเมริกา ในปี 1942 ในคดีEx parte Quirin [ 33]ในคดีนั้น ศาลฎีกายืนยันเขตอำนาจศาลทหารของสหรัฐอเมริกา ในการพิจารณาคดี ผู้ก่อวินาศกรรมชาวเยอรมันแปดคนในสหรัฐอเมริกาในช่วงสงครามโลกครั้งที่สอง :
ตามข้อตกลงและการปฏิบัติสากล กฎหมายสงครามได้แบ่งแยกระหว่างกองกำลังติดอาวุธกับประชาชนที่รักสงบในประเทศคู่สงคราม และระหว่างผู้ที่เป็นนักรบที่ถูกกฎหมายกับนักรบที่ไม่ถูกกฎหมาย นักรบที่ถูกกฎหมายอาจถูกจับกุมและคุมขังในฐานะเชลยศึกโดยกองกำลังทหารฝ่ายตรงข้ามนักรบที่ไม่ถูกกฎหมายอาจถูกจับกุมและคุมขังเช่นกัน แต่พวกเขายังอาจถูกพิจารณาคดีและลงโทษโดยศาลทหารสำหรับการกระทำที่ทำให้การเป็นคู่สงครามของพวกเขาผิดกฎหมาย สายลับที่แอบผ่านแนวทหารของคู่สงครามในช่วงสงครามโดยไม่ได้สวมเครื่องแบบเพื่อพยายามรวบรวมข้อมูลทางทหารและส่งต่อข้อมูลดังกล่าวไปยังศัตรู หรือนักรบของศัตรูที่แอบผ่านแนวทหารโดยไม่ได้สวมเครื่องแบบเพื่อจุดประสงค์ในการทำสงครามโดยทำลายชีวิตหรือทรัพย์สิน เป็นตัวอย่างที่คุ้นเคยของนักรบที่โดยทั่วไปถือว่าไม่มีสิทธิ์ได้รับสถานะเชลยศึก แต่เป็นผู้กระทำผิดต่อกฎหมายสงครามที่ต้องถูกพิจารณาคดีและลงโทษโดยศาลทหาร
ความถูกต้องของคดีนี้ในฐานะพื้นฐานในการปฏิเสธไม่ให้มีการคุ้มครองตามอนุสัญญาเจนีวา แก่ผู้ต้องขังใน สงครามต่อต้านการก่อการร้าย นั้นยังคงเป็นที่ถกเถียง [34] [35] [36]รายงานของสมาคมทนายความอเมริกันเกี่ยวกับคดีนี้ให้ความเห็นว่า:
อย่างไรก็ตาม คดี Quirin ไม่สนับสนุนแนวคิดที่ว่าผู้ถูกคุมขังอาจถูกควบคุมตัวโดยไม่ให้ติดต่อกับใครและถูกปฏิเสธไม่ให้เข้าถึงทนายความ จำเลยในคดี Quirin สามารถขอคำพิพากษาใหม่ได้และมีทนายความเป็นตัวแทน ในคดี Quirin "คำถามที่ต้องตัดสินคือ การกักขังผู้ร้องเพื่อการพิจารณาคดีโดยคณะกรรมาธิการทหาร... เป็นไปตามกฎหมายและรัฐธรรมนูญของสหรัฐอเมริกาหรือไม่" Quirin, 317 US at 18 เนื่องจากศาลฎีกาตัดสินว่าแม้แต่คนต่างด้าวที่เป็นศัตรูซึ่งไม่ได้อยู่ในสหรัฐอเมริกาโดยชอบด้วยกฎหมายก็มีสิทธิที่จะขอคำพิพากษาใหม่ภายใต้สถานการณ์ของ Quirin สิทธิ์ดังกล่าวจึงแทบจะปฏิเสธไม่ได้สำหรับพลเมืองสหรัฐอเมริกาและบุคคลอื่นที่อาศัยอยู่ในสหรัฐอเมริกาโดยชอบด้วยกฎหมาย โดยเฉพาะอย่างยิ่งเมื่อถูกควบคุมตัวโดยไม่มีการแจ้งข้อกล่าวหาใดๆ เลย
— สมาคมทนายความอเมริกัน[37]
ตั้งแต่กรณี Quirin ในปี 1942 สหรัฐอเมริกาได้ลงนามและให้สัตยาบันต่ออนุสัญญาเจนีวาในปี 1949 ซึ่งถือเป็นส่วนหนึ่งของกฎหมายของรัฐบาลกลางสหรัฐอเมริกา ตามหลักเกณฑ์อำนาจสูงสุดในรัฐธรรมนูญของสหรัฐอเมริกา[38]นอกจากนี้ศาลฎีกาสหรัฐอเมริกาได้ตัดสินให้ข้อสันนิษฐานในคดีHamdan v. Rumsfeld เป็น โมฆะ โดยตัดสินว่ามาตรา 3 ทั่วไปของอนุสัญญาเจนีวามีผลใช้บังคับกับผู้ถูกคุมขังในสงครามต่อต้านการก่อการร้าย และคณะกรรมาธิการทหารที่ใช้ในการพิจารณาคดีผู้ต้องสงสัยนั้นละเมิดกฎหมายของสหรัฐอเมริกาและกฎหมายระหว่างประเทศ[39]
