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________ , ________
________
Ref: ________
PEDIDO DE SUBSTITUIÇÃO DE PRODUTO OFERTADO EM
LICITAÇÃO
________ , pessoa jurídica de direito privado, inscrita no
CNPJ sob nº ________ , ________ , com sede na ________ , ________ , ________ , ________ , ________ , vem respeitosamente, por meio do seu Advogado, infra assinado, apresentar
PEDIDO DE SUBSTITUIÇÃO DE PRODUTO
OFERTADO EM LICITAÇÃO
que faz pelos fatos e direito que passa a expor.
#3009489 Thu Jun 17 07:57:30 2021
BREVE RELATO DO CONTRATO
A empresa sagrou-se vencedora em ________ no ________ ,
cujo objeto é ________ , para qual ofertou o produto ________ .
Entretanto, após ________ , foi impedida de seguir com o
produto ofertado, vindo a solicitar o reequilíbrio econômico financeiro do contrato para viabilizar a sua continuidade, o qual foi negado.
É de notório conhecimento que, em razão da PANDEMIA do vírus
SARS-CoV-2 ("coronavírus"), causador da doença COVID-19, as Autoridades Públicas foram obrigadas a tomar uma série de medidas que restringem a circulação de pessoas, bem como estabelecem a suspensão de inúmeras atividades econômicas.
Evidentemente que grande parte da população e muitos negócios
jurídicos foram afetados, obrigando, inclusive, o decreto pelo Governo Federal de Estado de Calamidade Pública, por meio do Decreto Legislativo nº 6, de 2020.
Por este motivo o produto ofertado ________ , tornando
inacessível a continuidade do fornecimento.
Portanto os efeitos da pandemia sobre as relações jurídicas devem
ser considerados, uma vez que perfeitamente enquadrados como FATO SUPERVENIENTE e de FORÇA MAIOR.
Tais fatos, impactaram diretamente na continuidade do presente
contrato, causando uma ONEROSIDADE EXCESSIVA e insustentável.
Neste caso, considerando ________ , outra medida não cabe se
não a necessária substituição do produto ofertado de forma viabilizar a continuidade do fornecimento.
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DO NOVO PRODUTO OFERTADO
De forma a viabilizar a perfeita continuidade do contrato, a
Requerente propõe a substituição pelo produto indicar novo produto, o qual atende perfeitamente todas as especificações da licitação, conforme catálogos e descritivos que junta em anexo.
A fim de manter justificar a manutenção do preço ofertado, junta
em anexo orçamentos que evidenciam a similaridade dos valores praticados no mercado.
Para tanto, apresenta como proposta a redução do preço unitário
proposto para R$ ________ , uma vez que o preço praticado no mercado é inferior ao do produto ofertado, conforme orçamentos que junta em anexo.
Para tanto, apresenta como proposta a elevação do preço unitário
proposto para R$ ________ , uma vez que o preço praticado no mercado é superior ao do produto ofertado, conforme orçamentos que junta em anexo.
DOS FUNDAMENTOS JURÍDICOS À REVISÃO DO CONTRATO
A doutrina de Joel de Menezes Niebuhr é bastante percuciente ao
analisar a revisão dos contratos administrativos, e muito tem a contribuir com o ora esposado, vejamos:
"A revisão é o instrumento para manter o
equilíbrio econômico-financeiro do contrato em face da variação de custo decorrente, em linhas gerais, de eventos imprevisíveis ou de consequências imprevisíveis. (...) A Administração não reúne forças para compelir terceiros a operarem em prejuízo ou sem lucro. Então, deve-se proceder à revisão do contrato se as condições da época da proposta são alteradas, (...)." (In Licitação Pública e Contrato Administrativo, 2ª ed., pg.
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A ideia de equilíbrio significa que em um contrato administrativo
os encargos do contratado devem equivaler ao que é pago pela Administração Pública. Por isso se fala na existência de uma equação: a equação econômico-financeira.
Ocorre que no presente caso, sendo o reequilíbrio econômico
negado, tem-se pela total impossibilidade de continuidade no que foi proposto, motivado por fato fortuito e de força maior.
DO FATO FORTUITO E DE FORÇA MAIOR
A excepcionalidade da presente situação é notória.
Trata-se de grave situação em nível mundial causado pelo COVID-
19, que dispensa maiores explicações, motivando inclusive, o Governo Federal a decretar no estado de Calamidade Pública por meio do Decreto Legislativo nº 6, de 2020, configurando FATO FORTUITO E DE FORÇA MAIOR.
Os efeitos nefastos da pandemia na economia brasileira,
impediram a normal continuidade de inúmeras atividades comerciais, impactando diretamente no ramo desta empresa que ________ , causando ONEROSIDADE EXCESSIVA na continuidade do contrato, conforme ________ em anexo.
Trata-se de situação prevista pela Lei de Licitações e Contratos,
motivando a revisão contratual:
Art. 65. Os contratos regidos por esta Lei poderão ser
alterados, com as devidas justificativas, nos seguintes casos: (...)