รัฐสภาได้พิจารณาประเด็นต่างๆ ในพระราชบัญญัติคณะกรรมาธิการการทหาร พ.ศ. 2549 เพื่อให้นักรบฝ่ายศัตรูและนักรบฝ่ายศัตรูที่หลบหนีเข้าเมืองอย่างผิดกฎหมายถูกพิจารณาคดีภายใต้คณะกรรมาธิการการทหาร อย่างไรก็ตาม เมื่อวันที่ 12 มิถุนายน พ.ศ. 2551 ศาลฎีกาได้ตัดสินในคดีBoumediene v. Bushว่านักโทษที่อ่าวกวนตานาโมมีสิทธิเข้าถึงระบบยุติธรรมของสหรัฐฯ และคณะกรรมาธิการการทหารที่จัดตั้งขึ้นภายใต้พระราชบัญญัติคณะกรรมาธิการการทหาร พ.ศ. 2549 ยังไม่เป็นไปตามข้อกำหนดของศาลภายใต้รัฐธรรมนูญสหรัฐฯ (ดูรายละเอียดเพิ่มเติมในหัวข้อด้านล่าง)
หลังจากเหตุการณ์โจมตีในวันที่ 11 กันยายน พ.ศ. 2544รัฐสภาสหรัฐฯ ได้ผ่านมติที่เรียกว่าการอนุญาตให้ใช้กำลังทหาร (AUMF) เมื่อวันที่ 18 กันยายน พ.ศ. 2544 โดยรัฐสภาได้อ้างถึงมติอำนาจสงครามและระบุว่า:
ประธานาธิบดีมีอำนาจใช้กำลังที่จำเป็นและเหมาะสมทั้งหมดต่อประเทศ องค์กร หรือบุคคลที่เขากำหนดว่าวางแผน อนุญาต กระทำ หรือสนับสนุนการโจมตีของผู้ก่อการร้ายที่เกิดขึ้นในวันที่ 11 กันยายน พ.ศ. 2544 หรือให้ที่พักพิงแก่องค์กรหรือบุคคลดังกล่าว เพื่อป้องกันไม่ให้เกิดการก่อการร้ายระหว่างประเทศในอนาคตต่อสหรัฐอเมริกาโดยประเทศ องค์กร หรือบุคคลดังกล่าว[40]
โดยใช้การอนุญาตที่รัฐสภาให้ไว้ เมื่อวันที่ 13 พฤศจิกายน 2001 ประธานาธิบดีบุชได้ออกคำสั่งทางทหารของประธานาธิบดี: " การกักขัง การปฏิบัติ และการพิจารณาคดีของบุคคลที่ไม่ใช่พลเมืองบางคนในสงครามต่อต้านการก่อการร้าย " [41]ซึ่งอนุญาตให้ "บุคคล ... ถูกกักขัง และเมื่อพิจารณาคดี จะถูกพิจารณาคดีในข้อหาละเมิดกฎหมายสงครามและกฎหมายอื่นๆ ที่เกี่ยวข้องโดยศาลทหาร " โดยบุคคลดังกล่าวเป็นสมาชิกขององค์กรที่เรียกว่าอัลกออิดะห์ หรือได้สมคบคิดหรือกระทำการก่อการร้ายระหว่างประเทศ หรือมีจุดมุ่งหมายเพื่อก่อให้เกิดอันตรายหรือผลเสียต่อสหรัฐอเมริกา พลเมือง ความมั่นคงของชาติ นโยบายต่างประเทศ หรือเศรษฐกิจ คำสั่งดังกล่าวยังระบุด้วยว่าผู้ถูกกักขังจะต้องได้รับการปฏิบัติอย่างมีมนุษยธรรม
ระยะเวลาที่บุคคลดังกล่าวสามารถกักขังได้ก่อนการพิจารณาคดีโดยศาลทหารไม่ได้ระบุไว้ในคำสั่งทหาร คำสั่งทหารใช้คำว่า "ผู้ถูกกักขัง" เพื่ออธิบายถึงบุคคลที่ถูกกักขังตามคำสั่งทหาร รัฐบาลสหรัฐฯ เลือกที่จะอธิบายถึงผู้ถูกกักขังตามคำสั่งทหารว่าเป็น " นักรบศัตรูที่ผิดกฎหมาย "
รัฐมนตรีกลาโหมสหรัฐฯ ประกาศว่าผู้ต้องขังที่อ่าวกวนตานาโมจะถูกคุมขังในฐานะนักรบศัตรูที่ผิดกฎหมายแทนที่จะเป็นเชลยศึก ซึ่งทำให้ไม่ปฏิบัติตามอนุสัญญาเจนีวา รัฐบาลบุชยืนกรานว่าผู้ก่อการร้ายไม่ใช่เชลยศึก เนื่องจากมีความแตกต่างระหว่างนักรบที่ผิดกฎหมายและนักรบที่ถูกกฎหมาย แม้จะเป็นเช่นนี้ รัฐบาลยังคงยืนกรานว่าผู้ต้องขังจะได้รับการปฏิบัติตามอนุสัญญาเจนีวา[42] [43]
เมื่อสหรัฐฯ บุกอัฟกานิสถานทนายความบางคนในสำนักงานที่ปรึกษากฎหมายของกระทรวงยุติธรรม และในสำนักงาน ที่ปรึกษากฎหมายทำเนียบขาวอัลเบอร์โต กอนซาเลสให้คำแนะนำประธานาธิบดีบุชว่าเขาไม่จำเป็นต้องปฏิบัติตามอนุสัญญาเจนีวาในการจัดการกับผู้ถูกคุมขังในสงครามต่อต้านการก่อการร้าย อนุสัญญานี้ไม่เพียงใช้กับสมาชิกอัลเคดาเท่านั้น แต่ใช้กับกลุ่มตาลีบัน ทั้งหมดด้วย เพราะพวกเขาโต้แย้งว่าอัฟกานิสถานเป็น "รัฐที่ล้มเหลว" [44]
แม้ว่ากระทรวงการต่างประเทศ สหรัฐฯ จะคัดค้าน โดยเตือนว่าไม่ควรเพิกเฉยต่ออนุสัญญาเจนีวา แต่รัฐบาลบุชก็เริ่มควบคุมตัวบุคคลดังกล่าวในอัฟกานิสถานภายใต้คำสั่งทางทหาร ไม่ใช่ภายใต้เงื่อนไขปกติของเชลยศึก[45]สำหรับพลเมืองสหรัฐฯ ที่ถูกควบคุมตัวภายใต้คำสั่งทางทหาร เจ้าหน้าที่สหรัฐฯ เช่น รองประธานาธิบดีดิ๊ก เชนีย์แย้งว่าสถานการณ์หลังเหตุการณ์ 9/11 เร่งด่วน จึงต้องใช้กลวิธีดังกล่าวในการทำสงครามต่อต้านการก่อการร้ายของรัฐบาล
บุคคลส่วนใหญ่ที่ถูกควบคุมตัวโดยกองทัพสหรัฐฯ ตามคำสั่งของรัฐบาลสหรัฐฯ นั้นถูกจับกุมในอัฟกานิสถานในตอนแรก ส่วนผู้ถูกควบคุมตัวชาวต่างชาตินั้นถูกควบคุมตัวในค่ายกักกันอ่าวกวนตานาโมซึ่งจัดตั้งขึ้นเพื่อจุดประสงค์ดังกล่าวที่ฐานทัพเรืออ่าวกวนตานาโมประเทศคิวบาค่ายกักกันอ่าวกวนตานาโมได้รับเลือกเนื่องจากแม้ว่าค่ายจะอยู่ภายใต้ การควบคุม โดยพฤตินัยของรัฐบาลสหรัฐฯ แต่ก็ไม่ใช่ดินแดนที่มีอำนาจอธิปไตยของสหรัฐฯ และคำตัดสินก่อนหน้านี้ของศาลฎีกาในคดีJohnson v. Eisentragerในปี 1950 ได้ตัดสินว่าศาลสหรัฐฯ ไม่มีเขตอำนาจศาลเหนือคนต่างด้าวที่เป็นศัตรูซึ่งถูกควบคุมตัวอยู่นอกสหรัฐฯ
ในคดี Rasul v. Bushศาลฎีกาตัดสินว่า "ฐานทัพเรืออ่าวกวนตานาโม คิวบา ของสหรัฐฯ ซึ่งสหรัฐฯ ครอบครองภายใต้สัญญาเช่าและสนธิสัญญาที่รับรองอำนาจอธิปไตยสูงสุดของคิวบา แต่ให้ประเทศนี้มีอำนาจและการควบคุมอย่างสมบูรณ์ตราบเท่าที่คิวบาไม่ละทิ้งพื้นที่เช่า" [46]และเนื่องจากสหรัฐฯ มีเขตอำนาจศาลอย่างสมบูรณ์ ศาลของรัฐบาลกลางจึงมีอำนาจตาม กฎหมาย ฮาบีอัสคอร์ปัส ของรัฐบาลกลาง ในการตัดสินว่าพลเมืองต่างชาติ (ที่ไม่ใช่พลเมืองสหรัฐฯ) ที่ถูกคุมขังในอ่าวกวนตานาโมควรถูกคุมขังอย่างถูกต้องหรือไม่ คำตัดสินนี้ทำให้ข้อได้เปรียบทางตุลาการของฝ่ายบริหารสหรัฐฯ ในการใช้ฐานทัพเรือที่คดีJohnson v. Eisentragerดูเหมือนจะมอบให้ เป็นส่วนใหญ่
มีการท้าทายทางกฎหมายหลายครั้งในนามของผู้ถูกคุมขังในค่ายกักกันอ่าวกวนตานาโมและในสถานที่อื่นๆ ซึ่งรวมถึง:
ยาเซอร์ ฮัมดีถูกจับในอัฟกานิสถานเมื่อเดือนพฤศจิกายน 2544 เขาถูกนำตัวไปที่ฐานทัพเรืออ่าวกวนตานาโม แต่ถูกส่งตัวไปยังเรือนจำในเวอร์จิเนียและเซาท์แคโรไลนาหลังจากที่ทราบว่าเขาเป็นพลเมืองสหรัฐฯ เมื่อวันที่ 23 กันยายน 2547 กระทรวงยุติธรรมสหรัฐฯ ตกลงที่จะปล่อยตัวฮัมดีไปยังซาอุดีอาระเบียซึ่งเขาเป็นพลเมืองเช่นกัน โดยมีเงื่อนไขว่าเขาต้องสละสัญชาติสหรัฐฯ ข้อตกลงดังกล่าวยังห้ามไม่ให้ฮัมดีไปเยือนบางประเทศ และห้ามแจ้งเจ้าหน้าที่ซาอุดีอาระเบียหากเขาวางแผนที่จะออกจากราชอาณาจักร เขาเป็นหนึ่งในคู่กรณีในคำตัดสินของศาลฎีกาในคดีHamdi v. Rumsfeldซึ่งออกคำตัดสินเมื่อวันที่ 28 มิถุนายน 2547 โดยปฏิเสธคำกล่าวอ้างฝ่ายเดียวของรัฐบาลสหรัฐฯ เกี่ยวกับอำนาจบริหารในการระงับการคุ้มครองตามรัฐธรรมนูญเกี่ยวกับเสรีภาพส่วนบุคคลของพลเมืองสหรัฐฯ ศาลรับทราบอำนาจของรัฐบาลในการควบคุมตัวผู้ต่อสู้ที่ผิดกฎหมาย แต่ตัดสินว่าผู้ถูกควบคุมตัวต้องมีความสามารถในการโต้แย้งการควบคุมตัวของตนต่อหน้าผู้พิพากษาที่เป็นกลาง แม้ว่าจะไม่มีความเห็นเดียวของศาลที่ได้รับเสียงข้างมาก แต่ผู้พิพากษาศาลทั้งแปดในเก้าคนก็เห็นด้วยว่าฝ่ายบริหารไม่มีอำนาจในการกักขังพลเมืองสหรัฐฯ ไว้โดยไม่มีกำหนดเวลาหากไม่มีการคุ้มครองตามกระบวนการยุติธรรมขั้นพื้นฐานที่บังคับใช้ได้ผ่านการทบทวนทางตุลาการ
เมื่อวันที่ 8 พฤษภาคม 2002 José Padillaหรือที่รู้จักกันในชื่อ Abdullah al-Muhajir ถูก เจ้าหน้าที่ FBI จับกุม ที่สนามบินนานาชาติ O'Hareในชิคาโกและถูกควบคุมตัวในฐานะพยานในหมายจับที่ออกในนิวยอร์ก (รัฐ)เกี่ยวกับการโจมตี 9/11 ในปี 2001 เมื่อวันที่ 9 มิถุนายน 2002 ประธานาธิบดีบุชได้ออกคำสั่งให้รัฐมนตรีรัมสเฟลด์ควบคุมตัว Padilla ในฐานะ "ผู้ก่อการร้าย" คำสั่งดังกล่าวให้เหตุผลในการกักขังโดยอาศัยอำนาจของ AUMF ซึ่งอนุญาตให้ประธานาธิบดี "ใช้กำลังที่จำเป็นทั้งหมดต่อประเทศ องค์กร หรือบุคคล เหล่านั้น " และในความเห็นของรัฐบาล พลเมืองสหรัฐฯ สามารถเป็นผู้ก่อการร้ายได้ (ศาลฎีกาสหรัฐฯ ตัดสินในคดีEx parte Quirin ) [51] Padilla ถูกควบคุมตัวในไมอามีและถูกกล่าวหาว่าให้การสนับสนุนการก่อการร้าย
หลังจาก คำตัดสินในคดี Hamdan v. Rumsfeld (พฤศจิกายน 2547) รัฐบาลบุชได้เริ่มใช้ศาลพิจารณาสถานะการต่อสู้เพื่อตัดสินสถานะของผู้ถูกคุมขัง การทำเช่นนี้ถือเป็นการปฏิบัติตามข้อผูกพันภายใต้มาตรา 5 ของ GCIII
อย่างไรก็ตาม นักวิจารณ์ยังคงยืนกรานว่า CSRT เหล่านี้ไม่เพียงพอที่จะรับรองให้เป็นศาลที่มีอำนาจได้ ข้อโต้แย้งหลักของพวกเขามีดังนี้:
กรณีที่นักวิจารณ์ชี้ให้เห็นถึงข้อบกพร่องของขั้นตอนดังกล่าว ได้แก่มุสตาฟา ไอต์ อิดิร์ , โมอัซซัม เบกก์ , มูรัต คูร์นาซ , เฟโรซ อับบาซีและมาร์ติน มูบังกาความเห็นของผู้เชี่ยวชาญด้านกฎหมายระบุว่า:
ปรากฏว่า ... กระบวนการของศาลพิจารณาสถานะผู้ต่อสู้ไม่ถือเป็นการพิจารณาสถานะภายใต้อนุสัญญาเจนีวาที่สาม ... ข้อเท็จจริงที่ไม่มีการพิจารณาสถานะเกิดขึ้นตามอนุสัญญาเจนีวาที่สามเป็นเหตุผลเพียงพอที่ผู้พิพากษาจากศาลแขวงโคลัมเบียที่พิจารณาคำร้องฮาบีอัสจะระงับการพิจารณาคดีต่อหน้าคณะกรรมาธิการทหาร ผู้พิพากษาโรเบิร์ตสันในคดี Hamdan v. Rumsfeld ตัดสินว่าอนุสัญญาเจนีวาที่สามซึ่งเขาถือว่าดำเนินการเองนั้นไม่ได้ปฏิบัติตาม เนื่องจากศาลพิจารณาสถานะผู้ต่อสู้ไม่สามารถถือเป็น "ศาลที่มีอำนาจ" ตามมาตรา 5 ของอนุสัญญาเจนีวาที่สาม[55]
เจมส์ คริสฟิลด์ที่ปรึกษากฎหมายของศาลได้เสนอความเห็นทางกฎหมายของเขาว่า CSRT "ไม่มีดุลยพินิจในการตัดสินว่าผู้ถูกคุมขังควรได้รับการจำแนกประเภทเป็นเชลยศึกหรือไม่ – มีเพียงดุลยพินิจว่าผู้ถูกคุมขังนั้นเข้าข่ายคำจำกัดความของ 'นักรบของศัตรู' หรือไม่" [56]การตัดสินว่าควรจำแนกผู้ถูกคุมขังเป็นเชลยศึกหรือไม่เป็นจุดประสงค์เพียงอย่างเดียวของศาลที่มีอำนาจ
การวิเคราะห์ศาลเหล่านี้โดยทนายความสองคนสำหรับผู้ต้องขังในกวนานาโม ศาสตราจารย์Mark P. Denbeauxจากคณะนิติศาสตร์ของมหาวิทยาลัย Seton Hallลูกชายของเขา Joshua Denbeaux และลูกศิษย์คณะนิติศาสตร์ของเขาบางส่วน ส่งผลให้เกิดรายงานที่เรียกว่าการไต่สวนโดยไม่พิจารณาคดีโดยพื้นฐานแล้ว รายงานนี้สนับสนุนคำวิจารณ์ที่กล่าวข้างต้น[57] [58]
เมื่อวันที่ 17 ตุลาคม 2549 เมื่อประธานาธิบดีบุชลงนามในพระราชบัญญัติคณะกรรมาธิการการทหาร พ.ศ. 2549 ชื่อเรื่อง 10 ของประมวลกฎหมายสหรัฐอเมริกาได้รับการแก้ไขเพื่อรวมถึงคำจำกัดความของ "ผู้สู้รบศัตรูที่ไม่ถูกกฎหมาย"
บุคคลที่ได้เข้าร่วมในการสู้รบหรือผู้ที่ได้สนับสนุนการสู้รบอย่างมีจุดมุ่งหมายและมีวัตถุต่อสหรัฐอเมริกาหรือผู้ร่วมทำสงครามซึ่งไม่ใช่นักรบศัตรูที่ถูกกฎหมาย (รวมทั้งบุคคลที่เป็นส่วนหนึ่งของกลุ่มตาลีบันอั ล กออิดะห์หรือกองกำลังที่เกี่ยวข้อง) หรือบุคคลที่ก่อน วันที่ หรือหลังวันที่ประกาศใช้พระราชบัญญัติคณะกรรมาธิการการทหาร พ.ศ. 2549 ได้ถูกตัดสินว่าเป็นนักรบศัตรูที่ไม่ถูกกฎหมายโดยศาลพิจารณาสถานะนักรบหรือศาลที่มีอำนาจอื่นที่จัดตั้งขึ้นภายใต้การอนุมัติของประธานาธิบดีหรือรัฐมนตรีกระทรวงกลาโหม
นอกจากนี้ ยังมีการให้คำจำกัดความของผู้สู้รบฝ่ายศัตรูที่ถูกกฎหมาย และกฎหมายส่วนใหญ่ที่เหลือได้กำหนดขั้นตอนเฉพาะในการพิจารณาว่าผู้ถูกคุมขังในกองกำลังติดอาวุธของสหรัฐฯ เป็นผู้สู้รบฝ่ายศัตรูที่ไม่ถูกกฎหมายหรือไม่ และว่าผู้สู้รบดังกล่าวจะได้รับการปฏิบัติอย่างไรโดยทั่วไปหรือไม่ และจะถูกพิจารณาคดีในความผิดของตนโดยเฉพาะอย่างไร ในบรรดาบทบัญญัติที่ก่อให้เกิดความขัดแย้งมากขึ้น กฎหมายได้กำหนดว่าบุคคลที่ไม่ใช่พลเมืองสหรัฐฯ ซึ่งถูกคุมขังในฐานะผู้สู้รบฝ่ายศัตรูหรือกำลังรอการพิจารณาคดีดังกล่าวจะไม่สามารถขอการบรรเทาทุกข์โดยให้ การ ...