II - por acordo das partes:
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(...)
b) quando necessária a modificação do regime de execução
da obra ou serviço, bem como do modo de fornecimento, em face de verificação técnica da inaplicabilidade dos termos contratuais originários; (...)
d) para restabelecer a relação que as partes pactuaram
inicialmente entre os encargos do contratado e a retribuição da administração para a justa remuneração da obra, serviço ou fornecimento, objetivando a manutenção do equilíbrio econômico-financeiro inicial do contrato, na hipótese de sobrevirem fatos imprevisíveis, ou previsíveis porém de conseqüências incalculáveis, retardadores ou impeditivos da execução do ajustado, ou, ainda, em caso de força maior, caso fortuito ou fato do príncipe, configurando álea econômica extraordinária e extracontratual.
Portanto, verificado no presente caso a ocorrência de fato
superveniente que impactou diretamente na continuidade do contrato, onerando de forma excessiva à empresa, de forma imprevisível no equilíbrio contratual, é de rigor a procedência do pedido de revisão contratual, com a substituição do produto ofertado.
Com isso, quer-se evitar a rescisão contratual, amparada pela Lei
de Licitações e Contratos Públicos:
Art. 78. Constituem motivo para rescisão do contrato:
(...)
XVII - a ocorrência de caso fortuito ou de força maior,
regularmente comprovada, impeditiva da execução do contrato.
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Art. 79. A rescisão do contrato poderá ser: (...)
III - judicial, nos termos da legislação;
Nesse mesmo sentido, o Código Civil ampara a rescisão do
contrato sem qualquer penalidade, por tratar-se de um fato manifestamente imprevisível, in verbis:
Art. 393. O devedor não responde pelos prejuízos
resultantes de caso fortuito ou força maior, se expressamente não se houver por eles responsabilizado.
Parágrafo único. O caso fortuito ou de força maior
verifica-se no fato necessário, cujos efeitos não era possível evitar ou impedir.
Art. 248. Se a prestação do fato tornar-se impossível sem
culpa do devedor, resolver-se-á a obrigação; se por culpa dele, responderá por perdas e danos.
Art. 478. Nos contratos de execução continuada ou
diferida, se a prestação de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinários e imprevisíveis, poderá o devedor pedir a resolução do contrato. Os efeitos da sentença que a decretar retroagirão à data da citação.
Trata-se de efetiva aplicação da TEORIA DA IMPREVISÃO, pelo
qual uma das partes contratantes não tem condições de seguir no contrato diante de grave desvantagem a que não tenha dado causa.
A jurisprudência ao analisar casos semelhantes já corrobora com
este entendimento ao viabilizar a rescisão do contrato sem a aplicação de
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qualquer penalidade:
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS. Preliminares para
concessão da justiça gratuita e readequação do valor da causa acolhidas. Pedido de reequilíbrio econômico- financeiro ou rescisão contratual sem aplicação de penalidades. Ocorrência de fatos supervenientes e imprevisíveis que ocasionaram ônus excessivo à parte autora. Reequilíbrio, no caso, que depende de acordo das partes. Possibilidade da rescisão contratual sem a aplicação de penalidades (art.78, Lei 8.666/93 e art.19, Decreto Estadual nº 47.945/03). Sentença reformada para julgar procedente a ação e improcedente a reconvenção para cobrança de multa administrativa. RECURSO PROVIDO. (TJSP; Apelação Cível 1045763-86.2016.8.26.0053; Relator (a): Isabel Cogan; Órgão Julgador: 12ª Câmara de Direito Público; Foro Central - Fazenda Pública/Acidentes - 13ª Vara de Fazenda Pública; Data do Julgamento: 27/03/2019; Data de Registro: 02/04/2019) #3009489
Marçal Justen Filho, ao analisar os impactos da pandemia, reforça
a aplicabilidade da teoria da imprevisão a casos como este:
"O artigo 393, portanto, pode ser invocado para excluir a
responsabilidade do devedor por perdas e danos decorrentes da falta de adimplemento de sua obrigação, sempre que a obrigação tenha se tornado impossível, definitiva ou temporariamente, (incluindo-se aí a inviabilidade econômica, que impõe gastos desproporcionais para o adimplemento da obrigação), em razão de eventos inafastáveis e excepcionais não sujeitos ao controle do devedor. (...) Aliás, em situações extremas como a pandemia atual, é essencial que as
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partes contratuais ajam de boa-fé e tentem adotar soluções baseadas nessa atuação. Na grande maioria dos casos, os efeitos das medidas adotadas pelos governos para combater a pandemia (quarentena e medidas de afastamento social) atingem de forma ampla todos os envolvidos. Se as questões surgidas não forem conduzidas com a boa-fé imposta pelo próprio código civil (art. 422), os prejuízos serão ampliados e multiplicados." (Justen Filho, Marçal. Covid-19 e o Direito Brasileiro . Edição do Kindle. p. 2403)
Portanto, ficando demonstrada a imprevisibilidade dos fatos
narrados e do alto grau de prejudicialidade financeira ao requerente, cabível a aplicação da teoria da Imprevisão, com a revisão do contrato do contrato sem a aplicação de qualquer penalidade.
REQUERIMENTOS
ISSO POSTO, requer o recebimento do presente pedido, com a
revisão do contrato e liberação do compromisso assumido, com a substituição do produto ________ para ________ , sem a aplicação de qualquer penalidade.
Nestes termos, pede deferimento.
________ , ________ .
________
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ANEXOS:
1. Procuração
2. Negativa do pedido de reequilíbrio econômico financeiro