ทันทีหลังจากที่บุชลงนามในพระราชบัญญัติดังกล่าวกระทรวงยุติธรรมของสหรัฐฯได้แจ้งต่อศาลอุทธรณ์ของสหรัฐฯ ประจำเขตโคลัมเบียว่าศาลไม่มีเขตอำนาจศาลเหนือ คดี ฮาบีอัส รวม ที่พิจารณามาตั้งแต่ปี 2547 อีกต่อไป หนังสือแจ้งลงวันที่ในวันถัดมาได้ระบุคดีฮาบีอัสที่อยู่ระหว่างการพิจารณาอีก 196 คดีที่ศาลได้ยื่นคำร้องเดียวกัน[59]
จากคดีอาชญากรรมสงครามสามคดีแรกที่ฟ้องผู้ต้องขังที่อ่าวกวนตานาโมภายใต้พระราชบัญญัติคณะกรรมาธิการการทหาร คดีหนึ่งเป็นผลจากการต่อรองรับสารภาพและอีกสองคดีถูกยกฟ้องเนื่องจากเหตุผล ด้าน เขตอำนาจศาล
เมื่อวันที่ 4 มิถุนายน 2550 ในสองกรณีที่แยกจากกัน ศาลทหารได้ยกฟ้องผู้ต้องขังที่ได้รับการกำหนดให้เป็น "นักรบของศัตรู" แต่ไม่ใช่ "นักรบของศัตรูที่ผิดกฎหมาย" กรณีแรกคือกรณีของOmar Khadrชาวแคนาดาที่ได้รับการกำหนดให้เป็นนักรบของศัตรูในปี 2547 Khadr ถูกกล่าวหาว่าขว้างระเบิดมือระหว่างการสู้รบในอัฟกานิสถานในปี 2545 พันเอก Peter Brownbackตัดสินว่าศาลทหารซึ่งจัดตั้งขึ้นเพื่อจัดการกับ "นักรบของศัตรูที่ผิดกฎหมาย" ไม่มีเขตอำนาจศาลเหนือผู้ต้องขังที่ได้รับการกำหนดให้เป็น "นักรบของศัตรู" เท่านั้น เขายกฟ้องข้อกล่าวหาทั้งหมดต่อ Khadr โดยไม่กระทบกระเทือน[60]นอกจากนี้ ในวันที่ 4 มิถุนายนกัปตัน Keith J. Allred ก็ได้ ข้อสรุปเดียวกันในกรณีของSalim Ahmed Hamdan [ 61] [62] [63]
กระทรวงกลาโหมของสหรัฐฯตอบโต้ด้วยการระบุว่า "เราเชื่อว่ารัฐสภาตั้งใจที่จะมอบอำนาจศาลภายใต้พระราชบัญญัติคณะกรรมาธิการทหารแก่บุคคล เช่น นายคาเดอร์ ซึ่งถูกควบคุมตัวในฐานะนักรบของศัตรูตามขั้นตอน CSRT ที่มีอยู่" สเปกเตอร์กล่าวว่าตำแหน่งดังกล่าว "ผิดพลาดอย่างมหันต์" [61]
เมื่อวันที่ 12 มิถุนายน 2551 ศาลฎีกาได้ตัดสินในความเห็น 5 ต่อ 4 ในคดีBoumediene v. Bushว่านักโทษที่กวนตานาโมมีสิทธิ์เข้าถึงระบบยุติธรรมของสหรัฐฯ และได้รับการบรรเทาโทษโดยวิธีฮาบี อัส [64] [65] [66]ศาลฎีกาตัดสินว่าพระราชบัญญัติคณะกรรมาธิการทหาร พ.ศ. 2549 ถือเป็นการ "ระงับการดำเนินคดีโดยขัดต่อรัฐธรรมนูญ " ต่อคำสั่งฮาบีอัสคอร์ปัส[67]ผู้พิพากษาแอนโธนี เคนเนดีเขียนไว้ในความเห็นส่วนใหญ่ว่า:
กฎหมายและรัฐธรรมนูญได้รับการออกแบบมาเพื่อให้คงอยู่และยังคงมีผลบังคับใช้ต่อไปในยามวิกฤต
ศาลยังตัดสินว่าศาลพิจารณาสถานะนักรบนั้น "ไม่เพียงพอ" [64] Ruth Bader Ginsburg , Stephen Breyer , David SouterและJohn Paul Stevensเข้าร่วมกับ Kennedy ในเสียงส่วนใหญ่
ประธานศาลฎีกาจอห์น โรเบิร์ตส์ในความเห็นแย้งของเขา เรียกศาลพิจารณาสถานะการสู้รบว่า[64]
การคุ้มครองตามขั้นตอนที่เอื้อเฟื้อที่สุดที่เคยมีมาสำหรับมนุษย์ต่างดาวที่ถูกประเทศนี้กักขังไว้ในฐานะนักรบของศัตรู
ซามูเอล อาลิโต , คลาเรนซ์ โธมัสและแอนโทนิน สกาเลียร่วมด้วยโรเบิร์ตส์ในการคัดค้าน[65]
วินเซนต์ วาร์เรนผู้อำนวยการบริหารของศูนย์เพื่อสิทธิตามรัฐธรรมนูญซึ่งเป็นองค์กรที่ริเริ่มดำเนินการที่นำไปสู่การตัดสินของศาลฎีกา ตอบว่า: [66]
ในที่สุดศาลฎีกาก็ได้ยุติการกระทำอันไม่ยุติธรรมครั้งร้ายแรงที่สุดครั้งหนึ่งของประเทศเราเสียที ศาลได้มอบความยุติธรรมที่สมควรได้รับให้แก่นักโทษที่กวนตานาโมในที่สุด โดยการมอบอำนาจให้ศาลฎีกาตัดสินคดีโดยให้ปล่อยตัวชั่วคราว ศาลฎีกาได้ยอมรับหลักนิติธรรมที่สถาปนาขึ้นเมื่อหลายร้อยปีก่อนและมีความสำคัญต่อหลักนิติศาสตร์ของอเมริกาตั้งแต่ก่อตั้งประเทศของเรา ฝันร้ายที่กินเวลานานถึงหกปีนี้เป็นบทเรียนว่าการคุ้มครองตามรัฐธรรมนูญของเราเปราะบางเพียงใดเมื่ออยู่ในมือของฝ่ายบริหารที่หุนหันพลันแล่น
ในเดือนมกราคมและกุมภาพันธ์ 2552 ผู้ได้รับการเสนอชื่อจาก ประธานาธิบดี บารัค โอบา มาให้เป็น อัยการสูงสุดและอัยการสูงสุดได้แก่เอริก โฮลเดอร์และเอเลน่า คาแกนต่างก็ให้การเป็นพยานว่าพวกเขาเห็นด้วยที่รัฐบาลสหรัฐฯ อาจควบคุมตัวนักรบตามกฎหมายสงครามจนกว่าสงครามจะสิ้นสุด (ซึ่งจะช่วยหลีกเลี่ยงประเด็นการตัดสินว่านักรบเป็นผู้ถูกกฎหมายหรือผิดกฎหมาย และความจำเป็นในการดำเนินคดีพวกเขา) เมื่อวุฒิสมาชิก ลินด์ซีย์ เกรแฮมถามว่า "หากหน่วยข่าวกรองของเราจับกุมใครบางคนในฟิลิปปินส์ซึ่งต้องสงสัยว่าให้เงินสนับสนุนอัลเคดาทั่วโลก คุณจะถือว่าบุคคลนั้นเป็นส่วนหนึ่งของสมรภูมิหรือไม่" ทั้งโฮลเดอร์และคาแกนกล่าวว่าพวกเขาจะทำ[68] [69] [70]
เมื่อวันที่ 28 ตุลาคม 2009 ประธานาธิบดีโอบามาได้ลงนาม ในพระราชบัญญัติ คณะกรรมาธิการทหาร พ.ศ. 2552ซึ่งรวมอยู่ในพระราชบัญญัติการอนุญาตการป้องกันประเทศประจำปีงบประมาณ 2010 ( Pub. L. 111–84 (ข้อความ) (PDF), HR 2647, 123 Stat. 2190, ประกาศใช้เมื่อวันที่ 28 ตุลาคม 2009 ) แม้ว่านักวิจารณ์จะกล่าวว่าเป็นการปรับปรุงจากคณะกรรมาธิการทหารรุ่นก่อนๆ ที่ผ่านในสมัยรัฐบาลบุช แต่ก็ยังไม่สามารถให้องค์ประกอบพื้นฐานหลายประการของการพิจารณาคดีที่เป็นธรรมได้[71] [72]
อิสราเอลได้แยกความแตกต่างในเชิงทฤษฎีระหว่างนักรบที่ถูกกฎหมายและนักรบที่ไม่ถูกกฎหมาย และสถานะทางกฎหมายของนักรบเหล่านั้น นับตั้งแต่มี "กฎหมายการจำคุกนักรบที่ผิดกฎหมาย" เมื่อปี 2002 [73] [74] [75] [76]
สำนักงานอัยการสูงสุดแห่งสหราชอาณาจักร(CPS) ได้ทำการ "ตรวจสอบหลักฐานอย่างละเอียดเกี่ยวกับการเสียชีวิตของจ่าสิบเอกสตีเวน โรเบิร์ตส์แห่งกรมรถถังหลวงที่ 2 และนายซาเฮอร์ ซาเฮอร์ ชาวอิรัก ที่เมืองอัซ ซูไบร์ ประเทศอิรัก เมื่อวันที่ 24 มีนาคม 2546" [77] [78]
ในการพิจารณาคดี ทนายความของ CPS ได้พิจารณามุมมองที่เป็นไปได้ว่า เนื่องจากพฤติกรรมของเขา นายซาเฮอร์จึงกลายเป็นผู้สู้รบที่ผิดกฎหมาย และดังนั้น ภายใต้กฎการสู้รบ ซึ่งกำหนดให้ทหาร [อังกฤษ] ต้องปฏิบัติการ พวกเขาจึงมีสิทธิที่จะดำเนินคดีกับเขาได้ ภายใต้กฎการสู้รบและอนุสัญญาเจนีวา เว้นแต่บุคคลจะได้รับการระบุว่าเป็นผู้สู้รบอย่างชัดเจน บุคคลนั้นควรได้รับการพิจารณาว่าเป็นพลเรือนและได้รับการปฏิบัติตามนั้น เนื่องจากมุมมองอื่นคือ นายซาเฮอร์ไม่ใช่ผู้สู้รบที่ผิดกฎหมาย แต่เป็นพลเรือน ทนายความที่ทำการพิจารณาคดีจึงพิจารณาด้วยว่าทหารสามารถพึ่งพาการป้องกันตัวได้หรือไม่ ...
— สำนักงานอัยการสูงสุด[77]
การกำหนดนักโทษบางคนให้เป็นนักรบที่ผิดกฎหมายได้รับการวิพากษ์วิจารณ์จากสถาบันสิทธิมนุษยชนระหว่างประเทศ รวมถึงแอมเนสตี้ อินเตอร์เนชั่นแนลฮิวแมนไรท์วอทช์ และคณะกรรมการกาชาดระหว่างประเทศ
เพื่อตอบสนองต่อแคมเปญทางทหารที่นำโดยสหรัฐฯ ในอัฟกานิสถาน ที่ปรึกษากฎหมายของฝ่ายกฎหมายของ ICRC ได้ตีพิมพ์บทความเกี่ยวกับเรื่องนี้[7]ซึ่งระบุว่า:
ในขณะที่คำว่า "ผู้ต่อสู้" "เชลยศึก" และ "พลเรือน" มักใช้และกำหนดไว้ในสนธิสัญญาว่าด้วยกฎหมายมนุษยธรรมระหว่างประเทศ แต่คำว่า "ผู้ต่อสู้ที่ผิดกฎหมาย" "ผู้ต่อสู้/ผู้ทำสงครามที่ไม่ได้รับสิทธิพิเศษ" ไม่ปรากฏในสนธิสัญญาดังกล่าว อย่างไรก็ตาม มีการใช้บ่อยครั้งอย่างน้อยตั้งแต่ต้นศตวรรษที่แล้วในเอกสารทางกฎหมาย คู่มือการทหาร และคำพิพากษา ความหมายที่ให้กับคำเหล่านี้และผลที่ตามมาสำหรับระบอบการคุ้มครองที่ใช้บังคับนั้นไม่ชัดเจนนัก
ฮิวแมนไรท์วอตช์ได้ชี้ให้เห็นว่าในคำพิพากษา ศาลอาญาระหว่างประเทศสำหรับอดีตยูโกสลาเวียได้ตีความคำพิพากษาของคณะกรรมการกาชาดระหว่างประเทศคำอธิบาย: อนุสัญญาเจนีวาฉบับที่ 4 ว่าด้วยการคุ้มครองบุคคลพลเรือนในยามสงคราม (เจนีวา: 2501) ว่า:
ไม่มีช่องว่างระหว่างอนุสัญญาเจนีวาฉบับที่ 3 และฉบับที่ 4 หากบุคคลไม่มีสิทธิ์ได้รับการคุ้มครองตามอนุสัญญาฉบับที่ 3 ในฐานะเชลยศึก ... บุคคลนั้นจะต้องอยู่ในขอบเขตของ [อนุสัญญาฉบับที่ 4] โดยต้องเป็นไปตามข้อกำหนดในมาตรา 4 [ในการกำหนดบุคคลที่ได้รับการคุ้มครอง] [19]
ทั้งนี้ไม่ได้หมายความว่าสถานะของผู้สู้รบที่ผิดกฎหมายไม่มีอยู่จริง เพราะในความเห็นของ ICRC “หากพลเรือนเข้าร่วมในการสู้รบโดยตรง พวกเขาจะถือว่าเป็นผู้สู้รบหรือผู้ทำสงครามที่ 'ผิดกฎหมาย' หรือ 'ไม่มีสิทธิพิเศษ' ... [และ] พวกเขาอาจถูกดำเนินคดีภายใต้กฎหมายในประเทศของรัฐที่ควบคุมตัวสำหรับการกระทำดังกล่าว” [1] [9]
นักวิจารณ์การกักขังของสหรัฐฯ ที่อ่าวกวนตานาโมกังวลว่าการประกาศ สถานะ นักรบที่ผิดกฎหมายจะเป็นการสร้างบรรทัดฐานอันตรายให้ระบอบการปกครองอื่นๆ ปฏิบัติตาม[79]เมื่อรัฐบาลไลบีเรียควบคุมตัวนักข่าวท้องถิ่นฮัสซัน บิลิตี้ในปี 2002 ทางการไลบีเรียได้ปฏิเสธข้อกล่าวหา[80]ของสหรัฐฯ โดยตอบว่าเขาถูกควบคุมตัวในฐานะนักรบที่ผิดกฎหมาย[81]
หากพลเรือนเข้าร่วมการสู้รบโดยตรง พวกเขาจะถือเป็นผู้สู้รบหรือผู้ทำสงครามที่ "ไม่ชอบด้วยกฎหมาย" หรือ "ไม่มีสิทธิพิเศษ" (สนธิสัญญาของกฎหมายมนุษยธรรมไม่มีข้อกำหนดเหล่านี้โดยชัดเจน)
จุดยืนอย่างเป็นทางการของรัฐบาลสหรัฐฯ คือ ผู้ถูกคุมขังเหล่านี้ไม่ใช่เชลยศึก แต่เป็นนักรบที่ผิดกฎหมาย และด้วยเหตุนี้ จึงไม่ต้องปฏิบัติตามกฎและระเบียบที่ควบคุมในช่วงสงคราม เช่น ที่พบในอนุสัญญาเจนีวา ความแตกต่างนี้ถือเป็นข้อสงสัยทางกฎหมาย12,13 แต่เป็นพื้นฐานที่รัฐบาลบุชใช้ให้เหตุผล (หรือยอมให้มีการทรมาน)
{{cite journal}}
: CS1 maint: multiple names: authors list (link)ศาลไม่เพียงแต่กล่าวว่าผู้ถูกคุมขังมีสิทธิภายใต้รัฐธรรมนูญเท่านั้น แต่ระบบที่ฝ่ายบริหารได้วางไว้เพื่อจำแนกพวกเขาเป็นนักรบฝ่ายศัตรูและทบทวนการตัดสินใจเหล่านั้นยังไม่เพียงพอ